侵权民事责任与刑事责任的比较研究

1、侵权民事责任与刑事责任的比较研宄一、概念的比较分析责任的内涵在分析比较研究侵权责任与刑事责任之前，似乎有必要 探究一下“责任”的内涵。我国著名学者于光远曾从“责任” 的词源探求它的含义。他说“责这个字以贝字为部首。是属 于钱财方面的字，它是债这个字的本字。乐韵责同债， 逋财也。逋这个字的意思就是拖欠。段玉裁注一条古 无债字，欲做责。进一步由于债权人有权向债务人 讨债、收债，所以责就有求和取的含义。说 文解字：责，求也。国策归其剑而责之金中的责 就是取。再进一步就是给任务。孟子有言平者'，就 是有讲话任务的人，这样就把责和任联系在一起， 后来就有责任这样的语言的。”“再考虑一下英文中的r

2、 esponsibilit y,这个字译成汉文就是责任。从这个字的 来源来讲，是从 respondresponseres ponsibleres ponsibility这样演化而来。respond的定义是回答。resp onse就是回答这种行为，就是作出反应，resp onsible和 resp onsibility就有责任的意思。责任就是要求对提出的 问题作出回答，汉字中责这个字进一步也有诘问的意思。 责问、责难都是把责任同诘问、要求回答联系在一 起。” 1于光远教授通过他的初步研究得出这样的结论：责任是 人与人之间的一种关系：“在责任这种社会关系中，有一个主体。这个主体可以 是某个个人，某

3、个组织，也可以是整个国家。它拥有向另外 一个主体提出某种后者必须满足的要求的权力。这样的一个 主体，我称之为责任要求者。”“在责任这种社会关系中， 还有一个主体，这个主体可以是某个个人，某个组织，它对 责任要求者提出的要求必须予以满足，这样的主体我称之为'责任者。责任就是责任要求者向责任者提出某种具体内 容的要求，责任者承担满足责任要求者提出的那种具体内容 的要求这样一种社会关系。” 2责任即是这样一种社会关系， 在这种社会关系中必然包括：责任要求者向责任者提出要求以及责任者对责任要求 者提出的要求接受，这可称之为“事先的责任”或“责任关 系的建立”。如果责任要求者是国家，而且对责任的

4、内容在 法律上已经作了规定，那么法律本身已经对建立起了责任关 系。在建立责任要求之后，责任要求者就对责任者实行监 督，提请责任者注意自己的责任，责成责任者尽自己的责任。责任者要承担责任关系中的后果。这就是所谓“事后责 任”，尤其在没有尽责的情况下，事后责任总是和某种处罚 联系在一起。法律责任就是事后责任。以上关于责任的理解是比较全面的，也是笔者赞同的一 种解释。把责任理解为责任要求者和责任者之间的一种社会 关系是非常恰当的，把责任分为事先的责任和事后的责任， 更能合理地解释各种领域各种不同的责任情况，其中包括法 律领域的侵权责任和刑事责任。按照以上的解释，侵权责任和刑事责任都是社会关系， 是责

5、任要求者和责任者之间在提出和满足要求这样的问题 之上产生的社会关系。在明确了责任的基本概念之后，我们再来分别探讨侵权 责任和刑事责任的具体含义：侵权民事责任侵权民事责任是民事责任的一种。所谓民事责任是指民 事主体因违法刑事责任同理，刑事责任也是一种社会关系。这种社会关系也是 开始于刑法的公布施行，国家作为责任要求者，通过制订、 颁布刑法规范向一切主体即责任者提出要求，不得触犯刑法 不得实施法律所禁止的犯罪行为。代表国家意志的刑法，是 以国家强制力为后盾保证其执行的命令规范。它的公布施行 意味着任何组织和个人都必须接受这种命令的要求，因而也 就意味着国家和任何组织、个人之间的责任关系的建立。这

6、是事先的责任。这种责任关系一旦建立，任何主体实施了刑法所禁止的 犯罪行为，就必须承担刑法所规定的后果。这种由责任者承 担责任关系中的后果的责任，就是刑事责任，刑事责任是一 种事后责任。从概念引发的思索侵权民事责任和刑事责任都属于法律责任，是行为人应 负法律上的不利或制裁的地位或状态，都是一种事后的责任 即都是因违反法律的不法行为而导致的不利后果。大陆法系 的法国、德国侵权行为法中的“侵权行为”的概念，不仅包 括民事责任，也包括刑事责任，甚至法文“d61it”主要包 括刑事责任。3同样是违法，为什么要分别产生不同的责任？其实，在 历史上，也曾存在过民刑不分的时代，但法律发展到近代这 种区分就已经

7、成为必要和必然。那么划分二者责任的那条界 限存在的必要性何在和它究竟又是这样被制定出来的呢？也许有人会说，那是因为违反的法律部门不同决定了二 者之间的鸿沟，但如果我们认真思考一下，就会发现刑法与 其他任何其他部门法之间的划分根据在于法律调整手段的 不同，而非如民事法律和行政法那样是依照法律的调整领域 来进行界定。刑法的很多规范与侵权行为法调整的范围实质 上没有什么大的区别，比如二者都体现了对人的生命、健康、 名誉、财产的保护和尊重。同样一种权利或者利益关系，总 是由多个法律部门来保护，问题在于侵犯这种权利或利益， 行为人有时承担的是民事侵权责任，有时却要面对的是刑事 的制裁。也许会有人认为，那

8、是因为侵犯同种权利或利益的行为 有着危害程度的不同。当它仅仅针对的是个人、危害程度低 时，承担的可能就是民事侵权责任；一旦可以认为它对整个 社会都构成了威胁、危害迗到一定程度时，行为人就可能得 承担刑事责任。这种观点似乎有一定的道理，但其缺陷也是 显而易见的。首先，任何违法行为都对社会有害，这是不言 而喻的，特别是在中国法律文化数千年传统的影响下，致人 损害更多地被看作是对社会秩序和社会道德的侵害；其次， 如何对危害程度做一个量化的标准，在这个标准之下就是民 事侵权行为，达到这个标准就是犯罪行为？更何况同一种违 法行为在不同的历史时期或同一个历史时期的不同国家、地 区会得到不同的评价，如果有标

9、准，那么这个标准本身是不 确定的。二、历史演变尽管今日法律对现代意义上的侵权行为和犯罪行为作 了明晰、严格的定义，有侵权民事责任和刑事责任之分。但 在法律发展史上，这两种责任同出一源，起初并无太大区别。 例如上古的赔偿金制度，既可以是民事上的损害赔偿，也可 以是对犯罪行为的刑事制裁。4如我国古代法律以民、刑不分，诸法合体为特征，虽纵 观各朝各代的法律都包含着自己的侵权行为法，但多以“杂 揉”的形式出现，即在一个条文中，部分是刑事法律规范， 一部分是侵权行为规范，侵权行为法规范夹杂在刑法规范之 中。并且在历史上，更多的现象是侵权行为与犯罪行为不加 区分。许多在今天看来是民事侵权的行为，在漫长的古

10、代史 中都被当作犯罪，其直接后果就是行为人承担刑事责任，受 到刑事性质的惩罚。这些惩罚不仅包括各种严酷的生命刑和 身体刑，也包括“赎赀”、“备偿” 一类具有罚金或赎罪金性 质的财产刑。这些罚金、赎罪金的数额主要是根据罪行轻重 来决定的。而且，在加害人不能偿付时，将代之以其他刑罚5 。这种情况在其他以自然经济和专制政体为基础的团体 本位和义务本位的其他古代法系也同样存在。如在英国古代 法中侵害行为是“刑民不分”的。其外延既包括民事侵权行 为，又包括严重的侵权行为-犯罪在内，相应的，法律对于刑 事责任与侵权责任亦不加区分，因此布雷克顿甚至说过：“所 有的重罪都是侵害行为，但不是全部的侵害行为是重罪

11、。”6 英国早期的侵权法负担着保护民众的人身财产安全，维 护社会秩序的双重使命。基于上述情况，古代法中法律责任的一个突出特点是民 刑责任不分。对现代纯属民事侵权的行为也很可能适用刑事 制裁方法。不过，作为例外，奉行理性主义和私权本位主义的罗马 法曾对“不法行为”作出过“公犯”和“私犯”的区分，这 种区分在中世纪后期的法律近代化过程中得到了肯定。自近 代以来，侵权行为和犯罪行为的区分，同民法和刑法，民事 诉讼与刑事诉讼的区分一样，得到了普遍的认可。这种作为例外的公私法划分观念为资本主义法所继承， 也为我国民法所移植。三、构成要件的比较侵权民事责任和刑事责任在构成要件上有很多相似之 处，如都须违法

12、行为的存在，基本上都要考虑行为人主观上 的过错，都重视对因果关系的考察。并且构成要件的内容都 是由法律做明确的规定，也即在涉及到这方面的法律规范多 为禁止性规范，在侵权法上体现为不能过多地限制人的行为 自由，防止动辄得咎，而对于刑法则体现为法无明文规定不 为罪的基本原则。但是二者的区别也是明显的：侵权民事责任以发生实际损害为必要构成要件，刑事责 任构成要件则未必以其为构成要件。侵权民事责任主要体现的是一种损害一补救关系，遵循 “无损害就无赔偿”的原则，因此实际损害的发生是侵权责 任成立的必备要件。这里的损害是作为违法行为后果的一种 事实状态，主要包括：财产损失、人身伤害和死亡、人格权 遭受侵害

13、。侵权责任以损害为构成要件之一，是由侵权责任的功能 决定的。侵权责任的主要功能在于对受害人进行补偿，以损 害赔偿为承担责任的主要方式，因此其适用必须以实际损害 的确定为前提。如果没有损害则当事人之间不可能产生损害 赔偿关系。而刑事责任的构成则不一定要求有损害结果的发生。从立法上来看，一方面，任何一个国家的刑法总则部分 都有关于预备犯、未遂犯、中止犯的规定，在这些犯罪的停 止形态中，犯罪行为人，或因客观环境的原因导致其不能继 续实施犯罪行为、或因主观认识的改变而自动放弃犯罪并有 效地阻止犯罪结果的发生，都没有产生实际的损害后果，但 是国家不因此而不追究行为人的刑事责任。另一方面，各国 刑法的分则

14、中具体犯罪常有举止犯、危险犯、结果犯的划分。 对于结果犯，以实际损害结果的发生作为犯罪的具体构成要 件是毫无疑问的，无损害结果就不构成该具体的犯罪，这一 点和侵权责任要求损害后果的存在是相似的；但对举止犯来 说，只要行为人实施了法律所禁止的行为，就构成犯罪，不 要求实际危害后果的发生；同样，危险犯的成立也不以危害 结果的发生为前提，对于危险犯来说，只要行为人的行为足 以导致某种危险就足已，而不以发生了现实的危险后果为必 要。从刑法的规定来看，损害后果的发生有时是作为结果加重犯来设置的，有时则是作为法定的量刑情节来考虑。究其原因，我想这与刑事责任的根据来源于行为人的社 会危险性有密切的联系，因此

15、刑事责任的主要功能和目的就 在于预防和教育，正如加罗法洛宣扬的观点：刑罚的目的是 对人的自然倾向的纠正。7行为人的社会危险性或者其危 害社会的自然倾向，是通过犯罪事实体现出来的。在犯罪事 实中，行为是其核心，在这一点上，笔者完全同意马克思主 义法学观点“无行为则无犯罪”。因此，确定刑事责任的基 础是行为本身，而不是行为所造成的后果，或者说行为的实 际损害后果不是判断是否成立刑事责任这个层次上需要且 必须考虑的因素。另一个重要原因，自近现代以来，刑事责任已从报复刑 的思维束缚中解脱出来有关。在把刑事责任作为私人复仇的 合法武器的古代，讲究的是“以牙还牙，以眼还眼”，关心 的是损害和刑事责任承担方

16、式之间的对等性，可能会极大地 关注犯罪对被害人造成的损害后果。而历史发展到今天，刑 法的任务已经在很大程度上转移到这样的目标上一即解除 社会敌人的武器，以使他停止对社会的侵害8.以此为出发 点，当行为人的行为足以表明其社会危险性时，国家就应该 行使职权，对其进行否定性评价，使其承担刑事责任。对主观过错的要求不同在主观要件上，基本上可下结论：刑事责任的成立及大 小受行为意志状态和行为人主观恶性的影响，而侵权责任的 成立在特定情形下是不问主观意志状态的，其责任范围一般 也不受主观恶性大小的影响。1.主观过错对责任成立的影响就责任的成立而言，过错是侵权责任构成要件中的重要 因素。在侵权法归责原则体系

17、中，过错责任是一般的普遍的 原则，而过错归责的基础在于过错。过错责任的基本内涵就 是以行为人是否具有主观上的过错为侵权责任的成立要件， 如果行为人未尽到法律所规定的注意义务，即有过错时，并 由于该过错造成了他人的损害，行为人必须承担赔偿责任; 无过错则无责任。9过错责任原则是历史选择和逻辑发展 的必然结果，适应了自由资本主义原始积累的需要，因而被 西方各国的民事法律规范所确立。这一原则也被我国所接纳 过错责任原则在私法上极大地保障了个人活动的自由， 然而随着经济的高速发展，科学技术的飞越进步，传统市民 法所未预料到的公害事故不断发生，过错责任原则的局限性 日益暴露，无过错责任原则应运而生，发挥

18、侵权法对损害的 补偿功能。无过错责任是当今侵权行为归责原则的另一项重 要原则，指在某些特定的情况下，不管当事人主观上是否有 无过错，只要造成了损害，就要承担侵权责任。编辑。而刑事责任的本质在于自由意志行为人的反伦理道德 性或反统治关系性之国家评价与个人负担，因此行为人负刑 事责任的根据只能是这个自由意志行为。这个自由意志行为已不是法律调整之外的单纯自然举动或动作，而是主客观相 统一。10因而刑事责任构成要件必须要求行为人有过错， 从某种意义上来说刑法有着浓厚的主观归责色彩。并且刑事 立法对过错的规定远比侵权法关于过错的要求要严格得多， 刑法条文明确界定了故意、过失的概念。在侵权法中，无论 行为

19、人是因故意还是因过失，只要造成了对他人的损害，都 应承担赔偿责任；而在刑法中，过失行为只有在法律明文规定的时候才构成犯罪，行为人才能承担刑事责任。11 2.主观过错对责任范围的影响侵权责任范围大小的判定标准是行为人对他人实际造 成了多大的损害，有多少损害就承担多大的损害赔偿责任。 若对受害人造成了财产损害，则应对造成的损失作出赔偿， 恢复财产关系的原状；若侵害的是受害人的人格权或造成了 精神损害，也可以根据受害人遭受的精神痛苦的程度以金钱 给予不同的抚慰。总之，侵权人赔偿责任的范围是由实际损 害来确定的。而刑事责任则不然，其范围受行为人意志状态和主观恶 性的影响。一般来说故意比过失的主观恶性大

20、，行为人承担 的刑事责任更重，比如说放火罪的法定刑就远远高于失火罪 的法定刑，即使放火行为并未造成任何实际人身、财产损失。二者的区别仍然来源于功能上的不同。侵权法的功能主 要是定位在对损害的补救上，填补漏洞是关键，至于加害人的主观恶性和漏洞的大小之间没有任何数量上的比例关系。 而刑法的目的在于矫治犯罪，保护社会免受同一罪犯的再次 侵害，因此必须具体地探究每个罪犯的犯罪动机、犯罪时的 心理状态，以确定相应的责任以及具体承担责任的方式，达 到防止累犯和再犯。责任能力标准的区别所谓责任能力，是指行为人因具有一定的辨认能力和控 制能力而对基于自己的自由意志行为承担法律责任的能力， 其在侵权法和刑法中完

21、全有不同的标准。侵权责任能力，世界各国普遍的立法例是采用了具体审 查的标准，即根据加害人实际的年龄、智力发展状况、精神 状况、行为时的客观环境等种种具体情形来判断加害人是否 具有这种足以使其承担责任的识别能力。即使行为人为未成 年人，但根据当时的客观实际足以认为他具有这种识别能力， 仍然应该承担损害赔偿责任。并且，即使行为人无识别能力， 但是该行为人有自己的财产，根据民法公平的原则，往往也 会让该无行为能力人或限制行为能力人承担损害赔偿责任。刑事责任能力则有严格的法定标准，而且这个标准是形 式上的标准，以年龄来划分完全无刑事责任能力、相对无刑 事责任能力、减轻刑事责任能力和完全有刑事责任能力的

22、标 准，作为例外的是，对精神病人和其他精神障碍人刑事责任 能力的确定依医学标准和心理标准来具体确定。12也就是说，刑事责任能力的标准更抽象更形式化。一个智力、精神 发育都很健全的限制行为能力人实施了按照刑法规定限制 责任能力人应负刑事责任能力以外的犯罪行为，即使在事实 上他具有相关的辨认和控制能力，仍不承担刑事责任。另外，判断责任能力的参照时间也不同。根据我国民法 通则使用的司法解释，行为人在行为时无侵权责任能力，但 诉讼时具备了，并且有承担责任的财产，应该承担损害赔偿 能力。13而刑事责任能力的判断严格依照犯罪行为实施时 行为人的责任能力状况，如果实施犯罪行为时为达到刑事责 任年龄，而案发时

23、已经迗到，行为人仍不负刑事责任。自己责任的严格性不同近代法律的一个伟大进步是确定了责任自负原则，行为 人的行为不是完全被决定的，而是有行为人自愿选择的，如 果其出于意愿选择了为不法行为，他就应该为自己的行为承 担责任。责任自负原则无论是在民事还是在刑事领域都得到 了贯彻，但是在刑法领域显然更强调个人责任，得到了完全、 严格地执行。在侵权法上，自己责任是最基本的，但是在特殊侵权领 域中，自己责任也许会大打折扣。如在行为人无责任能力的 情形下，往往是由监护人承担责任；此外，对雇佣人的侵权 行为，各国纷纷规定了替代责任。而在刑事责任的承担上，株连九族、连坐等野蛮的做法早已被历史所抛弃。现代刑法的基本

24、精神之一是“罪止其身”， 不滥罚无辜。刑事责任是一种严格的、绝对的个人责任，只 能由犯罪分子个人来承担，具有不可替代性。笔者认为这是因刑事责任较民事责任具有极大的严厉 性所决定的。犯罪行为是最严重的破坏社会秩序的行为，它 会造成严重的危害结果，所以，必须追究行为人严厉的法律 责任。对其规制只有通过剥夺犯罪分子的某种权益，其中包 括财产、人身自由、政治利益，甚至于生命。承担刑事责任 的时间范围，不仅在执行刑罚期间，有的还涉及执行后一段 时间，甚至终身失去某些社会资格。从社会意义上，是国家 和社会对该行为人最严厉的否定性评价和剥夺。因此刑事责 任的适用应非常的谨慎，对于行为人之外的其他人由于没有 可非难性、谴责性，当然就不应该因行为人的行为受到刑事 的追究。而侵权责任在很多情况下，与其说是一种否定性的 评价，不如说是对损害的一种分配，并且其承担方式不会涉 及到人身强制性、人格的贬低或社会地位的降低，让与行为 人有密切联系的人作为责任的承担者，也不会造成不公平的 后果。四、结语尽管侵权民事责任和刑事责任有着上述的种种差别，这 种差别是不可抹杀