合同的履行培训资料

1、序序号号章节章节内内 容容1 1合同履行的合同履行的概念与原则概念与原则合同履行的概念、原则合同履行的概念、原则2 2合同履行的合同履行的一般规定一般规定瑕疵合同的履行、瑕疵合同的履行、与第三人相关的合同履行与第三人相关的合同履行3 3合同履行过程中的合同履行过程中的重要法律制度重要法律制度合同履行中的几种特殊情况的合同履行中的几种特殊情况的处理处理 你对合同义务的履行，不仅仅是你对合同义务的履行，不仅仅是对自己承诺的兑现，而且还在展示着对自己承诺的兑现，而且还在展示着你可让人信任的品质；你可让人信任的品质； 当对方当事人从你的履行行为中当对方当事人从你的履行行为中获得其合同预期利益的同时，你

2、的人获得其合同预期利益的同时，你的人格会在他的内心得到尊重。格会在他的内心得到尊重。 合同的履行，是指债务人合同的履行，是指债务人全面地、适当地全面地、适当地完成其合完成其合同义务，使债权人的合同债权得到同义务，使债权人的合同债权得到完全实现完全实现。 举例说明：施工合同、监理合同、设计合同、设备举例说明：施工合同、监理合同、设计合同、设备采购合同等关于合同的履行。采购合同等关于合同的履行。合同的履行还包括合同的履行还包括不作为的形式不作为的形式。 合同的合同的不履行不履行、部分履行部分履行或者或者不适当履行不适当履行意味着交意味着交易的失败或者交易完成得不彻底，表明当事人追求的经易的失败或者

3、交易完成得不彻底，表明当事人追求的经济目的不能达到。济目的不能达到。 合同法合同法第六十条规定：第六十条规定：“当事人应当按照当事人应当按照约定全面履行自己的义务。约定全面履行自己的义务。”“”“当事人应当遵循诚当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。行通知、协助、保密等义务。” ” 全面履行原则全面履行原则 诚实信用原则诚实信用原则 又称又称适当履行适当履行原则和原则和正确履行正确履行原则，要求合同当事原则，要求合同当事人按照合同的约定全面地履行自己的义务，即：人按照合同的约定全面地履行自己的义务，即：

4、当事人应当严格按照合同约定（规定）的当事人应当严格按照合同约定（规定）的标的、数标的、数量、质量量、质量，由合同约定的履行义务的主体在合同约定的，由合同约定的履行义务的主体在合同约定的履行期限、履行地点履行期限、履行地点，按照合同约定的，按照合同约定的价款或者报酬和价款或者报酬和履行方式履行方式，全面地完成合同约定的自己的义务。，全面地完成合同约定的自己的义务。 具体体现在以下方面具体体现在以下方面 ： 1 1）履行合同的主体应正确；）履行合同的主体应正确； 2 2）履行合同的标的应正确；）履行合同的标的应正确； 3 3）履行合同的期限要正确；）履行合同的期限要正确； 4 4）履行合同的地点要

5、正确；）履行合同的地点要正确； 5 5）履行合同的方式要正确。）履行合同的方式要正确。 合同的全面履行原则，不允许合同的任何一方当合同的全面履行原则，不允许合同的任何一方当事人不按照合同的约定履行义务，或者擅自更改合同事人不按照合同的约定履行义务，或者擅自更改合同的内容。的内容。 要求合同当事人在履行合同过程中维持合同双方要求合同当事人在履行合同过程中维持合同双方的合同利益平衡，以的合同利益平衡，以诚实、真诚、善意诚实、真诚、善意的态度行使合的态度行使合同权利、履行合同义务，信守承诺，恪守合同，相互同权利、履行合同义务，信守承诺，恪守合同，相互协作，不对另一方当事人进行欺诈，不滥用权利。协作，

6、不对另一方当事人进行欺诈，不滥用权利。要求合同当事人在按照合同的性质、目的和交易要求合同当事人在按照合同的性质、目的和交易习惯履行合同约定的义务的同时，履行随附义务。习惯履行合同约定的义务的同时，履行随附义务。 至少做到以下几点：至少做到以下几点： 1 1）按照合同约定的所有条款）按照合同约定的所有条款正确、全面地履行正确、全面地履行合同；合同； 2 2）合同义务人）合同义务人不得履行不得履行自己已知自己已知有损合同权利人利益有损合同权利人利益的合同；的合同； 3 3）在以给付特定物为义务的合同中，合同义务人于交）在以给付特定物为义务的合同中，合同义务人于交付特定物之前，应当付特定物之前，应当

7、以善良管理人注意妥善保存该特定物以善良管理人注意妥善保存该特定物； 4 4）在发生不可抗力或者因其他原因致使合同不能履行）在发生不可抗力或者因其他原因致使合同不能履行或者不能按预定条件履行时，合同义务人或者不能按预定条件履行时，合同义务人应当及时通知应当及时通知合同合同权利人；权利人； 5 5）在合同对某一事项未规定明确时，合同义务人应根）在合同对某一事项未规定明确时，合同义务人应根据公平原则并考虑事实状况据公平原则并考虑事实状况合理履行合理履行。 协作履行原则：协作履行原则： 相互协作、相互配合。相互协作、相互配合。效率履行原则：效率履行原则： 经济效益。经济效益。情事变更原则：情事变更原则

8、： 合同状态发生变化，致使当事人之间利益严重失衡，合同状态发生变化，致使当事人之间利益严重失衡，允许变更或者解除合同。允许变更或者解除合同。2.1 2.1 瑕疵合同的履行瑕疵合同的履行 2.2 2.2 与第三人相关的合同履行与第三人相关的合同履行 2.3 2.3 合同履行中的几种特殊情况的处理合同履行中的几种特殊情况的处理 2.4 2.4 合同生效后合同主体方面发生变化时的合同效力合同生效后合同主体方面发生变化时的合同效力 瑕疵合同：当事人订立的虽然有效，但因瑕疵合同：当事人订立的虽然有效，但因某些条某些条款未作约定或者约定不明确款未作约定或者约定不明确会给合同的履行造成困难会给合同的履行造成

9、困难的合同。的合同。 合同法合同法第第6161条规定：条规定：“合同生效后，当事人合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以者约定不明确的，可以协议补充协议补充；不能达成补充协议；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。” ” 合同法合同法第第6262条规定：条规定：“当事人就有关合同内容约定不明当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第确，依照本法第6161条的规定仍不能确定的，适用下列规定条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）一）质量要求不明确的质

10、量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。履行。（二）（二）价款或者报酬不明确的价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）（三）履行地点不明确履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；

11、其他标的，在履行义务一方交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。所在地履行。（四）（四）履行期限不明确的履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）（五）履行方式不明确的履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）（六）履行费用的负担不明确的履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。，由履行义务一方负担。合同法合同法第第6363条规定：条规定： “ “执行执行政府定价或者政府指导价的政

12、府定价或者政府指导价的，在合同约定的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。 逾期交付标的物逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。行；价格下降时，按照新价格执行。 逾期提取标的物或者逾期付款的逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。” ” 关于严禁政府投资项目使用带资承包方式进行建设关于严禁政府投资项目使用带资承包方式进行建设的通知的通知： 政府投资项目

13、一律不得以建筑业企业带资承包的方式政府投资项目一律不得以建筑业企业带资承包的方式进行建设，不得将建筑业企业带资承包作为招投标条件；进行建设，不得将建筑业企业带资承包作为招投标条件；严禁将此类内容写入工程承包合同及补充条款，同时要对严禁将此类内容写入工程承包合同及补充条款，同时要对政府投资项目实行告知性合同备案制度。（采用政府投资项目实行告知性合同备案制度。（采用BOTBOT、BOOTBOOT、BOOBOO方式建设的政府投资项目可不适用本通知。）方式建设的政府投资项目可不适用本通知。） 带资承包是指建设单位未全额支付工程预付款或未按带资承包是指建设单位未全额支付工程预付款或未按工程进度按月支付工

14、程款（不含合同约定的质量保证金），工程进度按月支付工程款（不含合同约定的质量保证金），由建筑业企业垫款施工。由建筑业企业垫款施工。司法解释司法解释第六条：第六条： 当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。部分除外。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息当事人对

15、垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。的，不予支持。2.2.1 2.2.1 概述概述 2.2.2 2.2.2 向第三人履行合同向第三人履行合同 2.2.3 2.2.3 由第三人履行的合同由第三人履行的合同 合同分为合同分为“束己合同束己合同”和和“涉他合同涉他合同”。“束己合同束己合同”：严格遵循：严格遵循相对性原则相对性原则的合同，合同的合同，合同当事人为自己约定并承受权利义务，第三人不能向合同当事人为自己约定并承受权利义务，第三人不能向合同当事人主张权利和违约责任。当事人主张权利和违约责任。包括两层含义：包括两层含义： 1 1）除合同的当事人外，任何其他的人不得请求享有）除合同

16、的当事人外，任何其他的人不得请求享有合同上的权利；合同上的权利； 2 2）除合同的当事人外，任何人不必承担合同上的责）除合同的当事人外，任何人不必承担合同上的责任。任。“涉他合同涉他合同”：主要包括向第三人履行的合同和由：主要包括向第三人履行的合同和由第三人履行的合同。第三人履行的合同。也称第三人利益合同，是债务人依约向第三人履行义务也称第三人利益合同，是债务人依约向第三人履行义务而不是向其对方当事人履行义务的合同。而不是向其对方当事人履行义务的合同。 特征：特征： 1 1）第三人不是订立合同的当事人第三人不是订立合同的当事人，他不需要在合同上，他不需要在合同上签字或者盖章，也不需要通过其代理

17、人参加合同的订立。签字或者盖章，也不需要通过其代理人参加合同的订立。 2 2）这种合同）这种合同只能给第三人设定权利只能给第三人设定权利，而不能为其设定，而不能为其设定义务义务“为第三人利益的合同为第三人利益的合同”。 3 3）此类合同的订立，）此类合同的订立，事先不需要通知或征得第三人的事先不需要通知或征得第三人的同意同意，合同一经成立生效，第三人若不拒绝就可以享受权利。，合同一经成立生效，第三人若不拒绝就可以享受权利。 4 4）第三人接受债权后，在）第三人接受债权后，在利益获得利益获得上取得了与债权人上取得了与债权人相同的地位，但在相同的地位，但在身份上不是身份上不是合同的债权人。合同的债

18、权人。 债权人债权人债务人债务人第三人第三人1 1）主张债权）主张债权2 2）追究违约责任）追究违约责任1 1）按约定履行）按约定履行2 2）合同无效或被撤销）合同无效或被撤销时，可解除义务；时，可解除义务；3 3）履行不能增加难度。）履行不能增加难度。1 1）合同受益人，可直接主张）合同受益人，可直接主张权利；权利；2 2）不能直接追究违约责任；）不能直接追究违约责任；3 3）无解除权和撤销权。）无解除权和撤销权。也就是所谓的第三人清偿，是指合同当事人约定由也就是所谓的第三人清偿，是指合同当事人约定由第三人向债权人履行合同债务。第三人向债权人履行合同债务。特征：特征： 1 1）第三人与债务人

19、的约定即可产生效力。第三人与债务人的约定即可产生效力。由第三人由第三人履行时，并未与债权人或债务人达成转让债务的协议。履行时，并未与债权人或债务人达成转让债务的协议。 2 2）第三人只能是合同的履行主体，而）第三人只能是合同的履行主体，而不是合同的当不是合同的当事人。事人。 3 3）当第三人不履行债务或者履行不符合约定时，应）当第三人不履行债务或者履行不符合约定时，应当当由债务人承担民事责任由债务人承担民事责任。 债权人债权人债务人债务人第三人第三人1 1）主张债权）主张债权2 2）追究违约责任）追究违约责任1 1）承担合同义务，非亲自履行；）承担合同义务，非亲自履行；2 2）事先需要债权人及

20、第三人同意；）事先需要债权人及第三人同意；2 2）承担违约责任。）承担违约责任。1 1）合同债务执行者；）合同债务执行者；2 2）只有债务人同意时）只有债务人同意时才履行。才履行。中止履行规则中止履行规则 合同法合同法第七十条规定：第七十条规定：“债权人分立、合并或者变更债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。以中止履行或者将标的物提存。” ” 提前履行规则提前履行规则 合同法合同法第七十一条规定：第七十一条规定：“债权人可以拒绝债务人提债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履

21、行不损害债权人利益的除外。前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。”“”“债债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。” ” 部分履行规则部分履行规则 合同法合同法第七十二条规定：第七十二条规定：“债权人可以拒绝债务人部债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。”“”“债债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。” ” 合同法合同法第七十六条规定：第七十六条规定：“合同生合同生效后，当事人不得因姓名

22、、名称的变更或者效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。行合同义务。”法律上所谓的抗辩权，亦称为异议权。是妨碍对方当事法律上所谓的抗辩权，亦称为异议权。是妨碍对方当事人行使其权利的对抗权，即否认对方的权利主张的权利。人行使其权利的对抗权，即否认对方的权利主张的权利。 抗辩权是以对方当事人请求权的存在和有效为基本前提，抗辩权是以对方当事人请求权的存在和有效为基本前提，其重要功能在于其重要功能在于通过行使这种权利而使得对方的请求权消灭通过行使这种权利而使得对方的请求权消灭或使其效力延期发生或使其效力延期发生。包括

23、：同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权包括：同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权 目的：使当事人在法定情况下可以对抗对方的请求权，目的：使当事人在法定情况下可以对抗对方的请求权，使当事人的拒绝履行行为不构成违约，可以更好地维护当事使当事人的拒绝履行行为不构成违约，可以更好地维护当事人的合法权益。人的合法权益。 同时履行抗辩权，是指当事人同时履行抗辩权，是指当事人互负债务且没有先后互负债务且没有先后顺序顺序，一方当事人在对方未为对待给付之前或履行不适，一方当事人在对方未为对待给付之前或履行不适当时，拒绝履行自己的合同义务的权利。当时，拒绝履行自己的合同义务的权利。 同时履行抗辩权在同时履

24、行抗辩权在双务合同中双务合同中产生，并且产生，并且只适用于只适用于双务合同双务合同。合同法合同法第六十六条规定：第六十六条规定：“当事人互负债务，当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”1 1）双方当事人基于同一个双务合同互负对待给）双方当事人基于同一个双务合同互负对待给付的义务。付的义务。2 2）双方当事人负有的对待债务义务没有约定履）双方当事人负有的对待债

25、务义务没有约定履行顺序。行顺序。3 3）须对方未履行债务或者未完全履行债务。）须对方未履行债务或者未完全履行债务。4 4）双方当事人的债务已届清偿期。）双方当事人的债务已届清偿期。指双务合同中应先履行义务的一方当事人未履指双务合同中应先履行义务的一方当事人未履行时，对方当事人有拒绝对方请求履行的权利。行时，对方当事人有拒绝对方请求履行的权利。合同法合同法第六十七条规定：第六十七条规定：“当事人当事人互负债互负债务，有先后履行顺序务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定

26、的，后履行一方有权拒绝其相应的履行不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。要求。”1 1）双方当事人基于同一个双务合同互负对待给）双方当事人基于同一个双务合同互负对待给付的义务。付的义务。2 2）债务的履行有约定先后顺序。）债务的履行有约定先后顺序。3 3）先履行一方未履行债务或者未完全履行债务。）先履行一方未履行债务或者未完全履行债务。指在双务合同中，当事人指在双务合同中，当事人互负债务互负债务，合同中，合同中约定了履约定了履行的顺序行的顺序，先履行债务的当事人一方应当先履行其债务。，先履行债务的当事人一方应当先履行其债务。履行过程中发生后履行一方财务状况恶化的情况时，先履履行过程

27、中发生后履行一方财务状况恶化的情况时，先履行一方在掌握确切证据的前提下可以暂时中止合同的履行。行一方在掌握确切证据的前提下可以暂时中止合同的履行。 合同法合同法第六十八条规定：第六十八条规定： “ “应当先履行债务的当事人，有应当先履行债务的当事人，有确切证据证明确切证据证明对方有对方有下列情形之一的，可以中止履行：（下列情形之一的，可以中止履行：（1 1）经营状况严重恶化；）经营状况严重恶化；（2 2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（3 3）丧失商业）丧失商业信誉；（信誉；（4 4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情）有丧失或者可能丧失履行债务能力的

28、其他情形。形。” “ “当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。任。”1 1）双方当事人基于同一个双务合同互负对待给）双方当事人基于同一个双务合同互负对待给付的义务。付的义务。2 2）债务的履行有约定先后顺序。）债务的履行有约定先后顺序。3 3）后履行一方有可能不履行债务或者可能丧失）后履行一方有可能不履行债务或者可能丧失履行债务的能力。履行债务的能力。4 4）先履行一方有确凿证据。）先履行一方有确凿证据。1 1）中止履行）中止履行2 2）要求对方提供适当担保）要求对方提供适当担保3 3）恢复履行或者解除合同）恢复履行或者解除合同合同法合同法

29、第六十九条规定：第六十九条规定：“当事人依照本法第当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。止履行的一方可以解除合同。”1 1）通知义务）通知义务2 2）举证义务）举证义务代位权：指债务人怠于行使其权利而代位权：指债务人怠于行使其权利而危及债权人利危及债权人利益时益时，债权人为保全债权，可以自己的名义代位行使债

30、，债权人为保全债权，可以自己的名义代位行使债务人权利的权利。务人权利的权利。代位权的代位权的行使主体行使主体是债权人。需要是债权人。需要由债权人向人民由债权人向人民法院提出法院提出申请。申请。 合同法合同法第七十三条规定：第七十三条规定：“因债务人怠于行使因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。权专属于债务人自身的除外。”“”“代位权的行使范围以代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要

31、费用，由债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。债务人负担。” ” 1 1）债权人与债务人之间须）债权人与债务人之间须有合法的债权债务关有合法的债权债务关系系存在；存在； 2 2）债务人须）债务人须有权利存在有权利存在； 3 3）债务人）债务人怠于行使怠于行使其到期债权；其到期债权； 4 4）债务人怠于行使其到期债权的行为）债务人怠于行使其到期债权的行为对债权人对债权人造成损害造成损害； 5 5）债权人）债权人有保全债权的必要有保全债权的必要。债权人债权人债务人债务人第三人第三人代位行使代位行使债权，债债权，债权受偿；权受偿；承担代位行使的结果；承担代位行使的结果；1 1）

32、债务执行者；）债务执行者；2 2）有权要求债务人承）有权要求债务人承担因此增加的第三人履行担因此增加的第三人履行的费用。的费用。1 1）非财产性权利非财产性权利。如监护权。如监护权, ,婚姻撤销权婚姻撤销权, ,离婚请求离婚请求权权, ,非婚生子女的认领权和否认权非婚生子女的认领权和否认权, ,婚生子女的否认权。婚生子女的否认权。2 2）主要）主要为保护权利人无形利益的权利为保护权利人无形利益的权利。如财产继承。如财产继承权权, ,抚养请求权抚养请求权, ,人身侵害的损害赔偿请求权。人身侵害的损害赔偿请求权。3 3）不得让与的权利不得让与的权利。如基于个人信任关系而发生的。如基于个人信任关系而

33、发生的债权债权, ,以特定身体关系为基础的债权。以特定身体关系为基础的债权。4 4）不得扣押的权利不得扣押的权利。如养老金、救济金、抚恤金、。如养老金、救济金、抚恤金、住房公积金等。住房公积金等。5 5）不作为债权和以债务人的特别技能或者劳务为内不作为债权和以债务人的特别技能或者劳务为内容的债权容的债权，但该权利转化为损害赔偿请求权的除外。，但该权利转化为损害赔偿请求权的除外。概念：指当债务人放弃其到期债权或无偿转让财产，概念：指当债务人放弃其到期债权或无偿转让财产，或者明显不合理低价分其财产，对债权人造成损害的，债或者明显不合理低价分其财产，对债权人造成损害的，债权人为保全债权，可以权人为保

34、全债权，可以依法请求法院撤消依法请求法院撤消债务人所实施的债务人所实施的行为。行为。合同法合同法第第7474条规定：条规定：“因债务人因债务人放弃其到期债权放弃其到期债权或者或者无偿转让财产无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低低价转让财产价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。” “ “撤销权的行使范围撤销权的行使

35、范围以债权人的债权为限以债权人的债权为限。债权人行。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。使撤销权的必要费用，由债务人负担。”1 1）债务人实施了处分财产的法定行为。）债务人实施了处分财产的法定行为。2 2）债务人的行为已经产生法律效力。）债务人的行为已经产生法律效力。3 3）债务人的行为是法律行为，具有可撤销性。）债务人的行为是法律行为，具有可撤销性。4 4）债务人的行为已经或者将要严重危害到债权）债务人的行为已经或者将要严重危害到债权人的债权。人的债权。债权人债权人债务人债务人第三人第三人有权主张有权主张债权，债债权，债权受偿；权受偿；1 1）与第三人的合同撤）与第三人的合同撤消后，自

36、始无效；消后，自始无效；2 2）承担必要的费用；）承担必要的费用；3 3）返还向第三人有偿）返还向第三人有偿部分的利益。部分的利益。1 1）不影响其他债权债）不影响其他债权债务关系；务关系；2 2）返还被撤销合同的）返还被撤销合同的收益；收益；3 3）有权要求有偿部分）有权要求有偿部分的收益的收益甲公司与乙公司于甲公司与乙公司于5 5月月1 1日签订一份钢筋采购合同，合日签订一份钢筋采购合同，合同约定：甲公司向乙公司采购同约定：甲公司向乙公司采购级螺纹钢筋级螺纹钢筋100100吨，合同签吨，合同签订后订后1010日内，由甲公司支付总价款的日内，由甲公司支付总价款的1/51/5作为预付款；作为预

37、付款；7 7月月1 1日再支付日再支付1/41/4的材料款，乙公司交付的材料款，乙公司交付4040吨钢材；吨钢材；9 9月月1 1日乙公日乙公司交付全部钢材，甲公司支付全部材料款。司交付全部钢材，甲公司支付全部材料款。合同签订后，甲公司于合同签订后，甲公司于5 5月月8 8日向乙公司汇去第一笔款。日向乙公司汇去第一笔款。同年同年6 6月月2727日，乙公司致电甲公司，鉴于钢材价格上涨，需日，乙公司致电甲公司，鉴于钢材价格上涨，需变更合同价金。甲公司于变更合同价金。甲公司于6 6月月3030日回函表示拒绝。同年日回函表示拒绝。同年7 7月月3 3日，甲公司向乙公司汇去第二笔款，乙公司退回款，声称

38、日，甲公司向乙公司汇去第二笔款，乙公司退回款，声称甲公司迟延支付第二笔款，构成违约，乙公司行使同时履甲公司迟延支付第二笔款，构成违约，乙公司行使同时履行抗辩权，由此终止合同。由于甲公司支付第一笔款，因行抗辩权，由此终止合同。由于甲公司支付第一笔款，因此仅向甲公司提供此仅向甲公司提供1/51/5的货物，双方权利义务终止。的货物，双方权利义务终止。甲公司欠某银行贷款甲公司欠某银行贷款500500万元，将于万元，将于20002000年年5 5月月3 3日到还款期限；日到还款期限；乙公司欠甲公司工程建设款项乙公司欠甲公司工程建设款项700700万元，该款项万元，该款项应在应在20002000年年3 3

39、月月1515日交付给甲公司。日交付给甲公司。20002000年年3 3月月2424日，乙公司并没有将日，乙公司并没有将700700万元支付给万元支付给甲公司，甲公司也未主动请求乙公司履行债务。甲公司，甲公司也未主动请求乙公司履行债务。19951995年年1212月月7 7日，某市第二建筑安装工程公司（二建公日，某市第二建筑安装工程公司（二建公司）下属的第二建筑工程处（乙方，建筑二处）与某市工司）下属的第二建筑工程处（乙方，建筑二处）与某市工商局（甲方）签订职工宿舍楼建设合同书，约定由乙商局（甲方）签订职工宿舍楼建设合同书，约定由乙方承建甲方的职工宿舍楼，面积为方承建甲方的职工宿舍楼，面积为40

40、004000，甲方，甲方“按施工按施工进度付款进度付款”、“按实结算按实结算”；同时对承包范围、承包方式、；同时对承包范围、承包方式、竣工日期和工程质量标准等事项也进行了约定。竣工日期和工程质量标准等事项也进行了约定。合同订立后，该宿舍楼工程实际由建筑二处下设的一合同订立后，该宿舍楼工程实际由建筑二处下设的一施工队负责施工，由建筑二处对工程的质量、安全和施工施工队负责施工，由建筑二处对工程的质量、安全和施工进度进行管理和监督。建筑二处与施工队还约定，工程结进度进行管理和监督。建筑二处与施工队还约定，工程结算所得款项一概归施工队负责人吕支配，但是需要向算所得款项一概归施工队负责人吕支配，但是需要

41、向建筑二处按建筑二处按5.55.5的比例交纳管理费用。的比例交纳管理费用。工商局在提供了部分材料和工程款后，不再履行自己的工商局在提供了部分材料和工程款后，不再履行自己的义务。建筑二处和吕义务。建筑二处和吕多次催要，工商局均以资金困难为多次催要，工商局均以资金困难为由拒绝。为保证工程及时竣工，吕由拒绝。为保证工程及时竣工，吕拆借了大量资金垫付拆借了大量资金垫付工程款，保证了该工程及时竣工，验收合格后交付工商局使工程款，保证了该工程及时竣工，验收合格后交付工商局使用。用。19961996年年1010月月1515日，双方进行了结算，工程总造价扣除工日，双方进行了结算，工程总造价扣除工商局已支付的工

42、程款和提供材料折价后，还剩商局已支付的工程款和提供材料折价后，还剩5252万元。万元。19991999年年7 7月，建筑二处被注销，其资产和债权债务由二建公司继承。月，建筑二处被注销，其资产和债权债务由二建公司继承。吕吕多次向工商局要求付款，工商局以其与吕多次向工商局要求付款，工商局以其与吕之之间无合同关系为由拒绝。当吕间无合同关系为由拒绝。当吕向二建公司的法定代表人向二建公司的法定代表人江某要求其以公司名义起诉工商局追索工程款时，江某以种江某要求其以公司名义起诉工商局追索工程款时，江某以种种理由推托。吕种理由推托。吕遂以工商局为被告，向法院提起代位权遂以工商局为被告，向法院提起代位权诉讼，要

43、求代二建公司之位向工商局追索工程款及相应的利诉讼，要求代二建公司之位向工商局追索工程款及相应的利息。法院受理后，追加二建公司为第三人参加诉讼，并支持息。法院受理后，追加二建公司为第三人参加诉讼，并支持了原告的诉讼请求。了原告的诉讼请求。1 1）合同效力问题？）合同效力问题？2 2）原告以代位权诉讼的形式追索欠款是否合适？）原告以代位权诉讼的形式追索欠款是否合适？3 3）代位权的标的额问题？）代位权的标的额问题？代位权是一种法定的权利。代位权是一种法定的权利。代位权是债权人为了自己的目的代替债务人向债代位权是债权人为了自己的目的代替债务人向债务人的债权人主张权利的一种特殊权利。务人的债权人主张权

44、利的一种特殊权利。代位权是债权人请求人民法院以自己的名义行使代位权是债权人请求人民法院以自己的名义行使其债务人的债权的权利。其债务人的债权的权利。债权人虽然是以自己的名义行使代位权，但债权人债权人虽然是以自己的名义行使代位权，但债权人不能不能直接向第三人主张权利直接向第三人主张权利，一般向人民法院申请，请求人民法，一般向人民法院申请，请求人民法院通过法律程序作出判断。院通过法律程序作出判断。债权人通过行使代位权而取得的财产应当归债务人所有，债权人通过行使代位权而取得的财产应当归债务人所有，并且并且不能请求第三人直接向自己履行不能请求第三人直接向自己履行。债权人通过行使代位权而取得的财产，债权人

45、通过行使代位权而取得的财产，债权人对之没有债权人对之没有优先受偿的权利优先受偿的权利。在行使代位权的过程中，债权人所依据的是人民在行使代位权的过程中，债权人所依据的是人民法院的法院的判决判决。“合同法解释合同法解释”第第2121条：在代位权诉讼中，债权人行使条：在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。甲公司欠某银行甲公司欠某银行100100万元贷款，还款期至万元贷款，还款期至20052005年年5 5月月3

46、 3日。日。20052005年年4 4月月2020日，该银行发现甲公司将自己拥有日，该银行发现甲公司将自己拥有的价值的价值300300万元的成套设备无偿转让给乙公司。万元的成套设备无偿转让给乙公司。该银行得知此事后，立即向人民法院提出申请，该银行得知此事后，立即向人民法院提出申请，请求人民法院裁定甲公司向乙公司无偿转让请求人民法院裁定甲公司向乙公司无偿转让300300万元万元成套设备中的成套设备中的100100万元转让行为无效。万元转让行为无效。撤销权的行使应注意：撤销权的行使应注意： 1 1）债权人行使撤销权必须）债权人行使撤销权必须； 2 2）撤销权的行使范围）撤销权的行使范围； 3 3）

47、债权人）债权人，从债权人知道或者，从债权人知道或者应当知道撤销事由之日起应当知道撤销事由之日起1 1年内年内。自债务人的行为发生。自债务人的行为发生之日起之日起5 5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。 刘某与张某订立房屋租赁合同，合同中约定：刘某刘某与张某订立房屋租赁合同，合同中约定：刘某将将130130平方米的房屋出租给张某开网吧；年租金平方米的房屋出租给张某开网吧；年租金4 4万元，万元，每年每年1 1月底前交清；租期月底前交清；租期5 5年；合同自签订之日起生效，年；合同自签订之日起生效，在承租人支付第一年租金后在承租人支付第一年租金后1010日内出

48、租人将房屋交付承日内出租人将房屋交付承租人使用。租人使用。合同签订后，刘某即将房屋腾空，但因张某未交房合同签订后，刘某即将房屋腾空，但因张某未交房租，也就未将房屋交付张某使用。租，也就未将房屋交付张某使用。2020日后，张某要求刘日后，张某要求刘某交付房屋，而刘某则主张，张某未交付房租不能交房。某交付房屋，而刘某则主张，张某未交付房租不能交房。张某向法院起诉，要求刘某承担违约责任；而刘某张某向法院起诉，要求刘某承担违约责任；而刘某则认为，自己不交房屋为行使抗辩权。则认为，自己不交房屋为行使抗辩权。19991999年年1010月月4 4日，蔡某为家庭购买房屋与王某达成借款日，蔡某为家庭购买房屋与王某达成借款协议如下：王某借给蔡某协议如下：王某借给蔡某1515万元，万元，19991999年年1010月