意向书协议书和合同的异同

1、意向书、协议书和合同的异同一）文种性质描述契约的出现， 在我国可以追溯到很久远的时代， 它是私有制和商品不断交换 的产物，伴随着商品货币关系的发展， 契约逐渐由习惯方式向法律形式转化。 周 礼记载了傅别、质剂两种书面契约，而且有专门的官员“司约” “司盟”负责 收藏诸侯与民间的盟约与约契。秦汉时期，田房契约已初具规模。东汉以后，纸 张应用到契约文书中，逐渐取代青铜、竹木，成为契约文书的唯一介质。东晋王 朝创立契税之制，官府在已纳税的契约文书上钤盖官印， 这种契约文书称为红契。 红契是完备的法律文件， 为合法契约。 民间未钤印的契约为 “白契”，“隐不告官， 谓之白契”。隋唐时出现了便于人们模仿

2、的契约 “样文”，这种作法使各地契约格 式有了统一的可能。到了北宋时期，正式建立了印契制度、税契制度，出现了由 官方统一印制的契约文本，称“官契” ，民间自行书写的契约俗称“草契” ，宋代 以后，为了防止经手税契的官僚胥吏贪污中饱， 规定将税契的收据粘连契约之后， 此即契尾之制。 明清两代， 契约文书日益渗透到百姓的日常生活之中， 一些地方 大量印卖具有统一规式的官板契纸样文， 令用户填写， 对民间使用土地契约起到 了普及的作用。解放后，契约文书发生了很大变化，条约、盟约属外交文书，公 约属规章制度文书。 但是，契约文书在现代社会生活中仍使用广泛， 它是单位或 个人在经济生活或社会交往中， 把

3、双方商定的有关事项用文字记载下来， 作为具 有约束力的凭证。所以，现今的意向书、协议书、合同等都属此类。它们是协商 一致的产物，对双方或多方都具有约束力，有的受法律保护。“意向书”是社会组织内部各部门之间或组织与组织之间表达和记录某种意 向的文书。 具体来说，意向书是一种表达双方或多方合作意愿和目的的文书， 它 是双方或多方就某一事物初步接触商谈后而形成的具有原则性、方向性的文书。 意向书在涉外经济工作中使用较多， 现在在国内也常使用， 地区与地区之间、 企 业与企业之间为加强协作，在初步商讨后，订立意向书，双方继续努力，进一步 进人实质性谈判， 然后签订协议或合同， 所以意向书是导向签订合同

4、这个过程最 初阶段的成果。从契约文书来说， 它是适应了我国新的历史时期的需要而发展起 来的一个文种。“协议书 有广义和狭义之分。广义的协议书是指社会集团或个人处理各种 社会关系、事务时常用的“契约”类文书，包括合同、议定书、条约、公约、联 合宣言、联合声明、条据等。狭义的协议书指国家、政党、企业、团体或个人就 某个问题或某些事项经过谈判或共同协商， 取得一致意见后， 订立的一种具有经 济或其它关系和法律效力的契约性文书。“合同”在我国可以说历史悠久。 最早的合同是当事人双方把合同的内容写 在两块竹简上，两简相并，中缝写“合同”二字，取“合而相同”之意。如周 礼秋官朝士“凡有责者，有合同判书以治

5、则听”；唐贾公彦疏：“云判， 半分而合者，即质剂、傅别、分支合同，两家各得其一者也”；元无名氏合同文字楔子：“一应家私财产， 不曾分另， 今立合同文书二纸， 各执一纸为照”。 可见，合同在古代是作为各方执以为凭的契约文书。现行的中华人民共和国合同法（以下简称合同法）是 1999年3月15 日第九届全国人民代表大会第二次会议通过并公布的， 于 1999年 10月1日起施行。 此前颁布的中华人民共和国经济合同法、中华人民共和国涉外合同法、中华人民共和国技术合同法 同时废止。 合同法律从三足鼎立走向统一， 适应 了统一市场的客观要求，对社会主义市场经济的健康发展具有十分重要的意义。 合同法对合同的一

6、般规定、合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的 变更和转让、合同的权利义务终止、 违约责任、合同的种类等作了更明确的界定。合同是现代民法最重要的法律概念之一， 有广义，狭义之分。 广义的合同是 指一切以明确权利和义务为内容的协议，它包含了所有法律部门中的合同关系， 不仅包括民法中的合同， 还包括行政法规中的行政合同， 劳动法中的劳动合同等。 狭义的合同是将合同仅仅看成民事合同， 即民事主体设立、 变更、终止民事权利 义务关系的合同。中华人民共和国合同法 （ 以下简称合同法 ）第二条明确规定： “本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民 事权利义务关系的协议。 ”

7、我国合同法中的合同概念是狭义的合同概念。 有的学 者将合同概念表述为 “合同是当事人之间产生、 变更、终止民事权利义务关系的 意思表示一致的法律行为。 ”在合同关系中， 享有权力的当事人一方又称为债权 人，负有义务的当事人一方又称为债务人。意向书、协议书、合同都是契约类文书，如用于经济活动，则又称为经济文 书，其中协议书、合同都要依法订立，具有法律效力，受到法律保护，又可称为 法律文书。三种文书有很多相同之处，也有不少的区别。（二）相同点辨析1、文体属性相同。意向书、协议书、 合同三种文书都属于契约性文书， 都是当事人双方或多方 根据各自利益和要求， 经过协商一致而订立的， 作为当事人明确权利

8、义务、 共同 信守的重要凭证和依据。 它们之间也存在着密切的关系。 它们应用在经济活动之 中，意向书就与协议书、合同发生一定联系，常常有这样几种情况： 1、协议书 是意向书的发展，又是正式合同的“前奏”，它是处在意向书与正式合同之间一 个重要的阶段性成果。 它是在意向书基础上经进一步谈判， 订立的一个提纲性文 件，以对一些问题作出规定；为慎重起见，再经过双方共同修改补充后，完善细 节，才签订正式合同。 如果签订了合同， 协议书和意向书就都完成了它们的历史 使命而失去实际意义。中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例规定： “协议书与合同相抵触时， 以合同为准。 经合营双方的同意， 也可以不订立

9、合营 企业协议而只订立合营企业的合同和章程” 。从这个规定可以看出， 协议书属于 一种“草约”，是正式合同的“前奏”。 2、协议书可以作为合同的补充文书。 合同订立后，在执行时发现某些规定欠妥， 或出现新的情况， 是原先未能预料的， 影响到合同的履行， 经双方协商同意， 可以作局部修订或补充。 双方当事人订立 协议书，作为原合同的补充或修订。这种协议，经双方签字，并报原合同公证或 鉴证机关，成为原合同的组成部分，与原合同具有同等法律效力。 3、协议书即 合同。协议书是合同的同义词， 但在法律规范上多用合同一词。 经济生活千头万 绪，日趋复杂， 合同法对主要的行业常用的合同作了明确规定， 但仍有

10、些复杂的 事物或新生的事物， 订立合同时无现成的范式可资借鉴， 双方协商后就订立协议 书，并经过公证或鉴证，条款也完备，并不打算再订合同，那么这种协议书应认 作为合同，具有与合同相等的法律效力。必须指出， 合同法中规定的如买卖 合同，工程建设合同等，有的仍写作“协议书”，这就不规范，易产生混乱。由 此可见，合同就是具有特定内容的协议，同样具备上述特征的协议就是合同。2、写作模式相同。意向书的写作模式为：首部、正文和尾部。意向书首部包括标题，标题一般 可标明主要内容和文种，如关于共同组建 XX摩托车生产集团的意向书、合 作培训意向书 ；写明当事人双方或多方名称， 有的在名称后用括号注明甲方或 乙

11、方，并用“达成意向如下”或是说“经友好协商、签订本意向书”等过渡到主 体部分。主体部分先要简明扼要地说明签订意向书的目的、 遵循原则， 以及达成 何方面的意向； 然后把协商一致的意见具体地列举出来， 要有逻辑顺序， 分条列 项。主体还可以拟定出下一步工作日程， 何时何地再会面协商， 何时签署协议或 合同。尾部要写明签署意向书单位的全称并加盖公章， 参加签订意向书代表也应 签名盖章， 注明签署时间。 无论采用哪种方式写作意向书， 它的基本格式和内容 与协议书大体相同，仍然是回答“为什么” ；“做什么”、“怎么做”的问题。协议书的结构模式基本上与合同文本相同， 特别是涉及经济方面的协议书更 可以参

12、照合同来写， 但有些协议书的主体部分可以不按 合同法 规定的那些主 要条款写。下面主要介绍合同的写作模式。现实生活中合同内容丰富多样， 合同形式也多种多样。随着社会经济的发展、 交易的复杂化，各类合同示范文本也应运而生。综观内容繁简不一的合同文本， 可以发现合同文本具有较为稳定的书面结构模式。 合同文本的书面结构模式一般 由首部、正文、尾部和附件四部分构成。合同首部由标题、当事人基本情况及合 同签订时间、地点构成。标题是合同的性质、内容、种类的具体体现。如“家禽 买卖合同” ，表明该合同是买卖合同中家禽买卖合同， 切不可出现标题与合同内 容不一致的现象； 当事人基本情况及合同签订时间、 地点居

13、标题之下， 正文之上。 当事人基本情况即当事人的名称或者姓名和住所 （合同法将此项内容划入主要条 款之列 ），同时写明双方在合同中的关系，如“买方”、“卖方”等。当事人是 法人或其他组织的， 写明该法人的名称和住所； 当事人是自然人的， 写明该自然 人的名称和住所。 此项内容是确定当事人、 确定合同权利和义务承担者的主要依 据。正文部分是合同最重要的部分，也是合同的内容要素，即合同的主要条款。 合同正文由合同的内容要素构成，无论哪一种结构方式的合同，根据合同法 第十二条规定， “合同的内容当事人约定， 一般包括当事人的名称或者姓名和住 所；标的；数量；质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式；

14、违约责任；解 决争议的方法”等条款。尾部即合同结尾， 一般包括以下内容： 双方当事人签名、 盖章；单位地址，电话号码，电报挂号，邮政编码；银行开户名称，开户银行帐 号；签证或公证。 有些合同还有附件部分。 附件主要是对合同标的条款或有关条 款的说明性材料及相关证明材料。 如技术性较强的商品买卖合同， 需要用附件或 附图形式详细说明标的的全部情况。 合同附件是合同的共同组织部分， 同样具有 法律效力。3、结构形式相同。 意向书、协议书、合同多是以书面形式表现，书面形式的意向书、协议书、 合同又是常用条款式表述。 当然， 我国合同的形式除了书面形式外， 还有口头形 式和其他形式（合同法第 10条规

15、定）。合同的书面形式是指以文字表现当事 人所订合同内容的形式。合同法第 11条规定：“书面形式是指合同书、信件和数 据电文 （包括电报、 电传、 传真、 电子数据交换和电子邮件 ） 等可以有形地表现所 载内容的形式。”所以，电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件，录像等 都可以成为表现合同内容的书面形式。 书面形式合同的表现形式， 合同的格式主 要有三种，即表格式、 条款式和复合式。 表格式合同是把常规性的定型化的内容， 逐项填入事先设计印制成固定的表格， 当事人订立合同时， 按表格项目逐一填写 就可以了， 表格式合同具有简便、 完善和防止疏漏的特点； 条款式合同是以文字 叙述的方式， 把当

16、事人协商一致所达成的协议内容， 逐条记载下来， 条款式合同 具有机动灵活、适应范围广的特点； 表格与条款复合式合同具有以上两种结构方 式的优点，凡内容涉及面广，又有定型化内容的合同，一般采用这种方式。4、订立原则相同。意向书、协议书、 合同的订立过程也是其写作的过程， 它们的订立原则基本 相同，即签订各方均需共同遵守这些原则。合同法中第 3、4、5、6、7条规 定了订立、履行合同应当遵循的基本原则，即平等原则、自愿原则、公平原则、 诚信原则、合法原则，这些基本原则也是合同写作应当遵循的。意向书、协议书 的订立实际上也应予以遵循。（三）相异点辨析合同与协议书的不同点是： 一般而言， 合同的使用比

17、较严格， 要受合同法 以及其他有关经济法规的限制， 行文也更上一层楼严谨； 协议书的使用则比较灵 活，局限性小，内容也更为宽泛，条款制作可粗略也可详尽。1、写作目的不同。 意向书的写作目的是当事人双方或多方之间，在对某项事物正式签订合同、 达成协议之前，表明基本态度或提出初步设想、意向，具有协商和备忘性质，为 进一步正式签订协议或合同奠定基础， 是双方进行实质性谈判的依据， 是协议书 或合同的先导， 多用于经济技术的合作领域。 而订立协议书和合同， 其目的是为 了更好地从制度上乃至法律上， 把当事人各方协议所承担的责任固定下来， 它能 够明确彼此权利与义务，对当事人双方（或多方）都具有制约性，

18、能监督双方信 守诺言、约束轻率反悔行为，它的作用，与合同基本相同。2、使用范围不同。意向书的使用范围较广， 主要应用在国内生产建设、 发展经济、 繁荣科学文 化艺术事业等方面， 现在在国际交往中也经常使用， 国家与国家之间、 地区与地 区之间、 单位与单位之间、 企业与企业之间为加强协作， 在初步商讨后表达合作 意愿和目的，订立意向书，双方继续努力，进一步进人实质性谈判，然后签订协 议或合同；协议书的适用范围最为广泛，机关、企事业单位、群众团体之间，可 以就经济、文教、卫生或技术协作关系等问题， 订立协议书， 国际间的经济贸易、 技术协作、文化交流以及政治、军事、外交等关系，都可以订立协议书；

19、而合同 的使用范围则较为专一， 较多从微观角度， 就某一具体事项签约， 它主要是经济 关系方面的事项。3、内容要求不同。 意向书也称草约，仅是初步设想，内容比较原则粗略，语言高度概括，具体 细节、详细方案还有待进一步会谈讨论。 意向书多用条款式表述， 概括出几条原 则性意见， 规定下一步怎么做， 何时达成协议或签订合同。 协议书的内容比意向 书具体，往往是共同协商的原则性意见， 并且有违约责任一项， 但不及合同具体 细微，如两个企业签订联营或者联合的合作关系要用协议书， 可在协议书下另外 签订有关内容的单项活动。 而合同的内容则较为具体、 详尽， 各方面的问题全面 周到，并且其签订限制较多。4

20、、性质作用不同。 意向书的主要作用是传达“意向” ，提请各方注意或供参考，可以约束当事 人的行动， 保证各方的利益。 它促进洽谈的事务朝着健康有利的方向发展， 有的 意向书对今后工作程序作了安排， 对商谈的双方各自承担的义务作了规定， 能督 促签约者履行义务， 实现共同的意愿。 意向书适应了现代社会生活的需要。 市场 经济竞争激烈， 当事人既不愿丧失良机， 又不敢贸然签下合同， 可先签订意向书， 待商讨成熟后再签合同，比较稳妥。特别是比较重大的项目，大宗的交易，高层 的联合，复杂的科技协作，这些事涉及面广，许多细节的解决尚需时日，可先签 下意向书， 有利于进一步的工作。 值得注意的是意向书不具

21、有法律效力， 只起备 录作用，督促当事人履行自己的承诺。 意向书签订后， 如果某一方不履行自己的 承诺，使双方合作搁浅，这只是在道义上失信，一般难以追究法律责任。协议书与合同将双方或多方经过洽谈商定的有关事项记载下来， 作为检查信 用的凭证，互相监督、互相牵制，以保证合作的正常进行。一经订立，对签订各 方具有约束作用。 依法订立的协议书和合同受法律保护， 具有法律效力， 违约的 一方要负责任， 赔偿因自己违约给对方造成的损失。 合同的法律约束力， 应是法 律赋予合同对当事人的强制力， 即当事人如违反合同约定的内容， 即产生相应的 法律后果， 包括承担相应的法律责任。 合同的约束力主要表现为：

22、当事人不得擅 自变更或者解除合同； 当事人应按合同约定履行其合同义务； 当事人应按诚实信 用原则履行一定的合同外义务， 如完成合同的报批、 登记手续以使合同生效。 不 得恶意影响附条件法律行为的条件的成就或不成就， 不得损害附期限法律行为的 期限利益等。5、有效期限不同。 意向书、协议书、合同的时效长短不同。意向书是阶段性的产物，在初步接 触以后到签订协议或合同这一段时间起作用， 一旦签署了协议或合同， 意向书也 就完成了它的历史使命，它有临时性、短期性特点。如果意向书签订后，长久不 能签署合同，就不利于进一步展开工作， 也不符合市场经济变化迅速的时代要求。 协议书的有效时间一般较长， 有的甚至是永久性的， 比如换房之类的协议书， 不 到房主再次易人， 其作用便长期存在。 而合同的有效期限规定得较为严格， 有效 期限一般较短，“标的”一旦实现，合同就失效了。6、语言运用不同。 意向书的内容具有协商性，双方或多方的地位是平等的，单位不分大小，地 区不分内外，友好协商。因此，多用商量的语气，不带