企业登记理念及其制度建构

1、企业登记理念及其制度建构;摘要:企业登记法律制度更多地表现为国家对于社会 经济生活的干预和协调,应从民商法中剥离而划归为经济法范畴 ｡交易平安和经济效率是企业登记制度的两个根本价值取向 ｡鉴于我国企业登记制度的现状和存在的问题,应进行系统化 的立法;价值取向上应重平安,更应突出效率；改革登记审查制度,变实 质审查为形式审查,缩减核准制的适用范围,以适应市场经济体制改革 的需要｡关键词:企业登记；企业登记理念；平安;效率;制度构建作为现代企业制度形态下的公司､合伙企业､个人独资企业,以及

2、其他形式的企业,其主体地位通过依法登记而得以确 立,而当法定事项发生变更或主体资格终止时,也应进行登记｡ 企业登记对于企业来说,是其进入市场,获得实体权利的必经之路：而 对国家而言,是政府对企业进行监督治理的有效手段；再之,社会公众尤其是企业的交易相对人通过企业在登记主管机关予以公示的登记 事项来了解企业情况,从而维护了交易平安,促进社会诚信｡由 此,企业登记制度的健全和完善,对于促进我国社会主义经济体制改革 和现代企业制度的建立均有重要意义｡企业登记是指企业依照法定程序,将法定事项申报企业登记主管 机关注册登记并予以公示的一种

3、法律制度,包括设立登记､变更登记和注销登记｡根据传统的分类,企业登记制度作为商事 登记制度的组成局部,应属于私法范畴｡然而随着社会和法律 制度的开展,尤其在当代,企业登记制度的性质已发生了变化 ｡ 笔者认为,现在企业登记法律制度更多表现出国家对于社会经济生活 的干预和协调,从而可以划归为经济法的范畴,从民商法中剥离｡理由在于现代企业登记制度具规那么和制度在整体上所表现 出的特点：一企业登记制度具有很强的公法性私法民商法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律 而现代企业登记制度中的

4、多数标准并不以平等主体间的权利义务为 调整对象｡我国?企业法人登记治理条例?第 3条第2款规 定：依法需要办理企业法人登记的,未经企业法人登记主管机关核准 登记注册的,不得从事经营活动｡该条例的其他条款规定了申 请登记的条件､登记注册的事项､登记主管机关的审 批权的行使､企业登记的种类､进行登记所应提交的 文件及登记机关的治理职权和责任等等,这些规定明确表现出在企业登记制度中,作为申请人的企业其权利义务不是以平等的当事人作为 相对人,而是以登记机关国家机关作为相对

5、人｡国家机关在 此的身份也不是一般的民事主体,而是在行使国家的权力 ｡?公司登记治理条例?中也做出了相似的规定｡由此可见,企业登记制度所调整的是作为申请人的企业和国家登记机关间的法律 关系,这也正暗合了当今 私法公法化的趋势,所以企业登记制度 是 整体性地表现为公法标准｡ 1二企业登记制度具有强制性企业登记制度的标准多数属于强制性法律标准,如企业从事经营 活动必须经登记机关核准登记,登记的事项,申请登记必须履行法定程 序和应准备的法定文件,企业违反规定所应承当的法律责任,以及登记 机关所应履行的责任等等,这

6、些规定不得由当事人自由选择或排除适 用｡企业登记制度的强制性反映了国家对社会经济生活的干 预｡虽然企业登记并非企业的直接交易行为,但国家对于企业设立､变更､终止登记的治理和干预却可以保证企业 重要信息的公开,预防由于信息不对称所造成的市场失灵,以维护市场 交易秩序｡三企业登记制度主要表现为程序法｡企业登记制度主要是规定企业如何进行登记及登记机关如何完 成登记行为,而这些法律规定主要是程序性的法律标准｡我国的?公司登记治理条例?和?企业法人登记

7、治理条例?的条款中有近 80%的条文属于程序性规定｡这是由于企业登记制度的设立 并非是为了赋予企业以实体权利,而是企业通过登记行为获得从事特 定行为的资格｡任何法律的制定都应当有明确的目的性,有自己的价值目标和价值取向,这些构成了立法的理念｡它所表现的是立法者对法律的一种主观看法,是社会主体所追求的一种法律的应然状态｡研究企业登记制度的立法理念有利于对于企业登记法律制度的优化,保证立法的科学性､合理性,以促进我国市场经济的繁荣与发展｡纵观目前学者的观点,企业登记制

8、度应表达以下的价值取 向：一交易平安:企业登记制度的根本价值取向之一企业登记制度的立法目的表现为国家对企业的开业和经营实行国家监管,以维护市场交易秩序｡由此,企业登记制度在价值取向上应集中表达为对平安价值的维护｡平安价值对于国家秩序的维护､社会的稳定以及对自由的追求都有重要作用,以至于现代政治哲学奠基人之一英国著名学者霍布斯在其名著?论公民? 中宣称,主权所有的义务都包含在这样一种说法中：人民的平安是最高的法律｡ 2企业登记制度所蕴涵的平安价值取向主要表现为交易平安,主要表现为以下几个方面：1.对于必须进行

9、登记及企业应申报的事项作了明确而强制的规定｡我国目前采取的是强制登记主义,企业要想从事生产经营 活动,进入市场必须履行登记手续,否那么不仅不能受到法律的保护,还要受到法律的制裁｡例如,?企业法人登记治理条例?第 2条 规定,全民所有制企业､集体所有制企业､联营企业､在中华人民共和国境内设立的三资企业 &#6538邸营企业及依法需要办理企业法人的登记的其他企业,应当办理企业法人登记｡?公司登记治理条例?第3条规定：公司经公司登记机关 依法核准登记,领取?企业法人营业执照?,方取得企业法人资格｡自本条例施行之日起设立公司,未经公司登记机关核准登记 的,不得以公司名义从事经营活动 ｡止匕外,对于登记的事项,这 两部条例中有专章对此作出强制而明确的规定｡严格地讲,这种强制登记主义与企业自由原那么并不完全契合｡但鉴于实际,这种强制要求有助于企业的交易相对方对企业的资信&#653