合同法司法解释

1、合同法司法解释（二）2009年4月24日，最高人民法院对外公布了法释20095 号最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解 释（二）（下称“解释二”），自2009年5月13日起施行。该 司法解释涉及合同的订立、效力、履行、权利义务终止及违约责任五 大内容，在合同法等基本法律的基础上，将相关司法标准进一步 统一。一、合同的订立第一条 当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当 事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律 另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的， 人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二

2、十五条等有 关规定予以确定。【解读】本条是关于合同法第8条、第12条有关合同必备 条款的解释。本条对合同的成立作了规定，明确了合同必备条款的界定以及合 同条款如何补充的问题。合同条款根据其对合同成立影响力的大小可 以分为必备条款和非必备条款，合同欠缺了必备条款，会影响合同的 成立，而当合同欠缺非必备条款时，并不影响合同的成立，当事人可 以就未约定或约定不明的事项采取相应的补救措施。合同法第12条规定，合同一般包括如下条款：（1）当事 人的名称或者姓名和住所；（2）标的；（3）数量；（4）质量；（5） 价款或者报酬；（6）履行期限、地点和方式；（7）违约责任；（8） 解决争议的方法。“解释二”明

3、确合同成立的三大必备条款，即当事 人的名称或姓名条款、标的条款和数量条款，只要合同具备了前述三 大条款，原则上即为成立，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。在合同欠缺非必备条款（即合同存在漏洞）的情况下，应按如下 规则予以补充：（1）由当事人协议补充，这是填补合同漏洞的首选，凸显当事人 的意思自治；（2）当事人不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习 惯确定；（3）根据前两项规则仍不能确定合同条款的，按照合同法第 62条规定的法律推定原则处理，即 a）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准 或者符合合同目的的特定标准履行。b）价款或者报酬不

4、明确的，按 照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政 府指导价的，按照规定履行。c）履行地点不明确，给付货币的，在 接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其 他标的，在履行义务一方所在地履行。d）履行期限不明确的，债务 人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的 准备时间。e）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式 履行。f）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。（4）如果当事人对原有合同条款的理解有争议， 应当按照合同所 使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用 原则，确定该条款的真实意思。第二条 当

5、事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方 从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的， 人民法院可以认定 是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。 但法律另有 规定的除外。【解读】本条是对合同法第10条第1款规定的合同“其他 形式”的解释。合同法规定的合同形式为书面形式、口头形式和其他形式， 书面形式和口头形式采用的意思表示方式为明示，其他形式为默示。 书面形式包括合同书、信件和数据电文等，数据电文又包括电报、电 传、传真、电子数据交换和电子邮件，但实践中，如何理解“其他形 式”容易引发争议。所谓其他形式，也被称为默示合同，即当事人没有用语言明确表 示订立合同的合意，而是根据当

6、事人的行为或者特定情形推定合同成 立。合同法第三十六条规定，“法律、行政法规规定或者当事人 约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行 主要义务，对方接受的，该合同成立"；第三十七条规定，“采用合 同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要 义务，对方接受的，该合同成立"。以上两条规定，均属于“其他形 式”的合同。如顾客在超市购物时，将包存入自助寄存柜，此时，双 方以行为的方式达成寄存的合意，即顾客与超市间成立寄存柜借用合 同。其他形式的合同成立，须具备以下几个要件：（1）须双方均作 出了行为，而非单方的履行，假若只有一方当事人的行为，是

7、无法推 断双方存在合意的；（2）须履行主要义务，如果双方仅履行次要义务，尚不能认定合同成立。第三条 悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬， 完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。 但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。【解读】本条是关于悬赏广告的解释。悬赏广告系以广告声明对完成一定行为之人给予报酬。最高院明 确了悬赏广告是一种契约行为，既然是合同，就得采取要约、承诺的 方式订立合同。要约即悬赏人以公开声明的方式对完成特定行为的人 支付报酬的意思表示，承诺即以完成悬赏广告指定的一定行为为意思 表不。悬赏广告在以下两种情况下效力受到限制：（1）对于悬赏广告 确定的

8、行为负有特定的义务，如当顾客在游泳馆遇险时，其同伴对周 围的人大喊：“救人者赏钱五百 ”，若游泳馆工作人员施救，则其 无权要求领取赏钱，原因是游泳馆对顾客在游泳时遇险负有合同上的 救助义务；（2）对于悬赏广告确定的行为负有法定义务，主要为国 家公职人员，如渔民出海遇险，家属悬赏救人者赏钱五千，海事救捞 部门施救后无权要求赏钱，又如小偷盗窃得手后，失主悬赏，小偷即 使归还原物亦无权要求赏金。止匕外，悬赏广告在特定行为完成前，可以撤回，撤回悬赏广告应 当采用与悬赏广告相同或者优于悬赏广告方式的形式。第四条 采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字 或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的

9、签订地为合同签订 地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的， 人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。【解读】本条是关于认定书面合同签订地的解释。合同签订地是确定合同纠纷诉讼地域管辖及选择涉外合同准据 法冲突规范的主要依据。合同法第 35条规定，当事人采用合同 书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地 点。本司法解释进一步明确，合同约定的签订地与实际签字或者盖章 地点不一致时，以合同约定的签订地为准；合同未约定签订地且当事 人签字或者盖章分处异地时，以最后签字或者盖章的地点为合同签订 地。第五条当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章

10、。 当事人在合同书上握手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖 章同等的法律效力。【解读】本条是关于合同特殊签章方式的解释。就合同的成立而言，握手印与签字或者盖章具有同等的法律效 力。第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任 的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的， 人民法院应 当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。【解读】本条的宗旨在于对合同法第 39条所称“合理的方 式”作出解释。合同法第三十九条规定，采用格式条款订立合同 的，提供格式条款

11、的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除或者 限制其责任的条款。本条对何谓“合理的方式”进行界定。 本条有以 下五层含义：(1)格式条款中需要以合理的方式作出特别提示或者说明的，仅限于免责条款和限责条款，其他格式条款无需特别提示或说明；(2)关于免责条款和限责条款的特别提示或说明必须是在合同订 立时作出，否则无法保证相对方的知情权与选择权；(3)特别提示或说明的具体方式包括文字、 符号、字体等特别标 识，以及在合同相对方要求的情况下所进行的特别说明， 比如可以在 合同中采取黑体字予以特别标识；(4)特别提示或说明所采取的特别标识必须足以引起对方注意， 这个条件非常重要，如果特别提示或说明尚不“

12、足以引起对方注 意”，视为未作特别提示或说明，如保险合同的免责条款虽以黑体字 标识，但表示内容过于庞杂，让人眼花缭乱，或者字体过小，无法让 人仔细阅读，均未达到“足以引起对方注意”的效果；(5)格式条款提供方应当就自己已尽合同提示及说明义务承担举 证责任，为此，格式条款提供方可以采取特别签名的方式来保留证据， 即要求对方在单独的文字材料上签字，表示对于需要特别提示的内容 已经阅读并且理解。第七条下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民 法院可以认定为合同法所称“交易习惯”：(一)在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交 易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；(二)当事人双

13、方经常使用的习惯做法。对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。【解读】本条系对合同法交易习惯的解释。(1)确定交易习惯的前提条件：交易习惯必须是适法的，即不 违反法律、行政法规的强制性规定。(2)确定交易习惯的规则：规则一，客观条件为在交易行为当 地或者某一领域、某一行业通常采用的做法，主观条件为交易对方在 订立合同时知道或者应当知道的做法，符合以上主客观条件的做法可 以认定为交易习惯；规则二，当事人双方经常使用的习惯做法可以被 认定为交易习惯。(3)交易习惯的举证责任：提出主张交易习惯的一方当事人承 担举证责任，对于规则一项下的交易习惯，不仅需要证明地方习惯或 行业习惯的存在，还需

14、证明对方当事人在订立合同时知道或者应当知 道该习惯的存在；对于规则二项下的交易习惯，需证明争议案件前反 复适用的该习惯做法。第八条依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的 合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人 未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法第四十二条第(三)项规定的“其他违背诚实信用原则的行 为"，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续；对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成 的实际损失，应当承担损害赔偿责任。【解读】本条系对缔约过失责任一种特殊形态的规定。合同法第42条、第43条

15、规定了四种缔约过失行为：假借 订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者 提供虚假情况；缔约过程中泄露或不当使用对方商业秘密； 订立合同 过程中有其他违背诚实信用原则的行为。对于依照法律、行政法规规定须经批准或者登记才能生效的合 同，负有办理批准或者登记手续义务的当事人在合同成立后怠于办理 批准或者登记手续的，将导致合同不能生效，这属于“其他违背诚实 信用原则”的缔约过失行为。办理批准或登记手续的义务主体， 依照法律规定确定，无法律规 定的，由当事人约定。法律对办理合同批准或登记手续的义务承担有 明确规定的，原则上只能由法律规定的人来承担此项义务，而不能通过约定来变更办理手续

16、的义务人。如果约定的义务人与法律规定的义 务人不一致，以法律规定为准。此类案件中，相对人在诉讼请求中可以要求法院判令由相对人自 己办理有关批准或登记手续，法院在审查案件的具体情况后可以支持相对人的该项请求，还可以将赔偿损失作为办理批准或登记手续的备 用执行判项。关于缔约过失责任的赔偿范围，仅限于信赖利益损失，即相对方 为缔约合同的实际支出，不包括合同得以全面履行后的间接利益。二、合同的效力第九条 提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一 款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责 任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。【解读】本条主要是针对相对人

17、可申请撤销格式条款情况所作的 解释。合同法第39条尽管规定了格式条款提供方对免责条款和限 责条款应尽的提示和说明义务，但未规定违反该义务的法律后果，使 得该条规定被很多人诟病。本条明确了格式条款提供方对免责条款和 限责条款未尽提示和说明义务（包括虽为一定的提示和说明但未足以 引起对方注意）时，对方可以申请撤销该格式条款。第十条 提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一 款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的， 人民法院应当 认定该格式条款无效。【解读】本条解释亦是对在格式条款订入合同时，提供格式条款 一方违反其合理提示说明义务时的法律后果的解释。如前文所述，本解释具体规定了两种

18、不同的救济方式：一是相对人可申请撤销该格式 条款；二是人民法院认定该格式条款无效。 本条解释主要针对后一种 情况。合同法第40条系对格式条款无效情形的规定，包括（1） 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的； （4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定； （6）造成对方人身伤害，或因故意或者重大过失造成对方财产损失 的免责条款；（7）提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、 排除对方主要权利。正确理解本条司法解释，需注意以下四点：（1）提供格式条款 的一方未尽特别提示或说明义务，并不必然导致该

19、格式条款无效，相 对方可向法院申请撤销该格式条款；（2）提供格式条款一方未尽特 别提示或说明义务，且该格式条款本身符合法定无效情形， 法院应依职权直接认定该格式条款无效；（3）该格式条款系当然无效，不论 相对人是否主张其无效；（4）该格式条款无效，并不影响该合同其 他条款的法律效力。第十一条 根据合同法第四十七条、第四十八条的规定，追认的 意思表示自到达相对人时生效，合同自订立时起生效。【解读】本条系对效力待定合同中追认的生效时间及合同生效时 间的解释。依照合同法第47条、48条之规定，限制民事行为能力人 订立的合同、行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被 代理人名义订立的合同，均属

20、于效力待定合同，须经权利人追认方能 生效。所谓效力待定合同，是指合同的效力是否发生，尚未确定，有 待于其他行为或事实使之确定的合同。权利人的追认是效力待定合同 确认生效的主要事由，追认的意思表示既可以口头方式作出， 也可通 过书面方式作出，追认通知自到达相对人时生效。追认权属于形成权， 即只需追认权人的单方意思表示即可完成，无需相对人同意。效力待定合同经追认后，其自始生效还是自追认时生效，一直存 在争议。本条对此予以明确，即效力待定合同一经追认，合同便溯及 既往地发生效力。如丙于1月1日无权代理甲与乙订立买卖合同，1 月2日，乙发货。若甲的追认通知于1月10日到达乙，该买买合同 则从1月1日订

21、立时即为生效。第十二条 无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已 经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。【解读】本条是对被代理人以行为追认无权代理合同的解释。追认权一般是通过意思表示的形式， 即言辞表达形式明示。通过 一定的行为这种默示形式进行追认的情况，比较少见。在无权代理场 合，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。第十三条被代理人依照合同法第四十九条的规定承担有效代理 行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损 失。【解读】本条系对因表见代理而承担合同责任的被代理人损害赔 偿请求权的解释。表见代理，是指无权代理人在其表现出足以使得缔约相对人相信 具有

22、代理权的外观下所为之代理。 表见代理本质上仍是无权代理，但 由于缔约相对人有理由相信行为人有代理权， 该合同直接约束被代理人。依据合同法第49条的规定，表见代理的构成须符合以下要 件：（1）行为人在订立合同过程中存在表见行为，表见行为包括两 类，一是行为人方面存在使人误以为具有代理权的外观， 如行为人持 有被代理人的介绍信，二是被代理人方面存在使人误以为其授予行为 人以代理权的言辞或行为，如明知行为人以其名义订立合同而未表示 反对，使人产生默示授权的误解；（2）缔约相对人有理由相信行为 人有代理权，主观上属于善意，相对人对此承担举证责任。结合表见代理的构成要件和司法实践，一般认为下列情形构成表

23、 见代理：（1）行为人曾经是代理人并且与相对人发生过订立合同的 行为，订立的合同上加盖有被代理人公章或合同专用章；（2）行为人曾经是代理人并且与相对人发生过订立合同行为，在订立合同过程中提供了加盖有被代理人印鉴的介绍信；（3）行为人持有证明代理 权的证书，并且按照一般商业习惯和理性认识无法从证书内容判定所 订立的合同超越了代理权范围；（4）被代理人曾有授予行为人代理 权的表示，按照一般商业理性判断该表示可以被相信；（5）被代理人明知行为人以自己名义订立合同，但不表示反对；（6）被代理人应当知道行为人以自己名义订立合同，但不表示反对。不构成表见代理的典型情形包括：（1）违法行为，因为违反法 律的

24、行为是不能被授权的；（2）违反交易习惯的行为，即缔约相对 人与行为人订立合同时违反交易双方的惯常做法；（3）已作合理通 知后实施的行为，如某人代理权终止后，被代理人已经将代理权终止 的事实通知有业务往来的单位；（4）违反法律规定的特殊授权要求 的行为，如公司法规定公司为股东担保必须经股东会决议，如果 缔约相对人未要求行为人出示相应的股东会决议文件，则不构成表见 代理。因成立表见代理，被代理人需履行合同，其因此遭受的经济损失， 有权向行为人追偿，赔偿范围仅限于直接损失，不包括间接损失。第十四条 合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”， 是指效力性强制性规定。【解读】本条系关于导致合同无效

25、的“强制性规定”的解释。一直以来，对于何谓法律、行政法规的“强制性规定”存在诸多 争议，因此导致法院以违反“强制性规定”为由认定合同无效的尺度 不一，对于相类似的合同，有的法院认定为有效，有的法院认定为无 效，都归咎于关于“强制性规定”的不同理解。根据“强制性规定”对合同效力影响的不同， 可以分为效力性规 定和管理性规定（又称取缔性规定），只有违反效力性强制性规定的合同才无效。对于如何识别效力性强制性规定， 应当采取正反两个标准：（1） 肯定性识别，首先的判断标准是该强制性规定是否明确规定了违反的 后果是合同无效，如果规定了违反的后果是导致合同无效， 该规定便 属于效力性强制性规定；其次，法律

26、、行政法规虽然没有规定违反将 导致合同无效的，但违反该规定如使合同继续有效将损害国家利益和 社会公共利益的，也应当认定该规定是效力性强制性规定。（2）否定性识别，首先，如果强制性规定的立法目的系为了实现管理的需要 而设置，并非针对行为内容本身，则可认为并不属于效力性强制性规 定，如城市房地产管理法第54条有关租赁合同应签订书面合同 的规定以及租赁合同需备案的规定； 其次，可以从强制性规定的调整 对象来判断，效力性强制性规定一般针对的都是行为内容， 而管理性 强制性规定很多时候单纯限制的是主体的行为资格，如公务员法 第53条对公务员禁止从事营利性活动的限制，并不妨碍其违反资格 限制签订的合同的效

27、力。第十五条 出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具 有合同法第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取 得标的物所有权，请求追究出卖人违约责任的，人民法院应予支持。【解读】本条是关于多重买卖合同的买受人（不能取得标的物所 有权的）违约责任请求权的解释。多重买卖合同，又称一物数卖合同，即出卖人就同一标的物订立 数个买卖合同，分别出售给数个买受人。在一物多卖时，各个合同只 要不具备法定无效情形即均为有效，但只能有一个合同的当事人取得 合同标的物的所有权，对于不能取得该标的物所有权的买受人， 可以 通过追究出卖人的违约责任来维护自己的权益， 包括要求出卖人赔偿 可得利益的损失，即

28、合同履行后可以获得的利益，此方法可以最大限 度保护买受人的利益，应为首选。三、合同的履行第十六条 人民法院根据具体案情可以将合同法第六十四条、第 六十五条规定的第三人列为无独立请求权的第三人，但不得依职权将 其列为该合同诉讼案件的被告或者有独立请求权的第三人。【解读】本条是对涉他合同中第三人的民事诉讼主体地位的解 释。合同法第六十四条规定，“当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任 ”，第六十五条规定，“当事人约定由第 三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约 定，债务人应当向债权人承担违约责任”，如上两

29、条规定即所谓的“涉他合同”，是指合同当事人在合同中为第三人设定了权利或约定 了义务的合同，突破了合同的相对性原理，包括“向第三人履行的合 同”和“由第三人履行的合同”。双方当事人之间签订的合同约定“向第三人履行”或“由第三 人履行”的，因合同没有履行或者不完全履行发生纠纷诉至法院，第三人申请参加诉讼，法院可以根据具体案情将该第三人列为无独立请 求权的第三人或者依职权列其为无独立请求权的第三人。所谓“具体 案情”应考虑如下情况：（1）该第三人不仅仅是履行辅助人，而且 还与涉他合同当事人一方存在利害关系；（2）该第三人是否与原被 告双方争议的诉讼标的有直接牵连和负有返还或者赔偿等义务；（3）该第三

30、人是否与原告或被告约定仲裁或者有约定管辖情形；（4）该第三人是否为专属管辖案件的一方当事人等。法院只有在必要的共同诉讼中，才能依职权追加共同被告，涉他 合同的第三人并非共同被告，故不能依职权追加。有独立请求人的第 三人，其诉讼地位相当于原告，按照“不告不理”的基本原理，法院 也不能依职权将其列为有独立请求请的第三人。第十七条 债权人以境外当事人为被告提起的代位权诉讼，人民 法院根据中华人民共和国民事诉讼法 第二百四十一条的规定确定 管辖。【解读】本条是对债权人根据合同法第 73条规定提起代位 权诉讼，所涉及的被告（次债务人）是境外当事人的，应当如何确定 管辖所作的解释。«民事诉讼法第

31、二百四十一条是关于涉外民事诉讼地域管辖问 题的规定，“因合同纠纷或者其他财产权益纠纷， 对在中华人民共和 国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民法共和国 领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民法共和国领域内， 或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、 诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构 住所地人民法院管辖。”案件涉及境外当事人的，属于涉外民事诉讼案件，代位权所诉亦 不例外，对于债权人以境外当事人为被告提起的代位权诉讼，应按照前述规定确定管辖法院。第十八条 债务人放弃其

32、未到期的债权或者放弃债权担保，或者 恶意延长到期债权的履行期，对债权人造成损害，债权人依照合同法 第七十四条的规定提起撤销权诉讼的，人民法院应当支持。【解读】本条是对合同法第74条关于债权人撤销权制度中 无偿行为类型的目的性扩张解释一一无偿行为的三种特殊情形的解 释。合同法第七十四条第一款规定，“因债务人放弃其到期债权 或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院 撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产， 对债权人 造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤 销债务人的行为。”据此，我国债权人撤销制度仅适用于如下三种情 形：(1 )债务人放弃其到期

33、债权；(2)债务人无偿转让其财产； (3)债务人以明显不合理的低价转让其财产。其中，前二种情形为 “无偿行为”，后一种情形为“有偿行为”。本条系对“无偿行为”类型的扩张性解释，除了合同法规定 的两种无偿行为，本条又增加了三种类型，均在可撤销之列：(1)债务人放弃其未到期的债权，这同放弃到期债权的法律效 果是一样的，都导致债务人责任财产的流失，从而损及债权人利益；(2)债务人放弃债权担保，债权人虽未放弃其债权，但放弃其 债权担保，同样可能导致债务人责任财产的减少，损害债权人利益；(3)债务人恶意延长到期债权的履行期，这实质上是债务人通 过侵害债权人的期限利益而损及其债权，甚至使债权人的债权事实上

34、 落空。第十九条 对于合同法第七十四条规定的“明显不合理的低 价”，人民法院应当以交易当地一般经营者的判断， 并参考交易当时 交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综合考 虑予以确认。转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之 七十的，一般可以视为明显不合理的低价； 对转让价格高于当地指导 价或者市场交易价百分之三十的，一般可以视为明显不合理的高价。债务人以明显不合理的高价收购他人财产， 人民法院可以根据债 权人的申请，参照合同法第七十四条的规定予以撤销。【解读】本条系对债权人撤销权制度中“有偿行为”的扩张性解释。 关于“明显不合理的低价”的判断，时间基准为“交易当

35、时”， 即实施交易行为时；空间基准为“交易当地”，即实施交易的行为地；主体基准为“一般经营者”，至于何为“一般经营者”仍存有不少争 议，但首先应排除非经营者，如在二手车交易市场转让自有机动车的 车主个人，其次，应排除个别性、偶然性的个别判断。“明显不合理的低价”的参考标准：转让价格达不到交易时交易 地的指导价或者市场交易价百分之七十的， 一般可以视为明显不合理 的低价。该参考标准并非绝对标准，对于季节性产品和易腐烂变质的 时令果蔬在临近换季或者保质期将届满时，商家采取的大幅甩卖等手 段，并不适用前述参考标准。除了 “以明显不合理的低价转让财产”这一行为类型，本条还补充规定了 “以明显不合理的高

36、价收购他人财产”，危及债权人利益 的，债权人也可针对该行为行使撤销权。第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔 相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期 的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期 的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债 务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。【解读】本条系对当债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所 负的数笔相同种类的全部债务时债的清偿抵充顺序的解释。司法实践中，经常会出现债务人对同一债权人负有的数比债务 中，有的已届履行

37、期限，有的还未到期；有的附设了担保，也有未附 设担保等情形；有的附有利息，有的没附利息。当债务人对债权人所 为的给付不足以清偿全部债务时，如何认定已经给付的到底清偿的是 哪项债务呢？对此，我国一直处于无法可依的状况。所谓清偿抵充，是指债务人对于同一债权人负担数项同种类债 务，或负担同一项债务而约定数次给付时， 如果债务人的给付不足以 清偿其全额债务，约定、决定该给付抵充某项债务的制度。清偿顺序 不同，显然会影响到利息的有无及多少。清偿抵充可分为三种类型：约定抵充、指定抵充和法定抵充。确 定抵充顺的基本规则为：有约定的从约定，无约定的依指定，无指定 的依法定。本条规定的法定抵充顺序为：（1）已到

38、期的债务；（2） 没有担保的债务；（3）担保数额最少的债务；（4）负担较重的债 务；（5）先到期的债务。以上情况均相同，到期时间也相同的，则 按比例抵充。清偿抵充的构成要件：（1）债务人对同一债权人负担数项债务， 或负担同一项债务而约定数次给付，或负担同一项债务并需要给付利 息以及相关费用；（2）数项债务种类品质相同，或数次给付的种类品质相同；（3）债务人的给付不足以清偿全部债务。第二十一条 债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其 给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当 按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。【解读】本条系关于债务人除

39、主债务之外还应当支付利息和费 用，当其给付不足以清偿全部债务时债的抵充顺序的解释。四、合同的权利义务终止第二十二条 当事人一方违反合同法第九十二条规定的义务，给 对方当事人造成损失，对方当事人请求赔偿实际损失的，人民法院应 当支持。【解读】本条系对当事人违反后合同义务应当如何承担责任的解 释。合同法第九十二条规定，"合同权利义务终止后，当事人应 当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务”， 此即理论上所称的“后合同义务”。所谓后合同义务，是指在合同终止后，当事人根据诚实信用原则 而应当履行的旨在维护给付效果或者妥善处理合同终止事宜的通知、 协助、保密等义务。后合同义

40、务的种类包括：（1）通知义务，指当 事人在有条件的情况下应当将合同终止的有关事宜告诉对方，如房屋买卖合同履行完毕后，卖方应将房屋的有关重要事项及时告知买方；（2）协助义务，指当事人有帮助、配合对方当事人处理合同终了善 后事务的义务，如房屋的出租人在租赁合同终止后仍应允许承租人在 适当位置张贴移居启示等；（3）保护义务，指在合同关系终止后， 当事人应当尽到一个诚实善意之人的注意义务， 保护对方当事人的合 法权益，如整修房屋之工人于修缮完毕离去时， 应注意不得任意丢弃 烟头；（4）竞业禁止义务，对此，劳动合同法有明确规定；（5） 保密义务，指合同当事人在合同终止后对于了解到的对方当事人的秘 密不准

41、向外泄露。违反后合同义务要承担的法律责任，属于一种独立的民事责任， 并非补充性的民事责任。责任形式主要有停止侵害、强制履行、赔偿 损失等，赔偿的范围应仅限于实际损失。第二十三条对于依照合同法第九十九条的规定可以抵销的到期 债权，当事人约定不得抵销的，人民法院可以认定该约定有效。【解读】本条是对合同法第99条规定的不得抵销的适用条 件的补充规定。合同法第九十九条第一款规定，“当事人互负到期债务，该 债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方 的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。”前述规定的但书只明确了 “依照法律规定或者合同性质不得抵销的 除外”，未涉及当

42、事人双方约定排除抵销的情形。 考虑到合同法规定 抵销制度的目的是为了给当事人带来制度上的便利，如果当事人自愿放弃，应尊重其意思表示。对于当事人约定对符合法定抵销条件的到 期债权不得予以抵销的，本条司法解释予以肯定。例如，实践中，银 行经常直接扣划客户账上的款项以抵销客户因借款合同发生的债务。 客户如希望限制银行的抵销权，保证经营活动的稳定性，可以在借款 合同中明确约定该债权不得与其他账户资金抵销， 这种约定即应优于 法定抵销。第二十四条当事人对合同法第九十六条、 第九十九条规定的合同 解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议 并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有

43、约定异议期间， 在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院 起诉的，人民法院不予支持。【解读】本条是对合同解除或者债务抵销的异议期间及其法律后 果的解释。合同法第九十六条规定，“当事人一方依照本法第九十三条 第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自 通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机 构确认合同的效力。”第九十九条系关于法定抵销的规定。合同解除权是形成权，一旦解除通知到达相对人，合同即行解除， 无需征得对方同意。为了防止合同解除权的滥用，合同法还同时赋予了相对方异议权，但未规定异议权的行使期限即异议期间。 本条 明确对于合同解除权及

44、抵销权的行使， 当事人可以约定异议期间，未 约定的从法定异议期间即解除合同通知或抵销通知到达之日起三个 月内。异议期间届满，相对方未提出异议的，异议权消灭。第二十五条 依照合同法第一百零一条的规定，债务人将合同标的物或者标的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时，人民法院应当 认定提存成立。提存成立的，视为债务人在其提存范围内已经履行债务。【解读】本条是对合同法第101条规定的提存的成立时间 和提存的法律效果所作的解释。我国现行法律中，提存主要包括两种：一为担保提存，如担保 法第49条第3款规定，“抵押人转让抵押物所得的价款，应当向 抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提 存”

45、；二为清偿提存，如合同法第 91条规定，“有下列情形之 一的，合同的权利义务终止：（四）债务人依法将标的物提存 ”。所谓提存，是指由于债权人的原因，债务人无法向债权人清偿到 期债权，债务人将合同标的物交付给特定的提存部门， 从而完成债务 的清偿，使合同消灭的制度。债务人将合同标的物或者标的物拍卖、 变卖所得价款交付提存部 门（即公证处）时，提存即为成立。提存货币的，以现金、支票支付 公证处的日期或提存款划入公证处提存账户的日期为提存日期；提存的物品需要验收的，以公证处验收合格的日期为提存日期； 提存的有 价证券、提单、权利证书或无需验收的物品，以实际交付公证处的日 期为提存日期。提存成立后，不

46、论债权人是否提取，都产生债务消灭 的法律后果。止匕外，债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内 不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。提存的法律效果包括：（1）提存物的所有权从提存成立之日即 由债务人移转到债权人；（2）自提存成立之日起，提存物毁损灭失 的风险由债务人移转到债权人；（3）提存期间，提存物的孳息归债 权人所有；（4）债权人有权随时领取提存物，但债权人对债务人负 有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根 据债务人的要求应当拒绝其领取提存物；（5）自提存成立之日起， 不论债权人是否提取，均视为债务人在其提存范围内已经履行债务， 相应的债务消灭；（6）债务

47、人实施提存后，应及时通知债权人；（7） 提存成立后，提存机关负有保管提存物的义务。第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时 无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履 行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的， 人民法院应当根据公平原则，并结 合案件的实际情况确定是否变更或者解除。【解读】本条系关于合同履行中情势变更的解释。情势变更原则，是指合同有效成立后，因不可归责于双方当事人 的事由发生重大变化而使合同的基础动摇或者丧失，若继续维持合同会显失公平，因此允许变更合同内容或解除合同的原则。 即合同成立 以后，因与双

48、方当事人无关的原因，发生了社会环境的异常变动，在 这种情况下造成当事人一方遭受重大的损害， 这个时候双方当事人就 应该重新协商，如果达不成协议，受损害的一方可以请求人民法院来 解除合同、变更合同。情势变更原则的适用有以下几项条件：（1）应由情势变更的事 实，也就是合同赖以存在的客观情况确实发生变化；（2）情势变更，须为当事人所不能预见的，如果当事人在合同订立时能预见到相关的 情势变更，即表明其知道相关情势变更所产生的风险，并自愿承担， 此时并不适用情事变更原则；（3）情势变更必须不可归责于双方当 事人，也就是由除不可抗力以外的其他意外事故所引起；（4）情势变更的事实发生于合同成立之后，履行完毕之前；（5）情势发生变 更后，如继续维持合同效力，则会对当事人显失公平。适用情势变更原则对于当事人来讲主要有两个效力：（1）变更 合同，这可以使合同双方的权利义务重新达致平衡，使合同的履行变得公正合理；（2）解除合同，如果变更合同尚不能消除双方