建设工程施工合同无效条件下的结算

1、建设工程施工合同无效条件下的结算建立工程施工合同无效条件下的结算最高人民法院关于建立施工合同的法律适用最高法院已经有司法说明，对于解决建立施工合同法律适用发挥了主动的作用，但是，从理论中来看，还有一些问题有所疏漏，对有些问题的理解和说明也有必要进展深化讨论。一、关于建立施工合同无效条件下结算的规定最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明( 以下简称说明)其次条、第三条和其次十一条都对建立工程施工合同无效作了规定，对建立施工合同无效条件下的结算标准如何确定，区分为一项工程一份建立施工合同和一项工程两份以上不同内容的建立施工合同来分别加以规定，确定了不同的规章。其中一份建立施

2、工合同无效状况下的结算问题，又区分为建立工程经开工验收合格与建立工程经开工验收不合格两种情形分别标准。明确了合同无效但建立工程质量合格的，也可参照合同商定支付工程价款；对质量不合格又不能修复的工程可以不支付工程价款; 发包人对工程质量缺陷有过错的，也应担当责任。这一规章，所说明的“立法意图，以及所创设的规章应当是，工程质量打算工程价款。这一规章的合理性科学性建立在市场经济的根本规律之上。这无疑是正确的，应当确定。根据等价交换的市场交换规章，“一分价钱，一分货，这是市场公正交易的根底。在建筑市场上，这种交易的法律形式就是建立工程施工合同。毫无疑问，在合同有效的条件，合同的效力打算当事人在结算工程

3、价款时，必需以有效合同为根据。在法律上来说，这是合同效力的必定要求，其法律本质就是当事人应当受到其在合同内容中所表达的真实意思表示的约束。因为合同当事人作为市场主体属于理性经济人，各自都是自己利益的最正确推断者。这也是合同法上，乃至于整个民法上最高原那么老实信誉原那么的必定要求。在合同有效的条件下，市场领域的工程质量打算工程价款的规章，用法律术语来表述就是，当事人在建立工程施工合同中的真实意思表示是工程造价结算的法律根据。因此，这一规章的合理性根底是建立在，合同虽然无效，但是造成合同无效的条件中，不是由于价格条款无效造成建立施工合同无效。如，属于非法转包、非法分包，没有相应资质承包工程等缘由造

4、成建立工程施工合同无效，价格条款或结算条款本身不是造成建立工程施工合同无效的缘由，只要工程质量合格，参照合同商定的价格条款或结算条款并无不妥。说明解决了理论中所谓的“黑白合同问题。明确了应当以“白合同即备案的中标合同作为结算工程价款的根据。从理论中来看，黑白合同的形成缘由，来源于建筑市场的“卖方市场和施工企业剧烈的市场竞争，当然也与国家对建筑工程监管中收取各项昂扬的规费不无关系。从施工企业而言，签订黑合同的目的都是为了获得在竞争中的优势地位，属于典型的不正值竞争。对于建立单位而言，通过黑合同有意压低市场价格，从中获得不当利益，也是违反公正交易的市场规章的。而招标就是为了充分利用市场竞争规律形成

5、公正合理的价格，到达优胜劣汰的目的，以及预防建筑市场交易过程中的道德风险。因此，说明确定以白合同作为结算根据，是有其道理。以上两条规章，可以分别叫做工程质量合格参照无效合同的结算条款进展结算的规章和以备案的中标合同进展结算的规章。但是，以上规定并没有对司法理论中遇到的问题作出周延的规定，还有一些问题需要加以标准。另外由于对说明理解不同，影响到司法理论中对案件的正确处理。二、司法理论中存在的问题(一)参照无效合同商定结算工程价款的问题1. 参照无效合同商定结算工程价款成为唯一的计价方式。有学者针对说明其次条的规定认为确立了建立工程合同无效条件下的结算规章，“参照合同商定结算工程价款的折价补偿原那

6、么。这一理解在司法理论中颇有影响力。但这样理解造成司法理论中把合同商定的结算工程价款条款的效力肯定化的倾向。使参照无效合同商定结算工程价款折价补偿成为唯一的计价方式。其实这些学者也成认目前我国建筑市场存在有的发包人签订合同时往往把工程价款压得很低的现像。确实如此，发包人利用自身市场的优势地位在工程发包中恶意压低价格，不仅损害了承包人的利益，也间接损害到了最终购置房屋的业主的利益和社会公共利益，从某种角度来说，是导致豆腐渣工程的重要缘由之一。这类建立工程施工合同，从价格条款上来说就可能导致价格条款出现显失公正的问题。而这种条件下仍坚持参照合同商定的结算条款进展结算，就等于成认建立工程施工合同显失

7、公正是不行撤销的，或者撤销是无意义。虽然这主要是理解偏向造成的，但与解读其次条时无视了条文中明确规定的条件不无关系，这一规定明确参照合同商定结算的条件之一是施工人的恳求，但是，这些学者解读这一条的规定时，一方面无视这一规章适用的规律前提，另一方面，对这一条件完全弃之不顾，因此，造成了司法理论中把合同商定的结算条款的效力肯定化的倾向。而效力肯定化无疑会助长发包方不顾社会公共利益，恶意压低建筑工程本钱问题发生。不难发觉，在合同无效条件下，包括肯定无效和相对无效状况下，合同中与工程质量合格相应的价格条款，未必总是当事人真实意思表示的表达，否那么，在建立工程施工合同中就没有欺诈、胁迫，显失公正等适用的

8、余地。价格条款也未必肯定符合合同有效的法定条件，如恶意串通损害国家、集体和第三人利益的合同等。上述因素都会挺直影响到合同的效力，在这些条件下，合同被确认无效，工程质量合格，合同商定的价格条款作为结算根据，就失去了科学性和公正合理性。因此，对建立工程施工合同无效可以分为，由于结算条款无效导致的无效和其他因素导致的建立工程施工合同无效。该规章只有在其他因素导致的建立工程施工合同无效的条件下具有科学性与合理性。这也是这一规章适用的规律前提。再接下来的问题是，假如不根据无效的价格条款进展结算，毕竟应当根据什么标准作为结算根据，明显，该司法说明没有给出答案，也不行能给出答案。2参照无效施工合同支付工程款

9、的适用条件的误读误用。说明其次条规定，“建立工程施工合同无效，但建立工程经开工验收合格，承包人恳求参照合同商定支付工程价款的，应予支持。从这一条的规定来看，是规定了参照无效合同商定支付工程价款的规章。那么如何适用这一规章。理论中只留意到了工程经开工验收合格这一条件，如前所述，却忽视了承包人恳求参照合同商定支付工程价款的规定。3工程发包人的恳求权以及冲突的问题。工程承包人有权恳求参照无效的建立工程施工合同的结算条款进展工程造价结算，那么发包人是否也有权恳求参照无效的建立工程施工合同的结算条款进展工程造价结算? 假如双方当事人都有权选择，那么当事人一方恳求据实结算，另一方恳求参照无效的建立工程施工

10、合同的结算条款进展结算，这种冲突如何进展取舍? 在说明中尚属阙如。(二)黑白合同认定标准及导致的问题1把中标的备案合同作为认定白合同的根据具有局限性。把中标的备案合同作为认定白合同的根据，虽然有利于法官在司法理论中对合同效力的认定，引导企业进展合同标准化管理，但是，理论当中经常会发生招标人对中标人不发出中标通知书，而施工人已经根据黑合同进入工地施工的现像。遇到发生纠纷，这就面临以下法律问题需要解决，其一，毕竟认定为一个无效的黑合同，还是认定为两个合同，即一黑合同和一白合同。假如认为中标通知书没有到达，白合同还没有成立，就只能认定为一个合同。其二，根据一个合同认定由于是背离招投标文件本质性条款而无效，就要参照无效的黑合同商定的决算条款进展决算。这就有悖于根据白合同决算的规那么和失去否认黑合同法律效力的法律意义。其三，根据两个合同认定，而事实上还没有签订白合同，更谈不上备案。这又不符合说明规定的认定白合同的条件，不能认定为白合同。由此可见，把中标的备案合同作为认定白合同的根据具有局限性，不能解决司法理论中所遇到的全部问题，不能满足司法理论的实际需要