金融法课件：证券发行承销制度

1、第二节 证券发行承销制度 1.证券发行法律制度 2.证券发行承销制度 3.证券交易制度 4.证券交易行为禁止制度 5.与证劵发行交易有关的机构1.证券发行法律制度（1）证券发行概述（2）证劵发行的条件 （1）证券发行概述 证券发行的概念 证券发行是指符合发行条件的商业组织或政府组织，以筹集资金为目的，依照法律规定的条件和程序向社会投资者出售代表一定权利的资本证券的直接融资行为。证券发行有广义和狭义之分 。 广义的证券发行，是指证券发行人的发行要约、证券投资者的认购、缴纳投资和受领证券等行为的总称。它可以分为募集和发行两个阶段。 狭义的证券发行仅指第二个阶段即发行阶段。 证券发行的分类 依据不同

2、的标准，证券发行有不同的分类： 依据证券发行价格与证券票面金额的关系分为平价发行、折扣发行、溢价发行和中间价发行。 按照证券承销机构是否承销发行为标准，分为直接发行和间接发行。 按照发行对象的范围不同分为公开发行和非公开发行。 按照是否借助交易系统发行股票，分为上网发行和网下发行。 按照股票发行时间分为设立发行与新股发行 。 证券发行审核制度证券发行审核的一般类型 证券发行审批制度目前主要有两种形式：证券发行注册制和证券发行核准制。 证券发行注册制，又称形式审查制，是指发行人充分、客观地把发行人及发行证券的信息资料向证券主管机关提示并申请发行，经证券主管机关实施形式要件审查并合格后予以注册，即

3、可公开发行的审核制度。 证券发行核准制，又称实质审查制，是指证券的发行不仅应充分公开证券和发行公司的真实状况，而且主管机关还应于事实公开前，对预定发行证券的性质、价值加以判断，以确定该证券是否可以发行。对于不符合发行条件的证券，或对于投资人保护有危险的情况下，不予核准该证券的发行，所以核准制又被称实质管理原则。 中国证券发行审核制度 我国证券发行审核制度总体上属于核准制。 具体来讲，我国对股票公开发行监管采取核准制，即公开发行股票，必须依照公司法规定的条件，报经中国证监会核准。发行人必须向中国证监会提交公司法规定的申请文件和中国证监会规定的有关文件。对债券发行采取审批制，发行公司债券，必须依照

4、公司法规定的条件，报经国务院授权的部门审批。发行人必须向国务院授权的部门提交公司法规定的申请文件和国务院授权的部门规定的有关文件。 证券发行上市保荐制度 所谓证券发行上市保荐制度是指证券经营机构履行保荐职责，尽职推荐发行人证券发行上市，并持续督导发行人履行相关义务的一种制度。规范证券发行上市行为，提高上市公司质量和证券经营机构执业水平，保护投资者的合法权益，促进证券市场健康发展。2003年12月28日，中国证监会发布了证券发行上市保荐制度暂行办法（2004年2月1日起正式施行）。该办法设立了对保荐机构和保荐代表人的注册登记制度，明确了保荐责任和保荐期限，建立了监管部门对保荐机构和保荐代表人施行

5、责任追究的监管机制。（2）证劵发行的条件 股票发行的资格和条件 发行人应当依法具备发行股票的资格，即股票发行人必须是已设立的股份有限公司和经批准拟成立的股份有限公司。根据股票发行时间的不同，股份有限公司股票的发行可分为初次发行、新股发行。我国公司法、证券法及股票条例以中国证监会对不同方式的股票发行规定了有针对性的发行条件。 新股发行的条件所谓新股发行，是指上市公司为了增加资本或者调整股本结构而向社会公开发行新股的行为。绝大多数情况下，上市公司发行新股的目的在于增加公司股本，所以又称为增资发行。 证券法第20条第1款规定，上市公司发行新股应当符合公司法有关发行新股的规定。公司法第137条规定了股

6、份公司发行新股的条件。2001年3月28人，中国证监会发布上市公司新股发行管理办法，统一规范新股发行行为。上市公司申请发行新股，除符合上述一般条件外，还应当符合中国证监会规定的特别要求 。 债券的发行条件 根据公司法第161条规定，发行公司债券必须符合下列条件：股份有限公司的净资产额不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产额不低于人民币6000万元 。累计债券总额不超过公司净资产额的40。最近年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息 。筹集的资金用途符合国家产业政策 。债券的利率不得超过国务院限定的利率水平 。国务院规定的其他条件。发行公司债券筹集的资金，必须用于审批机关批准的用途，不

7、得用于弥补亏损和非生产性支出，不得用于股票、房地产和期货买卖等与本企业生产经营无关的风险性投资。若用于固定资产投资，还须经有关部门批准。 凡有下列情形之一的，不得再次发行公司债券：a.前一次发行的公司债券尚未募足的；b.对已发行的公司债券或者其债务有违约或者延迟支付本息的事实，且仍处于继续状态的。2.证券发行承销制度 （1）证券承销的概念（2）证券的承销制度的概念（3）证券承销的种类 （1）证券承销的概念证券承销，即证券发行承销，是指证券发行人委托具有证券承销资格的金融机构代为向社会公众发行证券的行为。就发行人而言，属于证券的间接发行；就承担证券承销业务的证券公司而言，为证券承销。 （2）证券

8、的承销制度的概念证券承销制度，是指为规范证券承销行为，对证券监管部门、证券发行人、证券承销机构、证券投资者以及它们之间相互权利义务关系而形成的规则体系。（3）证券承销的种类 根据承销商承担责任的方式不同，证券承销分为两种：包销和代销两种。包销又分为全额包销和余额包销。根据证券承销机构的家数的多少分为单独承销和联合承销。 全额包销。又称确定包销（firmcommitment Underwriting），指证券承销商首先以较低的价格将发行人拟发行的证券一次性全部购买，然后以较高的价格将证券在市场上销售给投资者。 余额包销。（ Standby Underwriting ），指证券承销商按照与发行人约

9、定的发行条件和发行总额向社会公众推销证券，但如果在承销协议规定的承销期届满时，证券未能全部售完，则未售出的部分由承销商按发行价格全部买进。 代销。又称尽力销售（Bestefforts Underwriting），指证券承销商并不保证证券的全部发行，而只是利用自己的经验、网点、专业力量尽力推销，在承销期限届满后将筹集资金和未能售出的剩余证券还给发行人。 联合承销。联合承销，又称证券发行承销团，是指在一次发行证券承销活动中，多家证券公司联合起来共同组织承销活动，共同担任承销人，共同承担风险的团体组织。 3.证券交易制度 (1)证券上市制度 (2)上市公司信息公开制度 (1)证券上市制度 证券上市制

10、度的内容 股票上市制度 债券上市程序 证券上市制度的内容证券上市，是指证券获准在证券交易所挂牌公开交易的全部过程。证券一旦获准在证券交易所上市交易，就成为上市证券。证券上市是已发行证券进入证券交易所进行交易的前提。证券发行与证券上市不同，证券发行旨在募集资金，确立发行人与投资者之间的股权关系，属于证券一级市场的范畴。证券上市则在于通过特定证券交易所，实现资本的流动，并形成持有人与新的投资者之间的股权交易关系，属于证券二级市场的范畴。证券上市审核制度分为注册制与核准制。美国采取注册制，欧洲国家多数采取核准制。我国股票上市交易审批实行核准制，股份有限公司申请其股票上市交易，必须报经中国证监会核准。

11、中国证监会可以授权证券交易所依照法定条件和法定程序核准股票上市申请。 股票上市制度我国证券法第43条，公司法第152条 ，股票条例第30条规定了股票上市必须符合下列条件。上市程序包括上市申请上市核准 ，安排上市 ，上市公告 。 债券上市制度 公司申请其公司债券上市交易必须符合下列条件：公司债券的期限为年以上；公司债券实际发行额不少于人民币5000万元；公司申请其债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件。债券上市程序包括上市申请，上市核准 ，安排上市 ，上市公告。 (2)上市公司信息公开制度 信息公开制度概述 信息公开的内容、原则和原则 信息公开制度概述信息公开，又称信息披露，是指证券发行上市公司

12、按照法律规定将自身财务、经营等情况向证券监督管理部门报告，并向社会公众投资者公告的活动。信息公开制度就是规定信息公开的内容、时间、方式、程序等事项的法律规范。信息公开制度是各国证券法的重要内容，贯穿于证券发行与交易的全过程。证券信息公开包括发行公开和上市公开。 信息公开的内容、原则发行信息公开主要是帮助投资者对股票发行人的经营状况及发展潜力进行细致评估，包括对招股说明书（或其他募集资金说明书）和上市公告书的披露。发行新股时还应披露公司会计报告。 信息公开在理论上有三种方式：一是经验证后正式签署；二是依规定的程序公开刊登或送达；三是向有关部门履行注册备案手续。我国证券法规定了各种报告的编制、提交

13、和公告的条件、程序。4.证券交易行为禁止制度 （1）证券交易行为禁止制度概述 （2）证券交易行为一般性禁止规定 （3）禁止交易的行为 （1）证券交易行为禁止制度概述证券交易中涉及金额较大，交易当事人众多，交易又具有很强的技术性特征。因此，证券交易中的违法行为往往更具隐蔽性和破坏性。为此，各国都通过加强证券交易监管立法来防范各种非法证券交易行为。 （2）证券交易行为一般性禁止规定 我国公司法第4章、暂行条例第3章、第7章对股票交易及其行为管理作出一般性禁止规定。 发起人持有本公司股份，自公司成立之日起3年内不得转让。 公司董事、监事、经理及持有公司5以上有表决权股份的法人股东，将其持有的公司股票

14、在买入后6个月内卖出或卖出后6个月内买入，由此所获利润归公司所有。此项规定适用于持有公司5所有表决权股份的法人股东的董事、监事和高级管理人员。 公司不得收购本公司股票。但为减少公司资本而注销股份或与持有本公司股票的其他公司合并时除外。依照此规定收购本公司股票后，必须在10日内注销该部分股份，依法办理变更登记，并予以公告。 股份有限公司不得接受以本公司股票作为抵押物的标的。证券机构不得将客户的股票借予他人或者作为担保。 证券业从业人员、证券业管理人员和国家禁止买卖股票的其他人员，不得直接或间接持有、买卖股票，但是买卖经批准的投资基金证券除外。 为股票发行出具审计报告、资产评估报告、法律意见书等文

15、件的有关专业人员，在该股票承销期内和期满后个月内，不得购买或者持有该股票。同时，在上述文件成为公开信息前或成为公开信息后的个工作日内，上述专业人员不得购买或者持有该公司的股票。 未经国务院批准，禁止对股票及其指数的期权、期货进行交易。（3）禁止交易的行为 内幕交易行为 所谓内幕交易行为，又称知情证券交易行为、内部交易行为、内线交易行为，是指内幕人员以及其他通过非法途径获取公司内幕信息的人，以获取利益或减少损失为目的，利用该信息进行证券交易或建议他人进行证券交易的行为。这种行为的特点是内幕人员利用内幕信息变为公开信息之前的时间差进行证券买卖，以牟利或减损。此种行为违背了公开、公平和公正的原则，使

16、其他交易者遭受较大损失，因此各国立法均予以禁止。确定是否存在内幕交易行为，应当从行为人主体范围、内幕信息的范围以及内幕交易的行为方式三个角度进行分析。 操纵证券市场 证券市场操纵行为是指行为人以获取利益或减少损失为目的，利用其资金、信息等优势或者滥用职权，影响市场价格、制造证券市场假象、扰乱证券市场秩序的违法行为。证券市场操纵行为是以控制证券交易价格为手段，因此，也称为操纵证券交易价格行为。 虚假陈述行为 根据最高人民法院2003年1月9日公布的关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定的有关规定，证券市场虚假陈述，是指信息披露义务人违反证券法律规定，在证券发行或者交易过程中，对重

17、大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为。 欺骗客户行为 在证券交易中禁止各种违背客户真实意志、损害客户利益即欺骗客户的行为。这里欺骗客户的主体主要是指证券经营机构。证券市场上，欺诈客户的行为实质上就是欺诈投资者的行为，各国法律都对欺诈投资行为作出了禁止性规定。我国证券法禁止的欺骗客户行为有：a.违背客户的委托为其买卖证券；b.不在规定时间内向客户提供交易的书面确认文件；c.挪用客户所委托买卖的证券或者客户账户上的资金；d.私自买卖客户账户上的证券，或者假借客户的名义买卖证券；e.为牟取佣金收入，诱使客户进行不必要的证券买卖；f.其他违背

18、客户真实意思表示，损害客户利益的行为。5.与证劵发行交易有关的机构 （1）证券交易所 （2）证券公司 （3）证券登记结算机构 （4）证券交易服务机构 （1）证券交易所 证劵交易所的概念。 证券交易所是指证券集中交易的有组织、有固定场所的市场。证券交易所的组织形式有会员制证券交易所和公司制证券交易所。证券交易所本身并不买卖证券，它只是为证券买卖及交易提供场所。证券交易所既是货币资本借以实行长期投资的场所，也可使短期信贷资金投入证券交易。它是二级市场交易活动的中心。同时，证券交易所还对其席位单位实施监督管理，履行自律管理职责。 证券交易所的分类 证券交易所按其组织形式分为会员制和公司制两种 会员制

19、证券交易所是证券同业会员组织，它由同业会员出资经营，并限于会员参加交易。会员制证券交易所的法律地位有法人和非法人两种。 公司制证券交易所，一般采取股份有限公司组织形式，拥有法人地位。公司股东一般由证券经纪商和证券自营商构成。公司制证券交易所与证券商之间的关系通过签订使用证券集中交易市场的契约建立起来。 证券交易所的职能 证券交易所有服务和监管两大职能。证券交易所应当创造公开、公平、公正的市场环境，保证证券市场的正常运行。我国证券交易所的职能包括：a.提供证券交易的场所和设施；b.制定证券交易所的交易规则；c.接受上市申请、安排证券上市；d.组织、监督证券交易；e.对会员进行监管；f.对上市公司

20、进行监管；g.设立证券登记结算机构；h.管理和公布市场信息；i.证监会许可的其他职能。 证券交易所的组织机构设置及人员管理 会员制证券交易所设会员大会、理事会和专门委员会。会员大会为证券交易所的最高权力机构；理事会是证券交易所的决策机构，会员理事由会员大会选举产生，非会员理事由证监会委派；证券交易所设总经理人，副总经理至人，总经理、副总经理由证监会任免；理事会设监察委员会，每届任期年。监察委员会主席由理事长兼任。证券交易所的从业人员一般资格限制在公司法第147条中有明确的规定：（1）因违法行为、违纪行为被开除的交易所、证券登记结算机构、证券公司的从业人员和被开除的国家机关工作人员，不得招聘为交

21、易所的从业人员。（）兼职资格限制。国家公务员不得兼任交易所总经理。（）回避制度。交易所的总经理、其他从业人员执行职务时，凡与其本人、亲属有利害关系的应当回避。 证券交易所的交易规则、会员管理规则、上市规则证券交易所应当制定具体的交易规则。 其内容包括：a.易证券的种类和期限；b.证券交易方式和操作程序；c.证券交易中的禁止行为；d.清算交割事项；e.交易纠纷的解决；f.上市证券的暂停、恢复与取消交易；g.证券交易所的开市、收市、休市及异常情况的处理；h.交易手续费及其他有关费用的收取方式和标准；i.对违反交易规则行为的处理规定；j.证券交易所证券交易信息的提供和管理；k.股价指数的编制方法和公

22、布方式；l.其他需要在交易规则中规定的事项。证券交易所会员管理规则 证券交易所应当制定具体的会员管理规则。其内容包括：a.取得会员资格的条件和程序；b.席位管理办法；c.与证券交易和清算业务有关的会员内部监督、风险控制、电脑系统的标准及维护等方面的要求；d.会员的业务报告制度；e.会员所派出市代表在交易场所内的行为规范；f.会员及其出市代表违法、违规行为的处罚；g.其他需要在会员管理规则中规定的事项。制定上市规则 证券交易所应当根据有关法律、行政法规的规定制定具体的上市规则。其内容包括：a.证券上市的条件、申请和批准程序以及上市协议的内容及格式；b.上市公告书的内容及格式；c.上市推荐人的资格

23、、责任、义务；e.上市费用及其他有关费用的收取方式和标准；f.对违反上市规则行为的处理规定；g.其他需要在上市规则中规定的事项。（2）证券公司 证券公司的概念 证券经营机构的分类 证券公司的设立、变更和终止 我国证券公司的业务范围 证券从业人员管理 证券公司的日常监管 证券公司的概念 证券公司，是指依照公司法和证券法规定的条件设立的，由证券主管机关依法批准设立从事证券经营业务的，具有法人资格的金融机构。就其组织形态而言，为有限责任公司或者股份有限公司。证券公司是为证券发行和交易提供中介服务的经营机构。证券商业务广泛，既可做新发行证券的承销业务，又可在场内交易中做经纪业务，还可以在场外交易中做自

24、营业务或经纪业务，对证券市场发挥着重大影响。 证券经营机构的分类证券经营机构根据其开展业务的状况，可分为三种类型，即证券承销商、证券经纪商和证券自营商。由于这三种证券商从事的证券业务不同，其在法律关系中所处的地位也就不同 。证券承销商是经营代理证券发行业务的证券经营机构。证券承销商包销或代销证券，均以发行人的代理人的身份出现。发行债券所筹资金扣除发行承销费用外，均归发行人所有。承销完毕，承销商即退出证券关系，余下的就变成了发行人与认购人之间的证券利益关系。证券承销商对发行人的经营状况、经济效益、还本付息能力不负责任。承销商的权利是依照承销协议收取承销总额一定比例的手续费或价格差。其义务是依承销

25、协议的规定，承办好证券发行销售，包括策划、宣传、发行公司的辅导、销售、缴款等工作。证券经纪商是直接代理证券买卖双方进入交易所参加交易并收取佣金的证券经营机构。证券经纪商就其法律性质而言，应属行纪，即为委托人的利益，按照委托人的指令，以自己的名义在交易市场上买卖证券，并向委托人收取佣金的行为。证券经纪商受托买卖证券所致经济上利益或损失，均归属于委托人。但该利益或损失不像代理直接及于委托人，而是由经纪人先行承担之。证券经纪商有权按规定向客户收取佣金及其他手续费，代扣代缴有关税金，有权按交易规则处理违约客户的账户。其义务是忠实履行投资人委托的义务，包括妥善保管客户资金和证券并为其保密，严格受托买卖，

26、并将所得利益及时转移给委托人。当委托人违约时，由经纪人对相对人直接履行之。证券自营商指自行投资买卖证券、独立承担风险，从自行投资买卖的证券中得到差价收益或投资收益的一证券经营机构。证券自营商是证券交易市场中的投资者之一。证券自营商的自营资格由证券主管机关批准，证券商从事自营业务必须与其经纪业务相分离，以防止和避免用存款资金去融资和交易。我国证券法根据证券经营机构的业务范围，将证券经营机构分为两种：综合类证券公司和经纪类证券公司。前者可以从事包括证券经纪业务在内的各种证券业务，而后者只能从事证券经纪业务。 证券公司的设立、变更和终止证券公司的设立 目前，各国证券商审批制度主要分为注册制和核准制两

27、种。 所谓证券商注册制，是指凡从事证券经营业务的证券公司、投资银行或自然人证券经纪商，须向国家证券主管机关申请注册登记，以取得经营资格的管理制度。注册登记制以美国为代表。 所谓核准制，是指申请者提出申请，经政府证券主管部门审查核准，颁发特许执照，准许从事证券业务的证券商审批制度。日本和我国台湾等国家和地区采用核准制。 证券公司的变更 证券公司变更下列事项，应当经中国证监会批准：撤销或转让分支机构；变更业务范围；增加或者减少注册资本；证券营业部异地迁址；修改公司章程；合并、分立、变更公司形式以及解散或向人民法院申请破产；中国证监会认定的其他事项。 经纪类证券公司达到综合类证券公司设立条件的，可向

28、中国证监会申请变更为综合类证券公司。证券公司的终止 证券公司的终止应适用公司法的规定。但证券公司债权人依法向法院申请证券公司破产的，证券公司必须在得知该事实之日起一个工作日内报告中国证监会。 我国证券公司的业务范围 综合类证券公司的业务范围 综合类证券公司可以经营以下几类业务：a.证券的代理买卖；b.代理证券的还本付息、分红派息；c.证券代保管、鉴证；e.代理登记开户；f.证券的自营买卖；g,证券的承销；h.证券投资咨询（含财务顾问）；i.受托投资管理；j.中国证监会批准的其他业务。此外，证券公司不得从事B股的自营买卖，中国证监会另有规定的除外。经纪类证券公司的业务范围 经纪类证券公司只能专门

29、从事证券经纪业务，包括：a.证券的代理买卖；b.代理证券的还本付息、分红派息；c.证券代保管、鉴证；d.代理登记开户。 证券从业人员管理 证券公司是从事证券发行代理、交易经纪、证券自营和受托客户资产管理的专业经营机构，具有技术性强、风险性高的特点。这就要求其从业人员具有良好的品德和专业素质。各国证券法均规定对证券从业人员由国家证券监管机构或证券自律机构实施从业资格和执业行为管理。我国对证券从业人员的管理分为对证券公司普通从业人员的管理和证券公司高级管理人员的管理。由中国证监会具体负责。证券公司从业人员从事证券业务必须取得相应的证券从业资格。证券公司高级管理人员则由中国证监会实行任职资格管理。

30、证券公司的日常监管 证券公司及其分公司、证券营业部应当将经营证券业务许可证或者证券经营机构营业许可证正本放置在公司住所或者营业场所的显著位置，并妥善保管许可证副本。证券公司及其分公司、证券营业部不得伪造、变造、出租、出借、转让许可证。证券公司应当每年至少一次在公众媒体上公布其合法分支机构名称、地址、电话及主要负责人的姓名。证券公司从事证券业务应当遵循公平竞争的原则，其收费标准不得违反国家有关部门的规定。证券公司必须依照法律、法规和国家财政主管部门制定的财务、会计制度，建立健全的财务、会计管理办法，不得在法定会计账册外设立账册。证券公司必须按照中国证监会的规定，聘请具有证券相关业务资格的会计师事

31、务所对其财务报告进行审计。中国证监会可以要求证券公司更换会计师事务所。证券公司应当按照中国证监会的要求报送财务报表、业务报表和年度报告。中国证监会对证券公司高级管理人员实行谈话提醒制度。中国证监会对证券公司在经营管理中出现的问题，可以质询证券公司的高级管理人员，并责令其限期纠正。中国证监会可以对证券公司进行检查和调查，并可以要求证券公司提供、复制或者封存有关文件、账册、报表、凭证和其他资料中国证监会可要求证券公司聘请具有证券相关业务资格的会计师事务所，对证券公司进行专项审计或稽核，有关费用由证券公司支付；中国证监会也可以聘请具有证券相关业务资格的会计师事务所，对证券公司进行专项审计或稽核，有关费用由中国证监会支付。（3）证券登记结算机构 证券登记结算机构的概念 证券登记结算机构是指为证券交易提供集中的登记、存管、结算与交收服务的证券中介服务机构，是不以营利为目的的法人。证券交易所应当设立一个证券登记结算机构，为证券的发行和在证券交易所的证券交易活动提供服务。证券登记结算机构应当为证券市场提供安全、公平、高效的服务，并接受证券交易所对其业务