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文档简介
1、合同法司法解释(二)2009年4月24日,最高人民法院对外公布了法释20095 号最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解 释(二)(下称“解释二”),自2009年5月13日起施行。该 司法解释涉及合同的订立、效力、履行、权利义务终止及违约责任五 大内容,在合同法等基本法律的基础上,将相关司法标准进一步 统一。一、合同的订立第一条 当事人对合同是否成立存在争议,人民法院能够确定当 事人名称或者姓名、标的和数量的,一般应当认定合同成立。但法律 另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容,当事人达不成协议的, 人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二
2、十五条等有 关规定予以确定。【解读】本条是关于合同法第8条、第12条有关合同必备 条款的解释。本条对合同的成立作了规定,明确了合同必备条款的界定以及合 同条款如何补充的问题。合同条款根据其对合同成立影响力的大小可 以分为必备条款和非必备条款,合同欠缺了必备条款,会影响合同的 成立,而当合同欠缺非必备条款时,并不影响合同的成立,当事人可 以就未约定或约定不明的事项采取相应的补救措施。合同法第12条规定,合同一般包括如下条款:(1)当事 人的名称或者姓名和住所;(2)标的;(3)数量;(4)质量;(5) 价款或者报酬;(6)履行期限、地点和方式;(7)违约责任;(8) 解决争议的方法。“解释二”明
3、确合同成立的三大必备条款,即当事 人的名称或姓名条款、标的条款和数量条款,只要合同具备了前述三 大条款,原则上即为成立,但法律另有规定或当事人另有约定的除外。在合同欠缺非必备条款(即合同存在漏洞)的情况下,应按如下 规则予以补充:(1)由当事人协议补充,这是填补合同漏洞的首选,凸显当事人 的意思自治;(2)当事人不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习 惯确定;(3)根据前两项规则仍不能确定合同条款的,按照合同法第 62条规定的法律推定原则处理,即 a)质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准 或者符合合同目的的特定标准履行。b)价款或者报酬不
4、明确的,按 照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政 府指导价的,按照规定履行。c)履行地点不明确,给付货币的,在 接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其 他标的,在履行义务一方所在地履行。d)履行期限不明确的,债务 人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的 准备时间。e)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式 履行。f)履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担。(4)如果当事人对原有合同条款的理解有争议, 应当按照合同所 使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用 原则,确定该条款的真实意思。第二条 当
5、事人未以书面形式或者口头形式订立合同,但从双方 从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的, 人民法院可以认定 是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。 但法律另有 规定的除外。【解读】本条是对合同法第10条第1款规定的合同“其他 形式”的解释。合同法规定的合同形式为书面形式、口头形式和其他形式, 书面形式和口头形式采用的意思表示方式为明示,其他形式为默示。 书面形式包括合同书、信件和数据电文等,数据电文又包括电报、电 传、传真、电子数据交换和电子邮件,但实践中,如何理解“其他形 式”容易引发争议。所谓其他形式,也被称为默示合同,即当事人没有用语言明确表 示订立合同的合意,而是根据当
6、事人的行为或者特定情形推定合同成 立。合同法第三十六条规定,“法律、行政法规规定或者当事人 约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行 主要义务,对方接受的,该合同成立";第三十七条规定,“采用合 同书形式订立合同,在签字或者盖章之前,当事人一方已经履行主要 义务,对方接受的,该合同成立"。以上两条规定,均属于“其他形 式”的合同。如顾客在超市购物时,将包存入自助寄存柜,此时,双 方以行为的方式达成寄存的合意,即顾客与超市间成立寄存柜借用合 同。其他形式的合同成立,须具备以下几个要件:(1)须双方均作 出了行为,而非单方的履行,假若只有一方当事人的行为,是
7、无法推 断双方存在合意的;(2)须履行主要义务,如果双方仅履行次要义务,尚不能认定合同成立。第三条 悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬, 完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的,人民法院依法予以支持。 但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。【解读】本条是关于悬赏广告的解释。悬赏广告系以广告声明对完成一定行为之人给予报酬。最高院明 确了悬赏广告是一种契约行为,既然是合同,就得采取要约、承诺的 方式订立合同。要约即悬赏人以公开声明的方式对完成特定行为的人 支付报酬的意思表示,承诺即以完成悬赏广告指定的一定行为为意思 表不。悬赏广告在以下两种情况下效力受到限制:(1)对于悬赏广告 确定的
8、行为负有特定的义务,如当顾客在游泳馆遇险时,其同伴对周 围的人大喊:“救人者赏钱五百 ”,若游泳馆工作人员施救,则其 无权要求领取赏钱,原因是游泳馆对顾客在游泳时遇险负有合同上的 救助义务;(2)对于悬赏广告确定的行为负有法定义务,主要为国 家公职人员,如渔民出海遇险,家属悬赏救人者赏钱五千,海事救捞 部门施救后无权要求赏钱,又如小偷盗窃得手后,失主悬赏,小偷即 使归还原物亦无权要求赏金。止匕外,悬赏广告在特定行为完成前,可以撤回,撤回悬赏广告应 当采用与悬赏广告相同或者优于悬赏广告方式的形式。第四条 采用书面形式订立合同,合同约定的签订地与实际签字 或者盖章地点不符的,人民法院应当认定约定的
9、签订地为合同签订 地;合同没有约定签订地,双方当事人签字或者盖章不在同一地点的, 人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。【解读】本条是关于认定书面合同签订地的解释。合同签订地是确定合同纠纷诉讼地域管辖及选择涉外合同准据 法冲突规范的主要依据。合同法第 35条规定,当事人采用合同 书形式订立合同的,双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地 点。本司法解释进一步明确,合同约定的签订地与实际签字或者盖章 地点不一致时,以合同约定的签订地为准;合同未约定签订地且当事 人签字或者盖章分处异地时,以最后签字或者盖章的地点为合同签订 地。第五条当事人采用合同书形式订立合同的,应当签字或者盖章
10、。 当事人在合同书上握手印的,人民法院应当认定其具有与签字或者盖 章同等的法律效力。【解读】本条是关于合同特殊签章方式的解释。就合同的成立而言,握手印与签字或者盖章具有同等的法律效 力。第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任 的内容,在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识,并按照对方的要求对该格式条款予以说明的, 人民法院应 当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。【解读】本条的宗旨在于对合同法第 39条所称“合理的方 式”作出解释。合同法第三十九条规定,采用格式条款订立合同 的,提供格式条款
11、的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除或者 限制其责任的条款。本条对何谓“合理的方式”进行界定。 本条有以 下五层含义:(1)格式条款中需要以合理的方式作出特别提示或者说明的,仅限于免责条款和限责条款,其他格式条款无需特别提示或说明;(2)关于免责条款和限责条款的特别提示或说明必须是在合同订 立时作出,否则无法保证相对方的知情权与选择权;(3)特别提示或说明的具体方式包括文字、 符号、字体等特别标 识,以及在合同相对方要求的情况下所进行的特别说明, 比如可以在 合同中采取黑体字予以特别标识;(4)特别提示或说明所采取的特别标识必须足以引起对方注意, 这个条件非常重要,如果特别提示或说明尚不“
12、足以引起对方注 意”,视为未作特别提示或说明,如保险合同的免责条款虽以黑体字 标识,但表示内容过于庞杂,让人眼花缭乱,或者字体过小,无法让 人仔细阅读,均未达到“足以引起对方注意”的效果;(5)格式条款提供方应当就自己已尽合同提示及说明义务承担举 证责任,为此,格式条款提供方可以采取特别签名的方式来保留证据, 即要求对方在单独的文字材料上签字,表示对于需要特别提示的内容 已经阅读并且理解。第七条下列情形,不违反法律、行政法规强制性规定的,人民 法院可以认定为合同法所称“交易习惯”:(一)在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交 易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法;(二)当事人双
13、方经常使用的习惯做法。对于交易习惯,由提出主张的一方当事人承担举证责任。【解读】本条系对合同法交易习惯的解释。(1)确定交易习惯的前提条件:交易习惯必须是适法的,即不 违反法律、行政法规的强制性规定。(2)确定交易习惯的规则:规则一,客观条件为在交易行为当 地或者某一领域、某一行业通常采用的做法,主观条件为交易对方在 订立合同时知道或者应当知道的做法,符合以上主客观条件的做法可 以认定为交易习惯;规则二,当事人双方经常使用的习惯做法可以被 认定为交易习惯。(3)交易习惯的举证责任:提出主张交易习惯的一方当事人承 担举证责任,对于规则一项下的交易习惯,不仅需要证明地方习惯或 行业习惯的存在,还需
14、证明对方当事人在订立合同时知道或者应当知 道该习惯的存在;对于规则二项下的交易习惯,需证明争议案件前反 复适用的该习惯做法。第八条依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的 合同成立后,有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人 未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的,属于合同法第四十二条第(三)项规定的“其他违背诚实信用原则的行 为",人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求,判决相对人自己办理有关手续;对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成 的实际损失,应当承担损害赔偿责任。【解读】本条系对缔约过失责任一种特殊形态的规定。合同法第42条、第43条
15、规定了四种缔约过失行为:假借 订立合同,恶意进行磋商;故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者 提供虚假情况;缔约过程中泄露或不当使用对方商业秘密; 订立合同 过程中有其他违背诚实信用原则的行为。对于依照法律、行政法规规定须经批准或者登记才能生效的合 同,负有办理批准或者登记手续义务的当事人在合同成立后怠于办理 批准或者登记手续的,将导致合同不能生效,这属于“其他违背诚实 信用原则”的缔约过失行为。办理批准或登记手续的义务主体, 依照法律规定确定,无法律规 定的,由当事人约定。法律对办理合同批准或登记手续的义务承担有 明确规定的,原则上只能由法律规定的人来承担此项义务,而不能通过约定来变更办理手续
16、的义务人。如果约定的义务人与法律规定的义 务人不一致,以法律规定为准。此类案件中,相对人在诉讼请求中可以要求法院判令由相对人自 己办理有关批准或登记手续,法院在审查案件的具体情况后可以支持相对人的该项请求,还可以将赔偿损失作为办理批准或登记手续的备 用执行判项。关于缔约过失责任的赔偿范围,仅限于信赖利益损失,即相对方 为缔约合同的实际支出,不包括合同得以全面履行后的间接利益。二、合同的效力第九条 提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一 款关于提示和说明义务的规定,导致对方没有注意免除或者限制其责 任的条款,对方当事人申请撤销该格式条款的,人民法院应当支持。【解读】本条主要是针对相对人
17、可申请撤销格式条款情况所作的 解释。合同法第39条尽管规定了格式条款提供方对免责条款和限 责条款应尽的提示和说明义务,但未规定违反该义务的法律后果,使 得该条规定被很多人诟病。本条明确了格式条款提供方对免责条款和 限责条款未尽提示和说明义务(包括虽为一定的提示和说明但未足以 引起对方注意)时,对方可以申请撤销该格式条款。第十条 提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一 款的规定,并具有合同法第四十条规定的情形之一的, 人民法院应当 认定该格式条款无效。【解读】本条解释亦是对在格式条款订入合同时,提供格式条款 一方违反其合理提示说明义务时的法律后果的解释。如前文所述,本解释具体规定了两种
18、不同的救济方式:一是相对人可申请撤销该格式 条款;二是人民法院认定该格式条款无效。 本条解释主要针对后一种 情况。合同法第40条系对格式条款无效情形的规定,包括(1) 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(2)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(3)以合法形式掩盖非法目的; (4)损害社会公共利益;(5)违反法律、行政法规的强制性规定; (6)造成对方人身伤害,或因故意或者重大过失造成对方财产损失 的免责条款;(7)提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、 排除对方主要权利。正确理解本条司法解释,需注意以下四点:(1)提供格式条款 的一方未尽特别提示或说明义务,并不必然导致该
19、格式条款无效,相 对方可向法院申请撤销该格式条款;(2)提供格式条款一方未尽特 别提示或说明义务,且该格式条款本身符合法定无效情形, 法院应依职权直接认定该格式条款无效;(3)该格式条款系当然无效,不论 相对人是否主张其无效;(4)该格式条款无效,并不影响该合同其 他条款的法律效力。第十一条 根据合同法第四十七条、第四十八条的规定,追认的 意思表示自到达相对人时生效,合同自订立时起生效。【解读】本条系对效力待定合同中追认的生效时间及合同生效时 间的解释。依照合同法第47条、48条之规定,限制民事行为能力人 订立的合同、行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被 代理人名义订立的合同,均属
20、于效力待定合同,须经权利人追认方能 生效。所谓效力待定合同,是指合同的效力是否发生,尚未确定,有 待于其他行为或事实使之确定的合同。权利人的追认是效力待定合同 确认生效的主要事由,追认的意思表示既可以口头方式作出, 也可通 过书面方式作出,追认通知自到达相对人时生效。追认权属于形成权, 即只需追认权人的单方意思表示即可完成,无需相对人同意。效力待定合同经追认后,其自始生效还是自追认时生效,一直存 在争议。本条对此予以明确,即效力待定合同一经追认,合同便溯及 既往地发生效力。如丙于1月1日无权代理甲与乙订立买卖合同,1 月2日,乙发货。若甲的追认通知于1月10日到达乙,该买买合同 则从1月1日订
21、立时即为生效。第十二条 无权代理人以被代理人的名义订立合同,被代理人已 经开始履行合同义务的,视为对合同的追认。【解读】本条是对被代理人以行为追认无权代理合同的解释。追认权一般是通过意思表示的形式, 即言辞表达形式明示。通过 一定的行为这种默示形式进行追认的情况,比较少见。在无权代理场 合,被代理人已经开始履行合同义务的,视为对合同的追认。第十三条被代理人依照合同法第四十九条的规定承担有效代理 行为所产生的责任后,可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损 失。【解读】本条系对因表见代理而承担合同责任的被代理人损害赔 偿请求权的解释。表见代理,是指无权代理人在其表现出足以使得缔约相对人相信 具有
22、代理权的外观下所为之代理。 表见代理本质上仍是无权代理,但 由于缔约相对人有理由相信行为人有代理权, 该合同直接约束被代理人。依据合同法第49条的规定,表见代理的构成须符合以下要 件:(1)行为人在订立合同过程中存在表见行为,表见行为包括两 类,一是行为人方面存在使人误以为具有代理权的外观, 如行为人持 有被代理人的介绍信,二是被代理人方面存在使人误以为其授予行为 人以代理权的言辞或行为,如明知行为人以其名义订立合同而未表示 反对,使人产生默示授权的误解;(2)缔约相对人有理由相信行为 人有代理权,主观上属于善意,相对人对此承担举证责任。结合表见代理的构成要件和司法实践,一般认为下列情形构成表
23、 见代理:(1)行为人曾经是代理人并且与相对人发生过订立合同的 行为,订立的合同上加盖有被代理人公章或合同专用章;(2)行为人曾经是代理人并且与相对人发生过订立合同行为,在订立合同过程中提供了加盖有被代理人印鉴的介绍信;(3)行为人持有证明代理 权的证书,并且按照一般商业习惯和理性认识无法从证书内容判定所 订立的合同超越了代理权范围;(4)被代理人曾有授予行为人代理 权的表示,按照一般商业理性判断该表示可以被相信;(5)被代理人明知行为人以自己名义订立合同,但不表示反对;(6)被代理人应当知道行为人以自己名义订立合同,但不表示反对。不构成表见代理的典型情形包括:(1)违法行为,因为违反法 律的
24、行为是不能被授权的;(2)违反交易习惯的行为,即缔约相对 人与行为人订立合同时违反交易双方的惯常做法;(3)已作合理通 知后实施的行为,如某人代理权终止后,被代理人已经将代理权终止 的事实通知有业务往来的单位;(4)违反法律规定的特殊授权要求 的行为,如公司法规定公司为股东担保必须经股东会决议,如果 缔约相对人未要求行为人出示相应的股东会决议文件,则不构成表见 代理。因成立表见代理,被代理人需履行合同,其因此遭受的经济损失, 有权向行为人追偿,赔偿范围仅限于直接损失,不包括间接损失。第十四条 合同法第五十二条第(五)项规定的“强制性规定”, 是指效力性强制性规定。【解读】本条系关于导致合同无效
25、的“强制性规定”的解释。一直以来,对于何谓法律、行政法规的“强制性规定”存在诸多 争议,因此导致法院以违反“强制性规定”为由认定合同无效的尺度 不一,对于相类似的合同,有的法院认定为有效,有的法院认定为无 效,都归咎于关于“强制性规定”的不同理解。根据“强制性规定”对合同效力影响的不同, 可以分为效力性规 定和管理性规定(又称取缔性规定),只有违反效力性强制性规定的合同才无效。对于如何识别效力性强制性规定, 应当采取正反两个标准:(1) 肯定性识别,首先的判断标准是该强制性规定是否明确规定了违反的 后果是合同无效,如果规定了违反的后果是导致合同无效, 该规定便 属于效力性强制性规定;其次,法律
26、、行政法规虽然没有规定违反将 导致合同无效的,但违反该规定如使合同继续有效将损害国家利益和 社会公共利益的,也应当认定该规定是效力性强制性规定。(2)否定性识别,首先,如果强制性规定的立法目的系为了实现管理的需要 而设置,并非针对行为内容本身,则可认为并不属于效力性强制性规 定,如城市房地产管理法第54条有关租赁合同应签订书面合同 的规定以及租赁合同需备案的规定; 其次,可以从强制性规定的调整 对象来判断,效力性强制性规定一般针对的都是行为内容, 而管理性 强制性规定很多时候单纯限制的是主体的行为资格,如公务员法 第53条对公务员禁止从事营利性活动的限制,并不妨碍其违反资格 限制签订的合同的效
27、力。第十五条 出卖人就同一标的物订立多重买卖合同,合同均不具 有合同法第五十二条规定的无效情形,买受人因不能按照合同约定取 得标的物所有权,请求追究出卖人违约责任的,人民法院应予支持。【解读】本条是关于多重买卖合同的买受人(不能取得标的物所 有权的)违约责任请求权的解释。多重买卖合同,又称一物数卖合同,即出卖人就同一标的物订立 数个买卖合同,分别出售给数个买受人。在一物多卖时,各个合同只 要不具备法定无效情形即均为有效,但只能有一个合同的当事人取得 合同标的物的所有权,对于不能取得该标的物所有权的买受人, 可以 通过追究出卖人的违约责任来维护自己的权益, 包括要求出卖人赔偿 可得利益的损失,即
28、合同履行后可以获得的利益,此方法可以最大限 度保护买受人的利益,应为首选。三、合同的履行第十六条 人民法院根据具体案情可以将合同法第六十四条、第 六十五条规定的第三人列为无独立请求权的第三人,但不得依职权将 其列为该合同诉讼案件的被告或者有独立请求权的第三人。【解读】本条是对涉他合同中第三人的民事诉讼主体地位的解 释。合同法第六十四条规定,“当事人约定由债务人向第三人履行债务的,债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定,应当向债权人承担违约责任 ”,第六十五条规定,“当事人约定由第 三人向债权人履行债务的,第三人不履行债务或者履行债务不符合约 定,债务人应当向债权人承担违约责任”,如上两
29、条规定即所谓的“涉他合同”,是指合同当事人在合同中为第三人设定了权利或约定 了义务的合同,突破了合同的相对性原理,包括“向第三人履行的合 同”和“由第三人履行的合同”。双方当事人之间签订的合同约定“向第三人履行”或“由第三 人履行”的,因合同没有履行或者不完全履行发生纠纷诉至法院,第三人申请参加诉讼,法院可以根据具体案情将该第三人列为无独立请 求权的第三人或者依职权列其为无独立请求权的第三人。所谓“具体 案情”应考虑如下情况:(1)该第三人不仅仅是履行辅助人,而且 还与涉他合同当事人一方存在利害关系;(2)该第三人是否与原被 告双方争议的诉讼标的有直接牵连和负有返还或者赔偿等义务;(3)该第三
30、人是否与原告或被告约定仲裁或者有约定管辖情形;(4)该第三人是否为专属管辖案件的一方当事人等。法院只有在必要的共同诉讼中,才能依职权追加共同被告,涉他 合同的第三人并非共同被告,故不能依职权追加。有独立请求人的第 三人,其诉讼地位相当于原告,按照“不告不理”的基本原理,法院 也不能依职权将其列为有独立请求请的第三人。第十七条 债权人以境外当事人为被告提起的代位权诉讼,人民 法院根据中华人民共和国民事诉讼法 第二百四十一条的规定确定 管辖。【解读】本条是对债权人根据合同法第 73条规定提起代位 权诉讼,所涉及的被告(次债务人)是境外当事人的,应当如何确定 管辖所作的解释。«民事诉讼法第
31、二百四十一条是关于涉外民事诉讼地域管辖问 题的规定,“因合同纠纷或者其他财产权益纠纷, 对在中华人民共和 国领域内没有住所的被告提起的诉讼,如果合同在中华人民法共和国 领域内签订或者履行,或者诉讼标的物在中华人民法共和国领域内, 或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产,或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构,可以由合同签订地、合同履行地、 诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构 住所地人民法院管辖。”案件涉及境外当事人的,属于涉外民事诉讼案件,代位权所诉亦 不例外,对于债权人以境外当事人为被告提起的代位权诉讼,应按照前述规定确定管辖法院。第十八条 债务人放弃其
32、未到期的债权或者放弃债权担保,或者 恶意延长到期债权的履行期,对债权人造成损害,债权人依照合同法 第七十四条的规定提起撤销权诉讼的,人民法院应当支持。【解读】本条是对合同法第74条关于债权人撤销权制度中 无偿行为类型的目的性扩张解释一一无偿行为的三种特殊情形的解 释。合同法第七十四条第一款规定,“因债务人放弃其到期债权 或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院 撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产, 对债权人 造成损害,并且受让人知道该情形的,债权人也可以请求人民法院撤 销债务人的行为。”据此,我国债权人撤销制度仅适用于如下三种情 形:(1 )债务人放弃其到期
33、债权;(2)债务人无偿转让其财产; (3)债务人以明显不合理的低价转让其财产。其中,前二种情形为 “无偿行为”,后一种情形为“有偿行为”。本条系对“无偿行为”类型的扩张性解释,除了合同法规定 的两种无偿行为,本条又增加了三种类型,均在可撤销之列:(1)债务人放弃其未到期的债权,这同放弃到期债权的法律效 果是一样的,都导致债务人责任财产的流失,从而损及债权人利益;(2)债务人放弃债权担保,债权人虽未放弃其债权,但放弃其 债权担保,同样可能导致债务人责任财产的减少,损害债权人利益;(3)债务人恶意延长到期债权的履行期,这实质上是债务人通 过侵害债权人的期限利益而损及其债权,甚至使债权人的债权事实上
34、 落空。第十九条 对于合同法第七十四条规定的“明显不合理的低 价”,人民法院应当以交易当地一般经营者的判断, 并参考交易当时 交易地的物价部门指导价或者市场交易价,结合其他相关因素综合考 虑予以确认。转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之 七十的,一般可以视为明显不合理的低价; 对转让价格高于当地指导 价或者市场交易价百分之三十的,一般可以视为明显不合理的高价。债务人以明显不合理的高价收购他人财产, 人民法院可以根据债 权人的申请,参照合同法第七十四条的规定予以撤销。【解读】本条系对债权人撤销权制度中“有偿行为”的扩张性解释。 关于“明显不合理的低价”的判断,时间基准为“交易当
35、时”, 即实施交易行为时;空间基准为“交易当地”,即实施交易的行为地;主体基准为“一般经营者”,至于何为“一般经营者”仍存有不少争 议,但首先应排除非经营者,如在二手车交易市场转让自有机动车的 车主个人,其次,应排除个别性、偶然性的个别判断。“明显不合理的低价”的参考标准:转让价格达不到交易时交易 地的指导价或者市场交易价百分之七十的, 一般可以视为明显不合理 的低价。该参考标准并非绝对标准,对于季节性产品和易腐烂变质的 时令果蔬在临近换季或者保质期将届满时,商家采取的大幅甩卖等手 段,并不适用前述参考标准。除了 “以明显不合理的低价转让财产”这一行为类型,本条还补充规定了 “以明显不合理的高
36、价收购他人财产”,危及债权人利益 的,债权人也可针对该行为行使撤销权。第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔 相同种类的全部债务,应当优先抵充已到期的债务;几项债务均到期 的,优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;担保数额相同的,优先抵充债务负担较重的债务;负担相同的,按照债务到期 的先后顺序抵充;到期时间相同的,按比例抵充。但是,债权人与债 务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。【解读】本条系对当债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所 负的数笔相同种类的全部债务时债的清偿抵充顺序的解释。司法实践中,经常会出现债务人对同一债权人负有的数比债务 中,有的已届履行
37、期限,有的还未到期;有的附设了担保,也有未附 设担保等情形;有的附有利息,有的没附利息。当债务人对债权人所 为的给付不足以清偿全部债务时,如何认定已经给付的到底清偿的是 哪项债务呢?对此,我国一直处于无法可依的状况。所谓清偿抵充,是指债务人对于同一债权人负担数项同种类债 务,或负担同一项债务而约定数次给付时, 如果债务人的给付不足以 清偿其全额债务,约定、决定该给付抵充某项债务的制度。清偿顺序 不同,显然会影响到利息的有无及多少。清偿抵充可分为三种类型:约定抵充、指定抵充和法定抵充。确 定抵充顺的基本规则为:有约定的从约定,无约定的依指定,无指定 的依法定。本条规定的法定抵充顺序为:(1)已到
38、期的债务;(2) 没有担保的债务;(3)担保数额最少的债务;(4)负担较重的债 务;(5)先到期的债务。以上情况均相同,到期时间也相同的,则 按比例抵充。清偿抵充的构成要件:(1)债务人对同一债权人负担数项债务, 或负担同一项债务而约定数次给付,或负担同一项债务并需要给付利 息以及相关费用;(2)数项债务种类品质相同,或数次给付的种类品质相同;(3)债务人的给付不足以清偿全部债务。第二十一条 债务人除主债务之外还应当支付利息和费用,当其 给付不足以清偿全部债务时,并且当事人没有约定的,人民法院应当 按照下列顺序抵充:(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。【解读】本条系关于债务人除
39、主债务之外还应当支付利息和费 用,当其给付不足以清偿全部债务时债的抵充顺序的解释。四、合同的权利义务终止第二十二条 当事人一方违反合同法第九十二条规定的义务,给 对方当事人造成损失,对方当事人请求赔偿实际损失的,人民法院应 当支持。【解读】本条系对当事人违反后合同义务应当如何承担责任的解 释。合同法第九十二条规定,"合同权利义务终止后,当事人应 当遵循诚实信用原则,根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务”, 此即理论上所称的“后合同义务”。所谓后合同义务,是指在合同终止后,当事人根据诚实信用原则 而应当履行的旨在维护给付效果或者妥善处理合同终止事宜的通知、 协助、保密等义务。后合同义
40、务的种类包括:(1)通知义务,指当 事人在有条件的情况下应当将合同终止的有关事宜告诉对方,如房屋买卖合同履行完毕后,卖方应将房屋的有关重要事项及时告知买方;(2)协助义务,指当事人有帮助、配合对方当事人处理合同终了善 后事务的义务,如房屋的出租人在租赁合同终止后仍应允许承租人在 适当位置张贴移居启示等;(3)保护义务,指在合同关系终止后, 当事人应当尽到一个诚实善意之人的注意义务, 保护对方当事人的合 法权益,如整修房屋之工人于修缮完毕离去时, 应注意不得任意丢弃 烟头;(4)竞业禁止义务,对此,劳动合同法有明确规定;(5) 保密义务,指合同当事人在合同终止后对于了解到的对方当事人的秘 密不准
41、向外泄露。违反后合同义务要承担的法律责任,属于一种独立的民事责任, 并非补充性的民事责任。责任形式主要有停止侵害、强制履行、赔偿 损失等,赔偿的范围应仅限于实际损失。第二十三条对于依照合同法第九十九条的规定可以抵销的到期 债权,当事人约定不得抵销的,人民法院可以认定该约定有效。【解读】本条是对合同法第99条规定的不得抵销的适用条 件的补充规定。合同法第九十九条第一款规定,“当事人互负到期债务,该 债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以将自己的债务与对方 的债务抵销,但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。”前述规定的但书只明确了 “依照法律规定或者合同性质不得抵销的 除外”,未涉及当
42、事人双方约定排除抵销的情形。 考虑到合同法规定 抵销制度的目的是为了给当事人带来制度上的便利,如果当事人自愿放弃,应尊重其意思表示。对于当事人约定对符合法定抵销条件的到 期债权不得予以抵销的,本条司法解释予以肯定。例如,实践中,银 行经常直接扣划客户账上的款项以抵销客户因借款合同发生的债务。 客户如希望限制银行的抵销权,保证经营活动的稳定性,可以在借款 合同中明确约定该债权不得与其他账户资金抵销, 这种约定即应优于 法定抵销。第二十四条当事人对合同法第九十六条、 第九十九条规定的合同 解除或者债务抵销虽有异议,但在约定的异议期限届满后才提出异议 并向人民法院起诉的,人民法院不予支持;当事人没有
43、约定异议期间, 在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院 起诉的,人民法院不予支持。【解读】本条是对合同解除或者债务抵销的异议期间及其法律后 果的解释。合同法第九十六条规定,“当事人一方依照本法第九十三条 第二款、第九十四条的规定主张解除合同的,应当通知对方。合同自 通知到达对方时解除。对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机 构确认合同的效力。”第九十九条系关于法定抵销的规定。合同解除权是形成权,一旦解除通知到达相对人,合同即行解除, 无需征得对方同意。为了防止合同解除权的滥用,合同法还同时赋予了相对方异议权,但未规定异议权的行使期限即异议期间。 本条 明确对于合同解除权及
44、抵销权的行使, 当事人可以约定异议期间,未 约定的从法定异议期间即解除合同通知或抵销通知到达之日起三个 月内。异议期间届满,相对方未提出异议的,异议权消灭。第二十五条 依照合同法第一百零一条的规定,债务人将合同标的物或者标的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时,人民法院应当 认定提存成立。提存成立的,视为债务人在其提存范围内已经履行债务。【解读】本条是对合同法第101条规定的提存的成立时间 和提存的法律效果所作的解释。我国现行法律中,提存主要包括两种:一为担保提存,如担保 法第49条第3款规定,“抵押人转让抵押物所得的价款,应当向 抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提 存”
45、;二为清偿提存,如合同法第 91条规定,“有下列情形之 一的,合同的权利义务终止:(四)债务人依法将标的物提存 ”。所谓提存,是指由于债权人的原因,债务人无法向债权人清偿到 期债权,债务人将合同标的物交付给特定的提存部门, 从而完成债务 的清偿,使合同消灭的制度。债务人将合同标的物或者标的物拍卖、 变卖所得价款交付提存部 门(即公证处)时,提存即为成立。提存货币的,以现金、支票支付 公证处的日期或提存款划入公证处提存账户的日期为提存日期;提存的物品需要验收的,以公证处验收合格的日期为提存日期; 提存的有 价证券、提单、权利证书或无需验收的物品,以实际交付公证处的日 期为提存日期。提存成立后,不
46、论债权人是否提取,都产生债务消灭 的法律后果。止匕外,债权人领取提存物的权利,自提存之日起五年内 不行使而消灭,提存物扣除提存费用后归国家所有。提存的法律效果包括:(1)提存物的所有权从提存成立之日即 由债务人移转到债权人;(2)自提存成立之日起,提存物毁损灭失 的风险由债务人移转到债权人;(3)提存期间,提存物的孳息归债 权人所有;(4)债权人有权随时领取提存物,但债权人对债务人负 有到期债务的,在债权人未履行债务或者提供担保之前,提存部门根 据债务人的要求应当拒绝其领取提存物;(5)自提存成立之日起, 不论债权人是否提取,均视为债务人在其提存范围内已经履行债务, 相应的债务消灭;(6)债务
47、人实施提存后,应及时通知债权人;(7) 提存成立后,提存机关负有保管提存物的义务。第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时 无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履 行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的, 人民法院应当根据公平原则,并结 合案件的实际情况确定是否变更或者解除。【解读】本条系关于合同履行中情势变更的解释。情势变更原则,是指合同有效成立后,因不可归责于双方当事人 的事由发生重大变化而使合同的基础动摇或者丧失,若继续维持合同会显失公平,因此允许变更合同内容或解除合同的原则。 即合同成立 以后,因与双
48、方当事人无关的原因,发生了社会环境的异常变动,在 这种情况下造成当事人一方遭受重大的损害, 这个时候双方当事人就 应该重新协商,如果达不成协议,受损害的一方可以请求人民法院来 解除合同、变更合同。情势变更原则的适用有以下几项条件:(1)应由情势变更的事 实,也就是合同赖以存在的客观情况确实发生变化;(2)情势变更,须为当事人所不能预见的,如果当事人在合同订立时能预见到相关的 情势变更,即表明其知道相关情势变更所产生的风险,并自愿承担, 此时并不适用情事变更原则;(3)情势变更必须不可归责于双方当 事人,也就是由除不可抗力以外的其他意外事故所引起;(4)情势变更的事实发生于合同成立之后,履行完毕之前;(5)情势发生变 更后,如继续维持合同效力,则会对当事人显失公平。适用情势变更原则对于当事人来讲主要有两个效力:(1)变更 合同,这可以使合同双方的权利义务重新达致平衡,使合同的履行变得公正合理;(2)解除合同,如果变更合同尚不能消除双方
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