公司股东侵害公司财产权的可以构成抽逃出资罪

1、公司股东侵害公司财产权的可以构成抽逃由资罪本文认为,张某的行为应当构成抽逃出资罪.参照刑法第91条, 立法之所以将国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体治理、 使用、运输中的私人财产,以公共财产对待,按公共财产予以保护, 其原因在于这局部财产虽然属于私人所有, 但当交由国家机关、国有 公司、企业、集体企业和人民团体治理、使用、运输时,上述单位就 有义务保护该财产,如果丧失、损毁,就应承当赔偿责任.因而,本 案中国有仓储公司代为保管的这批铝锭应视为仓储公司的单位财产.张某作为公司股东,非法转移单位财产在 30万元以上并占其实缴出 资数额60姒上,构成抽逃出资罪.理由详细陈述如下：一、股东侵

2、害公司财产行为性质之厘定基于法益侵害的立场,公司的股东或者实际限制人不能成为职务侵占罪或挪用资金罪等侵犯财产罪的犯罪主体, 只能成为抽逃出资或 背信损害上市公司利益等妨害公司、 企业治理秩序罪的主体.由于职 务侵占罪、挪用资金罪的客体是单位财产权.虽然从法律形式上,单 位财产权独立于股东财产权,但作为单位财产实质权利主体的股东, 在其同时身为公司决策者时,其处置单位财产的行为,从实质上讲, 是权利主体的自我处分行为,并不侵犯他人的财产权.在一般观念中, 公司的出资者是公司的老板,在我国引进西方股权概念前,通常认为 公司的出资者就是公司的所有者,公司的出资者在其股权范围内,处第1页共9页 分公司

3、资产的行为,并不侵犯公司的财产权.自己不能既是侵害人又 是加害人,当然不构成职务侵占罪或挪用资金罪.而抽逃出资、背信 损害上市公司利益等犯罪的法条,重在保护公司治理制度、维护市场 交易平安,这些犯罪行为虽然不损害公司自身财产权, 但却危及债权 人利益和公司正常治理秩序.近年来,一些公司的控股股东、实际限制人,利用自己的决策主 导地位,将公司财产转移到自己或自己投资的公司、企业中,给公司 造成重大损失.这些行为单单从形式上,都构成最高法定刑为15年的职务侵占罪或最高法定刑为15年的挪用资金罪,但是刑法却明确 规定以最高法定刑为7年或最高法定刑为5年的抽逃出资罪论处.为 什么同样利用职权转移、占用

4、公司资产的行为,有决策权的股东实施 的,构成较轻的抽逃出资行为,而无决策权的股东或者公司高管实施 的,构成较重的挪用资金或职务侵占行为？其道理在于,公司股东、 实际限制人危害公司的财产行为, 仅妨害了公司、企业治理秩序这一 单一客体,而其他人危害公司的财产行为,不仅妨害了公司、企业管 理秩序,还同时侵害了公司财产权,侵害了双重客体,当然处分更重.同时,对于公司、企业的法定代表人,如果同时兼有股东或实际 限制人身份、或者作为上述人员代言人的,其侵害公司财产权的行为 虽然也侵害了其他股东的财产权,但是,其既是自己财物的占有者, 同时又占有着对方的财物.对于自身的财产当然无所谓侵犯问题, 如 果犯罪

5、数额在其出资额的限度内,那么按抽逃出资罪一罪处理,如果犯 罪数额超出其出资额的限度并且数额较大, 对于超出出资额的局部最第2页共9页 多只能算作侵占代为保管的他人财产, 属于告诉才处理案件,不能构 成作为公诉犯罪的职务侵占或挪用资金罪.二、抽逃出资罪与挪用资金罪、职务侵占罪之本质区别抽逃出资行为和挪用资金、职务侵占行为都是公司等单位的工作 人员利用职务便利非法占有、占用单位财物的行为.关于三者之间的 区分,主要意见如下：第一种意见认为,抽逃出资行为是所有股东的共同行为, 挪用资 金、职务侵占行为是个别股东的个人行为.1该意见与司法解释规 定并不一致.?最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事

6、案件 立案追诉标准的规定二?2022年5月7日第4条规定：虚 假出资、抽逃出资案刑法第159条公司发起人、股东违反公司 法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,或者在公 司成立后又抽逃其出资,涉嫌以下情形之一的,应予立案追诉：二 有限责任公司股东抽逃出资数额在三十万元以上并占其实缴出资数 额百分之六十以上的,股份发起人、股东抽逃出资数额在三 百万元以上并占其实缴出资数额百分之三十以上的；三造成公司、 股东、债权人的直接经济损失累计数额在十万元以上的；四虽未到达上述数额标准,但具有以下情形之一的：2.公司发起人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的.由此,股东合谋抽逃出资只是从严 惩办的条件

7、,而非构本钱罪的必要条件.同时,其他股东遭受重大损 失也作为成立本罪的情形之一,既然抽逃出资罪中其他股东可以成为 本罪的受害者,而受害者肯定不是犯罪嫌疑人或被告人,言下之意,第3页共9页局部股东决定抽逃出资的,也构成抽逃出资罪而非挪用资金罪或挪用 公款罪.另外,根据2022年最高人民法院?关于适用中华人民共 和国公司法假设干问题的规定三?第12条的规定,抽逃出资是公 司成立后公司、股东或者公司债权人所实施的以下损害公司权益的行 为：“一将出资款项转入公司账户验资后又转出；二通过虚构债权债务关系将其出资转出；三制作虚假财务会计报表虚增利 润进行分配；四利用关联交易将出资转出；五其他未经法定程 序

8、将出资抽回的行为.由于公司行为通常是全部或大多数股东的行 为,这一司法解释既然认为公司和股东均可成为抽逃出资罪的主体, 说明司法解释认为抽逃出资罪不要求以违反公司规定、由全部股东决定为前提,否那么,司法解释就应把公司排除在抽逃出资的主体之外.第二种意见认为,抽逃出资罪和挪用资金罪、职务侵占罪属于想 象竞合犯,同时构成抽逃出资罪和挪用资金罪、职务侵占罪的,应择 一重罪论处.2该意见的实际结果是取消抽逃出资罪的规定,相当 于使关于抽逃出资罪的立法规定自然废止. 由于抽逃出资的行为,都 是利用职务便利非法占有公司财物的行为： 要么行为人具有永久性非 法占有目的,符合职务侵占罪或贪污罪的构成要件；要么

9、行为人 具有暂时性非法占有目的,符合挪用资金罪或挪用公款罪的构成 要件.这些罪都比抽逃出资罪重,如果从一重论处,根本不可能以抽 逃出资罪定罪处分,这显然违反了立法的目的.第三种意见认为,抽逃出资行为是公开行为,挪用资金、职务侵 占行为是秘密行为.3该意见显然不符合常理.由于无论是抽逃出第4页共9页 资还是挪用资金、职务侵占行为都是违法犯罪行为, 行为人为了逃避 法律处分,通常都是秘密地、私下地进行,要求抽逃出资行为必须公 开地、高调地进行,不合常理,也缺乏法律上的正当依据.第四种意见认为,抽逃出资罪与挪用资金罪的区别在于, 后者有 归还出资的意图,而前者没有归还的意图.4这一意见显然违反常 识

10、.有无归还意图,是挪用资金罪与职务侵占罪的唯一区分,抽逃出 资罪中行为人抽逃出资时,通常也没有归还出资的意图.实践中存在 大量将出资款项转入公司账户验资后又转出的行为.同时,抽逃出资罪的法定刑是5年以下,而挪用资金罪的法定刑是3年以上,有归还 意图显然比无归还意图的同类行为要轻, 把有归还意图的抽逃出资行 为认定为挪用资金罪而把无归还意图的抽逃出资行为认定为抽逃出 资罪,违背了罪责刑相适应原那么,不符合立法目的.本文认为,抽逃出资是公司成立后,公司或处于控股地位的一个 或数个股东,将公司的资产转移,使公司失去对该资产的限制及相关 权益的行为.抽逃出资的行为,违背了资本充实原那么,使得公司履行

11、债务的水平降低,提升了交易风险,潜在地或实际地危害了债权人的 利益.如果是局部股东实施的,或者非以公司名义实施的,抽逃出资 行为还会侵害公司和其他股东的利益. 因此,抽逃出资罪与挪用资金 或职务侵占罪的根本区别在于以下两个方面：其一,二者的犯罪 主体不同,前者的主体是公司的全部股东、控股股东,或者作为股东 及股东代言人的法定代表人,作为公司资产的限制人,对公司资 产有处分权,后者那么是一切可能利用职权侵占公司资产的人.其二,第5页共9页 二者的行为方式不同,挪用资金罪是公款私用,形式上是无权的个人 行为,经单位领导集体研究决定将公款给个人使用, 或者单位负责人 为了单位的利益,决定将公款给个人

12、使用的,不以挪用公款罪定罪处 罚5;抽逃出资是资产限制人的处分行为,形式上有权的决策行为, 无论是个人或经单位领导集体研究决定,只要基于全部股东或有决策 权的控股股东的意志,都可以构成抽逃出资罪.例如,违反公司法规 定,不经工商治理部门批准,公司集团擅自决定减资的行为,也属于 抽逃出资行为.三、抽逃出资罪犯罪对象之定位在认定抽逃出资罪时,要求行为人股东的犯罪对象仅仅限于 该股东出资时向公司交付转让的特定财物货币、动产、不动产 等不同形式的出资,还是要求其抽逃的对象与其所享有的股权的市 场价值相当即可？本文认为宜采后一种熟悉.由于股东出资之时,其出资或表现为货币,或表现为财物,但一 旦相关产权转

13、移以后即成为公司财产的有机组成局部,仅从法律上或 形式上已经无法将公司财产彼此割裂开来单独看待, 特别是公司实际 运营以后,随着市场的不断变化、不同资产的价值处于波动之中,使 得这种区分既无法律依据,也无现实可操作性.假设在公司运营一段时 间后,仍然将公司资产进行人为的分割,按出资人的初始出资状况“强行将处于整体的、变动的公司资产进行标识界分,更无必要. 从这个意义上说,?公司法?在修订时,将股东“不得抽回出资修 改为“股东不得抽逃出资,虽一字之差,但立法用意彰显.进一步第6页共9页 说,公司是一种赢利性的社会组织,一切活动、一切资产都围绕经济 价值这个中央,公司一切资产也都在市场中得到衡量.

14、就行为人而言, 其目的在于取回相当价值的资产； 从公司角度而言,也都是损失了相 同价值的资产.所以,无论从公司财产的整体性角度,还是从设立抽 逃出资罪的目的来看,不应要求抽逃出资罪的行为人只能抽回或转移 其原来的资本形式,只要其从公司非法占有的财物价值与其股份市场 价值相当就可成立该罪.四、张某行为性质之认定结合本案具体案情,本文认为,张某的特殊主体身份决定了其行 为构成抽逃出资罪,而不能以侵犯财产型的职务犯罪即贪污罪、挪 用公款罪、职务侵占罪、挪用资金罪论处.具体理由是：第一,根据刑事立法意旨和一般社会观念, 侵犯财产型职务犯罪 中,犯罪对象是他人的财产,而抽逃出资罪中,犯罪对象是自己或与

15、他人共有的财产.在我国的法律体系中,除了民商法之外,其他法律 中股权是作为所有权的一种特殊形式存在的, 因此有国有企业、集体 企业和私有企业之分.在立法者和一般公众观念中,侵犯财产型职务 犯罪的犯罪主体,对公司、企业只有经营权而无所有权,因而单位工 作人员的侵害单位财产行为属于侵财型犯罪, 既妨害了公司、企业的 治理秩序,又侵害了他人财产权.而本案中张某作为单位的股东和法 定代表人,其本身即是单位的经营者又是所有者, 其侵犯单位财产的 行为仅仅妨害了公司、企业治理秩序,没有侵害“他人的财产权, 不能构成刑法分那么第五章的“侵犯财产罪,只能构成抽逃出资罪.第7页共9页虽然法律上公司、企业的财产独

16、立于出资人的财产,但公司、企业的 法定代表人,如果同时兼有股东或实际限制人身份、 或者作为上述人 员代言人的,其损害公司和其他股东权益的行为, 实践中一般作为民 事纠纷处理.实践中,公司的法定代表人,如果同时作为主要股东甚 至唯一股东,其损害公司利益的行为,往往被熟视无睹；如果同时损 害其他股东利益的,法律一般也根据民商事纠纷处理.?公司法?第152条即对股东诉讼作出了规定.司法实践中也往往以投资纠纷按民 事诉讼处理,不作为刑事案件立案查处.第二,本案中,形式上张某的行为同时触犯了抽逃出资罪和侵财 性职务犯罪的法条,但是抽逃出资罪法条属于特别法条, 根据特别法 优于一般法的原理,应当以抽逃出资

17、罪论处.抽逃出资罪实际上是股 东利用职务便利长期性或永久性把公司资产从公司转移出去从而损 害公司和债权人利益的行为,可以说是特殊主体实施的侵财型职务犯 罪.从立法过程看,抽逃出资罪的法条创设以前,单位工作人员侵吞 或挪用单位财产的行为早已被犯罪化,即使没有抽逃出资罪的创设, 此类行为也不存在法律漏洞.相反,单单从立法效益原那么考虑,另外 创设抽逃出资罪反而是累赘或浪费.由此,在立法理性的推定下,立 法者之所以特意另外创设抽逃出资罪的原因只能是： 立法者认为这种 情形根据原有的贪污罪、职务侵占罪、挪用公款罪、挪用资金罪处理, 无法到达立法目的或实现立法正义,特意创设抽逃出资罪取代上述犯 罪的适用.故而,在张某的行为同时符合上述犯罪之一和抽逃出 资罪的场合下,根据立法意旨,只能以抽逃出资罪论处.第8页共9页同时,张某虚构铝锭价款的行为并没有获得市物资局放弃对铝锭财产权的承诺,市物资局并未由此放弃相关财产权益, 欺诈行为没有 导致市物资局的财产损失.由于欺