经济法第28章案例分析题

1、第二章 ?公司法? 案例分析1. A、B、C三个企业拟设立有限责任公司，分别出资为 150万元，200万元， 50万元。三方草拟的章程规定是： 1 每一股东享有同等的表决权；2董事会决定公司的经营方针和投资方案； 3董事会由 5 人组成；4监 事会由A、B、C各派一人组成；5假设在经营期间三方合作有问题，可抽回出资。 分析：A、B、C草拟的章程是否存在问题？理由是什么？答案：1由公司法规定 ,有限责任公司按照出资比例在股东会会议上行使表决权 但公司章程另有规定的除外 .2董事会决定公司的经营方针和投资方案是错的 , 决定公司的经营方针和投资 方案是股东会的职权 .3董事会由 5人组成合法,因为

2、有限责任的董事会成员由 3-13 人组成4监事会由 a.b.c 各派一人组成是错误的，监事会应当由股东代表和适当比例 的公司职工代表组成5在经营期间三方合作有问题，可抽回出资是错误的。公司法规定股东在公司 登记后不得抽回出资 -。2. A 公司作为发起人欲募集设立一股份，其拟定如下内容：1 10个发起人中有 6 个住所地在境外的发起人， 这为公司的跨国性合作打下了良好的基 础；2由于是募集设立的公司，因此所有的出资必须是货币出资；3创立大会可以根据需要由发起人决定召开的时间； 4公司的注册资本是 6000万元， 其中 10 个发起人认购 1800 万元； 5如果公司不能成立， 发起人和缴足股款

3、的 认购人共同承当相应的法律责任。分析：A公司拟定的内容中有哪些不符合法律规定？答案： 1 公司法规定，设立股份由 2人以上 200人以下为发起人 ,其 中有过半人数在中国境内 ,而此题有 10个发起人中有 4个发起人在中国境内住所 即不合法。2所有出资必须是货币出资不符合法法律规定 , 发起人可以用货币出资也可以 用3创立大会可以根据需要由发起人决定召开的时间是错误的 ,创立大会由发起 人认股人组成 . 发起人应当自股款缴足之日起 30 日内主持召开股东创立大会。4公司的注册资本是 6000万元，其中 10个发起人认购 1800万元是错误的，在募集设立的情况下，发起人认股的股份不得少于股份总

4、额的35%，即 6000万元 x35%=210C万元。 5如果公司不能成立，发起人和缴足股款的认股人共同承当相应的法律责任 是错误的，发行的股份超过招股说明书规定的截止期限上没有募足或发行的股份 缴足过后发起人没有召开创立大会。3. 某公司甲、国有企业乙和集体企业丙签订合同决定共同投资设立丁有限责任 公司。其中，甲以土地使用权出资， 作价20万元；乙以厂房出资， 作价 20万元； 丙以现金 20 万元出资。后丙因资金紧张实际出资 17万元。分析: 1丁有限责任公司能否有效成立？为什么 ?2甲、乙以非货币形式向公司出资，应办理什么手续？3丙承诺出资 17 万元，实际出资 14万元，应承当什么责任

5、？4设立丁有限责任公司应向什么部门办理登记手续？应提交哪些文件或材 料？ 答案：1根据公司法规定全体股东货币出资额不得低于有限责任注册资本的 30%甲乙丙共同设立的注册资本为 60 万元，为货币出资，其中所占比例已满足法 律规定的最低限额，所以该公司可以成立。2对于出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权必须进行作价评估， 核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法 规规定办。 以实物、工业产权、 非专利权技术或者土地使用权出资的应当依法办 理其财产权的转移手续。所以甲、乙出资均应进行评估并办理转移手续。 3股东应当逐额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。丙

6、承诺出资20万元，实际出资 17 万元，应当向其他以足额缴纳的出资人承当违约责任。 4设立丁有限责任公司应由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人，向 公司登记机关申请设立登记。 应提交如下材料： 公司懂事长签署的登记申请书； 全体股东指定代表或者共同委托代理人证明； 公司章程； 具有法定资格的 验资机构的验资证明； 股东法人资格证明或者是自然人身份证明； 载明公司 董事、监事姓名、住所的文件以及有关委派选举或者聘用的证明； 公司法定代 表人认资文件和身份证明； 企业名称预先核准通知书； 公司住所证明。 法律、 行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批。4. 一股份成立于 2005年3月 1日

7、，股东甲占股分 55%，股东乙、丙、 丁各占股份 15%。股东甲被选为公司的董事长，后来股东甲于 2006年 4月 1日 把股份转让给戊， 甲于 2006年 11月2日擅自以公司名义投资， 致使公司亏损了 1000万元。戊向公司监事会提出起诉甲的请求，过了两个月，监事会没有采取 任何措施。戊就直接到法院起诉甲。分析:1戊是否有权起诉甲？为什么？2假设戊有权起诉甲，那么最后获得的赔偿的受益人为谁？ 3假设戊的利益受到甲的损害， 那么他所提起的诉讼与上面的诉讼有何区别？ 答案： 1戊有权起诉甲。根据公司关于股东派生诉讼的规定， ?公司法?规定， 董事，高级管理人员有本法规定的情形， 有限责任公司的

8、股东， 股份连 续 180 日以上单独或者持有公司 1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者 不设监会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。监事会， 不设监视会的有限责任公司的监事， 或者董事会， 执行执行董事收 到股东书面请求拒绝 提起诉讼，或者自收到请求之日起 30 日内未提起诉讼， 或 者情况危急， 不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的， 前款规定 的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的 ，上述股东可以依照该规定向 人民法院提起诉讼。?公司法?规定，董事，监事，高级管理人员执行公司职务时，违反法律，行 政法规或者

9、公司章程的规定，给公司造成损失的，应当赔偿损失责任。2受益人是公司，因为派生诉讼就是为公司利益而提起的诉讼。3假设戊的利益受到甲的损害， 那么他所提起的诉讼属于股东直接诉讼 . ，?公 司法?规定，董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损 害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼二者区别如下： 第一，派生诉讼的诉讼权属于公司，直接诉讼的诉讼权属于股东。 第二，在派生诉讼中所发生的侵权行为侵害的是公司利益， 原告股东不是为 了自己的利益提起诉讼， 而是为了公司的利益代表公司提起诉讼， 在这种诉讼中， 真正的利益者是公司， 而不是股东， 直接诉讼中， 所发生的侵权行为侵害的是股

10、东的利益，诉讼结果归原告股东。第三，派生诉讼有程序规定，只有在“监事会、不设监事会的有限责任公司 的监事或者董事会， 执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼， 或 者自收到请求之日起三十日内提起诉讼， 或者情况紧急， 不立即提起诉讼将会使 公司利益收到难以弥补的损害 的前提下， 股东才有权为了公司的利益以自己的 名义直接向人民法院提起诉讼。5. 某有限责任公司董事长刘某和监事白某滥用职权， 以明显高于市场的价格购 买了生产原材料， 使公司损失 80万元，两人共接受回扣 20 万元，两人各自私得 10 万元。此事后来被公司的股东发现，举报到公司的监事会和董事会。 分析：1有限责任公司的

11、董事和监事的任期为几年？其资格有哪些限制？ 2董事、监事不得从事哪些违法活动？题中行为有何法律后果？ 答案：第三章 ?合伙企业法?案例分析题1. 甲、乙两人开办了一家合伙企业。甲投资 10万元，乙投资 5 万元。在经营中 因欠并 60 万元贷款发生纠纷被起诉到法院。由于乙无力归还，法院判决由甲偿 还丙贷款 60 万元。甲认为法院判决不当， 甲应承当 40万元，乙应承当 20万元 分析：法院的判决对吗？为什么？答案：法院的判决有道理。 按照合伙企业法的规定， 合伙企业的投资者对企业债 务负无限连带责任。即一方无力归还时另一方有义务就全部债务向债权人清2. 甲、乙、丙三人于 1999年 10月 1

12、 日书面订立了一份合同协议。协议约定，三 人共同出资 10 万元开设一家综合商店，其中甲出资 4 万元，乙出资 3 万元，丙 出资 3 万元；三人按出资比例分享收益或分摊亏损。 1999 年 10 月 20 日，三人 缴清了全部出资，并经登记管理机关核准登记领取了营业执照。2000 年 2 月 1 日，为了解决资金周转困难，甲、乙、丙三人向荣昌市商业 银行以下简称银行贷款 8 万元，期限为 1 年。2000 年 5 月 1 日，甲向乙、 丙二人提出，准备将自己在综合商店的全部财产份额以 4 万元的价格转让给丁 后，自己退出综合商店，乙、丙二人协商后表示同意。 2000年 5 月 10 日，甲办

13、 理了退伙结算手续； 丁向甲交付了 4 万元；乙、丙向丁介绍了有关综合商店的经 营和财务状况后，共同修订了合同协议，并向原登记管理机关办理了变更手续。 2000年年终结算，该综合商店发生了严重亏损。2001 年 1月 20 日，乙、丙、丁三人三人商定解散综合商店，并将综合商店 现有财产 5万元予以分配，但对如何清偿银行贷款未作处理。 2001年 2月 2日， 银行贷款到期后， 银行便要求甲归还全部贷款， 甲说自己早已退出综合商店， 对 合伙债务由丁承当， 自己不负责。 银行找到丁要求归还全部贷款， 丁说这笔贷款 是在自己合伙前由甲、乙、丙三人借的，自己不负责。银行又找乙、丙要求归还 全部贷款，

14、乙、丙表示只按合伙协议约定的比例归还应由其偿付的份额。分析：1丁入伙是否符合入伙的条件和程序？为什么？2甲、乙、丙、丁的主张能否成立？为什么？3综合商店所欠银行贷款如何清偿？4甲、乙、丙、丁之间如何分担清偿责任？ 答案：丁入伙符合入伙的条件和程序， 因为合伙企业法规定， 经全体合伙人同意， 合伙人以为的人依法授让合伙企业财产分额时， 经修改合伙协议即成为合伙企业 新的合伙人，定立合伙协议时， 原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业经营和 财务状况。 丁收让甲在综合商店的全部财产分额时， 乙、丙向丁告知了综合商店 的经营和财务状况， 并共同修定了合伙协议， 办理了变更登记手续， 符合合伙企 业法规

15、定的新合伙人入伙条件和程序。2甲的主张不能成立。因为合伙企业法规定，退伙人对其退伙前已发生的合 伙企业债务，预报其他合伙人承当连带责任。 因此甲应对银行贷款承当清场责任； 已和丙的主张不能成立。 因为合伙企业法规定， 合伙人之间对债务的分担对债权 人没有约束力。债权人可以根据自己的清场利益请求全体合伙人中的一人或数人 承当全部清偿责任。 因此， 乙和丙应对银行贷款承当清偿责任； 丁的主张不能成 立。因为合伙企业法规定， 入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承当连带责 任。因此，丁应对银行贷款承当清偿责任。3乙、丙、丁三人， 在没有清偿去债务的情况下分配合伙企业现有财产的行为 无效，应全部返还；

16、综合商店现有全部财产，应首先用于清偿银行贷款，缺乏清 偿的局部由甲乙丙丁承当无限连带清偿责任4甲由于办理了退伙手续，因此甲在合伙企业内部对合伙债务不承当清偿责 任。甲如果在银行的要求下归还了贷款， 可以向乙丙丁追偿； 乙丙丁之间按照合 伙协议的约定承当责任， 任何人实际支付的清偿数额超过其应承当的份额时， 有 权就该超过局部向其他没有支付或者未足额支付应承当数额的合伙人追偿3. 李某、王某、张某三人达成协议，成立一个经营体育器材的 合伙企业。三人 认为彼此间关系和密切。 因而只在口头上达成协议， 没有订立书面协议。 三人中 李某是某法院的法官， 只能利用节假日去经营事物， 因而协议中， 其分得

17、的利润 最少。三人将合伙企业名称定为“英格曼体育器材的有限责任公司。分析： 试指出以上三人设立合伙企业是不合律规定之外。答案：4. 甲、乙、丙三人属于一个合伙企业中的合伙人。他们在合伙协议中约定，盈利 分配及亏损负担的比例为准，即甲承当 40%，乙和丙各承当 30%。该合伙企业欠 某企业债务为 5 万元，而企业所有财产只有 3 万元，由于缺乏清偿，甲又拿出 12000 元，乙拿出 8000元用于清偿。分析：1甲二回乙可否向丙追偿？2假设请求追偿，甲和乙可各向丙追偿多少？ 答案：5. 一家合伙企业的合伙人黎明因家人住院， 急需一笔钱， 向他人借款，丙为此与 权人约定， 以其在合伙企业的出资份额作

18、为质押。 事后，黎明还征求了其他合伙 人的意见， 合伙人张芝仲认为： “合伙出资份额是合伙企业的财产， 是大家的财 产，为个人借款抵押不妥，该质押约定当然无效。合伙企业人李亚认为：“我 信任借款人，同意这项质押约定。 合伙人康迎建认为： “既然有合伙人不同意， 这项质押就不能生效。合人朱鹤翔认为：“既然如此，甲可以退伙，但必须对 合伙企业以往的债务承当连带责任。 由于意见不一样， 他们请来“新世纪律师 事务所的律师张立权咨询。分析：如果你是律师，应该如何让答复？答案：6. “瑞夫祥是一家合伙企业， 在清算时，其企业财产加上各合伙人的可执行财 产，共计 50万元现金和价值 150万元的实物。其负

19、债为：职工工资 10 万元，银 行贷款 40万元和其他债务 160万元，欠缴税款 60 万元。分析：1如果你是清算人，该如何清算和清偿？2全部财产缺乏清偿其债务时，应该如何处理？ 答案：1现合伙企业有合伙财产 200万，应归还职工 10 万，补缴税款 60万，还银 行贷款和替他债务 130 万。2尚欠 70 万由合伙人个人财产归还。7. 2004年 1月，甲、乙、丙、丁协商，决定设立合伙企业，并签订了书面合伙 协议。甲以局部货币及实物折价出资 10 万元，乙以实物折价出资 8万元，经其 他三人同意，丙以劳务折价出资 6万元，丁以货币出资 4 万元。合伙协议规定， 甲、乙、丙、丁按 5:4:3:

20、2 的比例分配利润和承当风险。合伙协议约定由甲执行 合伙企业事务， 对外代表合伙企业， 其他三人均不再执行合伙企业事务， 但签订 购销合同及代销合同应经其他合伙人同意。 合伙协议中未约定合伙企业的经营期 限。合伙企业在存续期间，发生以下事实： 12004年 5 月，甲擅自以合伙企 业的名义与A公司签订了代销合同，合伙人乙获知后，认为该合同不符合合伙企 业利益，经与丙、丁商议后，即向A公司表示对该合同不予成认，因为甲合伙人 无单独与第三人签订代销合同的权利。 22005年 1 月，合伙人丁提出退伙， 其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。 2005年 3 月，合伙人丁撤销退伙。 于是，合伙企业又

21、接纳戊入伙，戊仍然出资4万元。 2005年 5月，合伙企业的债权人A公司就合伙人丁退伙前发生的债务 20万元要求合伙企业的现合伙人甲、 乙、丙、戊及退伙人丁共同承当连带清偿责任。 3执行合伙事物的合伙人甲为 了改善企业经营管理，于2005年4月单独决定聘任合伙人意外的 B担任该合伙 企业的经营管理人员；并以合伙企业名义为合伙企业以外的 C提供担保。42006 年4月，合伙人乙在雨D公司的买卖合同中，无法清偿D公司的到期债务8万元。 D公司于2006年6月向人民法院提起诉讼，人民法院判决D公司胜诉。D公司于2006 年 8 月向人民法院申请强制执行合伙人乙在合伙企业中全部才参份额，但 合伙企业的

22、其他合伙人均表示愿意受让乙在合伙企业中的财产份额。52006年 12 月 6 日，由于经营管理不善，合伙企业亏损严重，无力归还E 公司的到期债务，E公司向人民法院提起诉讼。法院在审理中发现合伙企业财产为25万元，但所欠债务达 40 万元。分析：1甲、乙、丙、丁的出资方式是否符合?合伙企业法?的规定？为什么？2合伙企业的债权人 A 公司就丁退伙前发生的债务要求合伙企业的现合伙人 及退伙人共同承当连带责任。 丁可否以自己已经退伙为由， 连带清偿责任？戊可 否以自己新人伙为由不承当连带清偿责任？为什么？3甲聘任B担任合伙企业的经营管理人员及为 C提供担保的行为是否合法？ 为什么？4合伙人乙被人民法院

23、强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后，合伙企 业决定对乙进行除名，该合伙企业的做法是否符合法律规定？为什么？5债权人D公司能否成为该合伙企业的合伙人？为什么？ 6合伙企业的 40 万元应如何清偿？7如何确认甲以合伙企业名义与 A公司所签的代销合同的效力？答案：第四章?外商投资企业法?案例分析题1. 某外商拟在中国设立一家中外合资经营企业，一家中外合作经营和一家外资 企业，在其与一国内企业起草的设立合资企业的章程中说明的内容有：1该企业投资总额 1000万美元，并注册资本 350 万美元；2该企业董事会由 9 名董 事组成，董事任期 5年，连选可以连任， 董事会会议应有 5人以上出席方能举行；

24、3该企业自设财务管理机构，不受当地财政税务机关管理，仅向外方所在国 家报送财务报表； 4该企业营业期限 30 年； 5合营各方不得转让出资额。在其与另一国有企业签订的合作企业合同中有以下约定： 1该企业设立联合 管理机构和董事会管理机构； 2利润按各方出资比例进行净利润分成和产品分 成；3合作期限 10 年，合作期限届满后，全部固定资产归中方所有。外方可 以在 3年内自行回收投资， 用加速资产折旧的方式回收投资， 头 3年的固定资产 折旧费全部提归外方。 外方无论企业是盈利还是亏损， 皆可先行回收投资， 先行 回收投资后，中方在以后的经营中所负债务自行负责。其拟申请设立的外资企业是产品出口企业

25、， 在可行性研究报告中说明， 当年全 部产值 1500万美元，用于出口 500 万美元。该企业拟通过设立外资企业所在地 的县级人民政府提交报告，再由县政府报审批机关批准。分析：该外商在中国设立的这三家中外合资经营企业、 中外合作经营企业和外 资企业是否合法？为什么？答案：2. 中外双方经过屡次协商，准备签署一项中外合作经营的合同，合作企业合同 的内容中有以下条款：1中外合作企业设立董事会，中方担任董事长，外方担 任副董事长。董事会每届任期 4 年，董事长和董事均不得连任。 2合作企业投 资的注册资本为 50万美元，中方出资 40 万美元，外方出资 10 万美元，自营业 执照核发之日起一年半内，

26、应将资本全部缴齐。 3合作企业的合作期限为 12 年，合作期满时， 合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有， 外国合作者 依法可以在合作期限内先行回收投资。分析：上述条款是否合法？为什么？ 答案：第一条约定违反了 ?中外合作经营企业法? 关于合作组织机构的规定董事 每届任期不得超过 3 年，董事任期届满，委派方继续委任的可以连任。第二条的约定违反了法律规定外国和作者投资比例不得低于百分之25%，本案中只有 20%，此外，投资者分期出资的总期限也不符合规定 “注册资本在 50 万美元以下含 50 万美元的，自营业执照签发之日起一年内应将资本全部缴 齐。第三条约定符合规定。3.2003 年 7

27、 月，某市一空调厂准备与德国一公司合资建立一家电。面 谈协议规定德方以技术入股 作价 20，双方订立技术转让协议， 自订立起 15 天内，德方应提供有关的设备资料和效劳， 其中包括产品设计以及对合资公司技 术人员、工人培训和技术作价等。中方以货币、合作场地、厂房来出资。随后双 方据此签订了技术转让协议，协议规定： 1 除经德方同意外，该合资公司缩 生产的产品不能销往东亚地区， 且利用德方技术每年生产的空调不能超过 30000 台；2该技术转让协议的期限为 3 年；3技术转让协议期满后，中方无权在 继续使用该项技术； 4中方如改良技术，必须无条件告诉德方； 5合资企业 能从德国购置的所需要的机器

28、、设备、零部件、原材料，必须从德国购置。双方 订立的技术转让协议， 未得到审批机构的批准， 经修改批准后才依法注册登记成 立。外方怕投资风险， 就让公司在德国驻中国某保险公司办了财产平安险。 双方 协商中方为董事长，德方为副董事长。半年后，公司经营效益好，德方在未经中 方董事同意的情况下，以到会的 12 董事通过，决定增加出资，再次召开董事 会合法通过。因确实是生产经营所需，中方认可了所增加的注册资本。分析：1德方的出资比例是否恰当？为什么？2双方所签订的技术转让协议是否符合法律规定？为什么？3公司是否可以在德国驻中国某保险公司办理保险？4中方是否有权认缴所增加的注册资本？ 答案：第五章 ?个

29、人独资企业法?案例分析题1. 自然人王某系中国公民于 1999年 11月 10日以家庭共有财产申报设立一 家个人独资企业A,从事餐饮经营，随着业务的扩大， A企业又分别设立了六家 分店，并招聘了 6 名店长负责分店经营。 因分店是以总店名义开展经营活动， 故 分店未再行办理任何登记手续, 企业也未与店长就聘用事项签订书面合同。 半年 后,王某出国, A 企业交由其妻李某管理,由于李某管理经验缺乏,企业经营每 况愈下，甲分店店长擅自与其亲戚合开了一家与 A企业从事相同特色餐饮经营的 企业,并任经理,主要工作精力转移。丙分店拖欠承租房屋业主的租金,被起诉 至法院，李某应诉时丙分店店长是承包经营，其

30、债务与A企业无关为由抗辩。2001 年 3 月，李某未经清算便决定解散 A 企业，意欲逃避企业债务。分析：1个人独资企业是否可以家庭共有财产申报出资？2个人独资企业设立分支机构是否应办理登记手续？3个人独资企业投资人委托或聘用他人管理其企业事务，是否不用与受托人 签订书面合同？ 4甲分店店长的行为是否违反法律规定？5李某的抗辩理由能否成立？请说明理由。6李某解散A企业额行为是否合法？ A企业解散后，李某能否逃避企业债务？ 答案2.2001年1月15日，甲出资5万元设立个人投资企业 A企业。甲聘用乙管理企 业事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过 1 万元的合同，须经甲同意。 2 月 10日，乙

31、未经甲同意，以A企业名义向善意第三人丙购置了价值 2万元的货物。2000年7月4日，A企业亏损不能支付到期的丁的债务，甲决定解散该企业， 并请求人民法院制定清算人。7月10日，人民法院指定庚作为清算人对 A企业 进行清算。经查，A企业和甲的资产及债权债务情况如下：1A企业欠缴税款 2000元，欠乙工资5000元，欠社会保险费用 5000元，欠丁 10万元；2 A企 业的银行存款1万元，实物折价8万元；3甲在B合伙企业出资6万元，占 50 %的出资额，B合伙企业每年向合伙人分配利润；4甲个人其他可执行的财 产价值为 2 万元。分析：1乙于2月10日以A企业名义向丙购入价值2万元货物的行为是否有效

32、？请 说明理由。2试述A企业的财产清偿顺序。3试说明A企业如何满足丁的债权请求。答案：第六章 ?企业破产法?案例分析题1. 某国有企业破产后为管理人所接管，管理人接管的财产情况如下： 1企业 破产时经营管理的财产 300万元，其中价值 200万元的办公楼一座已经全额用于 抵押担保； 2破产企业对外投资价值 200 万元； 3破产企业租用他人设备 150 万元； 4破产企业专利权一项，评估价值 25万元。分析： 上诉财产中哪些属于破产财产，总额是多少？哪些不属于破产财产，应如何处 理？答案： 本案例所述财产属于破产财产如下： 企业破产时经营管理的300万元财产中，已作为担保的200万元不属于破产

33、财 产，所余 100 万元财产为破产财产 破产企业对外投资200万元属于破产财产 破产企业的专利权25万元属于破产财产提此，破产财产总额为325万元破产企业租用其他的设备，不属于破产财产，由其权利人行使取回取回权2. 甲企业因经营管理不善，不能清偿到期债务，依法宣告破产。经查，甲企业 财产状况如下：现有现金、实物共 100万元；房地产 500 万元。其中，有一处房 地产200万元抵押给A银行贷款150万元；另一处房地产100万元抵押给B银行 贷款 1 30万元。有两企业分别欠该企业 70万元、30万元。负债情况如下：除上 诉两笔贷款外， 尚分别欠乙、丙企业为 100万元、200万元； 欠丁企业

34、 300万元； 欠国家税收 250 万元，欠职工工资、劳动保险费 50 万元。破产费用共计 20万元。 分析：该如何进行破产清偿？ 答案：3. 某国有企业被依法宣告破产，其 4 名债权人向人民法院申报债权。甲债权人 的债权数额为 150 万元，其中 100万元由破产企业的一座办公楼足额抵押担保。 乙债权人为银行， 其贷款债权本金为 100 万元，约定年利率为 5%，5 年到期后共 归还 125万元，破产宣告时尚有 2年到期。丙债权人债权为 300万元，同时破产 企业对丙债权人也享有 200 万元债权。丁债权人因管理人解除破产企业未履行的 合同而受到实际损失 100 万元，另该合同的违约金为 6

35、0万元。分析： 1 上诉各债权人的哪些债权属于破产债权，数额共计多少？2上诉债权中实际参加破产分配的数额是多少？ 答案： 1各债权人中属于破产债权的情况如下： 甲债权人总额 150万元其中有 财产担保的有 100 万元不属于破产债权，其破产债权为 50 万元。乙债权人破产宣告时没到期的债权， 依法视为到期债权， 但应减去没有到期的 利息。据此，其破产债权为：本金 100 万元加上到期利息 15 万元，共计 115万 元丙债权人 300 万元债权均为破产债权 所以，各债权人的破产债权总为合计 565 万元2在总额 565 万元的破产债权中， 因丙债权人有 200万元债权可行使抵消权， 与其前破产

36、企业的债权抵消，故实际参加破产分配的债权数额为 365 万元。4. 某国有企业因资不抵债，拟向法院申请破产，聘请张律师代理破产中的法律 事务。张律师经过一段时间工作后掌握了以下情况： 该企业系在省工商行政管理 局注册登记的工业企业，该企业的债权人之一 A公司因追索250万元贷款而在两 个月前起诉该企业， 此案上月已调解结案， 法院为此制作了调解书并送达了双方 当事人，但该企业仍未按期付款；该企业欠当地工商银行贷款 1000 万元，贷款 时称提供该企业的一套进口成套设备作抵押， 该套设备现值 800万元；该企业曾 为B公司向当地建设银行一笔500万元的贷款作为保证人，现该笔贷款已经到期 而 B

37、公司无力归还。分析：1该企业应向哪一级人民法院申请破产？。2向人民法院申请破产时，张律师须向法院提交哪些材料？3A公司与该企业之间尚未执行的调解书应该如何处理？ 4工商银行的 1000 万元贷款应如何处理？ 5建设银行能否参加破产程序，申报破产债权？为什么？答案：5. 国有企业甲以下简称“甲企业 于 2003年1月 1日被债权人申请破产， 1 月 5 日人民法院受理了破产案件。 4 月 1 日人民法院宣告甲企业破产， 4 月 10 日成立清算组管理人。有关资料如下：12001年 7月1日，甲向债权人 A 银行借款 100万元，期限 2年，甲以自己 120 万元的设备作为抵押。 该设备已于 20

38、02年 12月31日灭失，获得保险赔偿款 80万元。22001年11月 1日，甲 企业向债权人 B 银行借款 100 万元，期限 1 年，乙公司为一般保证人， 保证期间 为6个月。因甲企业不能清偿到期借款，B银行于2002年12月1日向人民和法 院提起诉讼，人民法院受理了该案件但尚未审结。 32001 年 12月 1 日，甲企 业向债权人C银行借款100万元，期限1年。因甲企业不能清偿到期债务，债权 人C银行向人民法院提起诉讼，该案件尚未审结。42001年12月1日，丙公 司向债权人D银行借款100万元，期限1年，甲企业为连带保证人。但债券人 D 银行在得知甲企业破产后，未在债券申报期限内申报

39、其债券。分析： 1债权人 A 银行的破产债权是多少？为什么？2如果债权人B银行在得知甲企业被宣告破产后，向一般保证人乙公司主张 权利，乙公司能否行使先诉抗辩权？为什么？3如果债权人B银行在得知甲企业被宣告破产后，既未申报其债券也未通知 乙公司，将对乙公司产生什么影响？为什么？ 4如果债权人 B 银行参加了破产程序， 在财产分配中受偿 20 万元，破产程序 于2003年6月30日结束，那么债权人B银行应在什么时间之前向乙公司提出 80 万元的清偿要求？为什么？5如果债权人B银行在得知甲被宣告破产后，未申报其债权，但及时通知了 乙公司，那么乙公司能否参加破产程序？为什么？ 6对于破产企业甲和债权人

40、 C 的合同纠纷案，人民法院应如何处理？为什 么？7 甲企业被宣告破产后，在丙公司与债权人D的借款合同中，其保证责任是 否消灭？为什么？8债权人D在得知甲企业破产后，未在法定期限内申报其债券，将对甲企业 产生什么影响？答案：第七章 ?合同法?案例分析题1. 甲公司于 2001 年 3 月 1 日给乙公司发出电报称：“现有当年产玉米 50吨，每 吨1000元，如贵方需购，望于接到电报之日起一周内回复为盼 。 3月 3日乙公 司给甲公司复电称：“接受贵方条件，但希望以每吨 800元成交。分析：1甲乙之间的合同关系是否成立，为什么？2假设乙公司在 3月 1 0日复电给甲公司称：“完全接受贵方条件“

41、，那么甲乙 之间的合同关系是否成立，为什么？3假设乙公司在接到甲公司的电报后，于 3月 3日派人之间去公司提货时， 甲公司已将这 50 吨玉米高价卖给了丙公司，甲公司是否需对乙公司承当责任？ 答案：1甲乙之间的合同关系不成立，因为乙公司的答复已经改变，甲公司要约的 实际性条款不属于承诺，而是一个新的要约。故他们之间的关系不成立。 2甲乙之间的合同关系也不成立。因为乙公司的 =所作出的“承诺表示已超 出了甲公司要约的有效期， 属于一个新的要约。 故他们之间的合同关系也不成立。3乙公司完全可以在要约的有效期前去付款提货，以实际行为与甲公司设立 合同关系， 既然甲公司给乙公司发出的是一个附加保存期限

42、的要约， 甲公司需要 受到此要约的约束，当乙公司以实际行为作出承诺时， 甲公司已无法履行其义务， 违反了老实信用原那么，理应向乙公司承当相应的法律责任。2. 某年 3 月 5 日，甲公司给乙公司发出 ，称： “本公司有一批盐酸欲出售， 每吨 5000元。如贵公司有意购置， 请速与本公司销售部联系。 乙公司接到 后，认为价格较合算，遂向甲公司发出订单，订购盐酸 100 吨，总价款 50万元， 并请甲公司在 3 月 30 日前给出正式答复。 但直到 4 月中旬，甲公司才发来 ， 说盐酸已售完，请谅解。由于乙公司为准备购货款及仓库花去近2 万元的费用，遂将甲公司起诉到法院，要求甲公司承当违约责任，赔

43、偿其经济损失 2 万元。分析：1乙公司能否要求甲公司对其承当违约责任？为什么？2对于乙公司的 2 万元的损失，甲公司应承当什么责任？为什么？3. 1997 年 10 月，甲公司与乙公司签订了一份钢材购销合同。合同约定甲方为 乙方提供钢材 1000吨，履行期限为 1998年 8月。在价格条款上， 合同暂定为每 吨价格 2500元。同时合同约定， 如果在 1998年 7月市场价格涨幅或者跌幅不超 过 100元，将按每吨 2500元履行。合同还约定， 在 1998年 7 月双方就合同中钢 材价格达成一致意见时，乙方应预付定金 80 万元。乙与甲签约后，于 1997年 11月又分别与丙公司和丁公司签约

44、， 乙分别向丙、 丁提供钢材各 500 吨，每吨价格为 3000元，履行期限为 1998年 9 月。合同还规 定，如甲不能供货或者丙、丁中途退货均支付货款总额 30%的违约金。1998年 7 月，钢材价格涨至每吨 3500元。乙急速向甲汇去定金 80万元，甲 收到定金后如数退还。 时至 1998 年 10 月，乙因无法履行合同分别被丙、 丁追索。 分析：1甲、乙签订的合同是否成立？为什么？2乙与丙、丁签订的合同是否成立？为什么？3如何处理本案？答案：4. 原甲公司业务员张某在火车上遇到与甲公司有长期业务关系的乙厂经理陈 某，闲聊中张某得知乙厂正准备进行技术改造， 需购置一台精密仪表。 张某表示

45、 甲公司有这方面的业务关系， 可以代为采购。 双方达成协议。 乙方按规定时间向 甲公司寄去预付款 10 万元人民币。但到合同约定的交货日期，甲公司确以张某 在与乙厂签订合同时已是该公司下岗人员， 没有该公司业务代理权为由， 拒绝履 行合同；乙厂却认为甲公司并没有把解除张某业务代理权的情况通知自己， 且张 某仍具有盖有甲公司合同专用章的空白合同书， 自己没有过错。 双方为此发生纠 纷。经协调，甲公司同意在 15 日内履行合同，乙厂同意追加 1%的代理费。但 15 日后，甲公司仍未能购到乙厂需要的仪表。 乙方催告甲公司因时间紧迫， 只能再 给 10 日的宽限期，届时仍不履行合同，将解除合同并追加责

46、任。但期限过后， 甲公司仍未能购到乙厂急需的精密仪表。乙厂为此损失 15 万元人民币。于是乙 方提出解除该合同，要求甲公司退还预付款，并赔偿损失。分析：1张某代表甲公司与乙厂签订的合同是否有效，为什么？2甲公司与乙厂就履行时间和代理费达成的协议属于订立的新合同，还是原 合同的补充，是否有效？为什么？3乙厂向甲公司提出解除合同、退还预付款并赔偿自己损失的要求，是否有 法律依据，为什么？5. 甲公司和乙服装厂签订加工 5 万套服装，单价 100元的合同，约定甲公司于 10月 30日前向乙服装厂支付预付款 100万元，服装厂要在 12月 1日前交付第 一批服装 2 万套，12月 10日甲公司支付乙服

47、装厂款项 200万元，在次年 1 月 15 日前付第二批服装 3 万套，甲公司在接到第二批服装后 15日内将余款 200万元 付给乙服装厂。合同约定一旦双方出现纠纷，即提交仲裁委员会仲裁。合同按期履行，但到 12 月 5 日，乙服装厂突发火灾，将厂房、面料和大部 分设备烧毁。甲公司知道后， 便停止向乙服装厂支付第二笔款项。 经乙服装厂交 涉，甲公司同意假设乙厂在 1月5日前恢复生产能力， 甲公司便支付余下的全部款 项，双方继续履行合同。 由于筹借资金困难， 乙服装厂在 1 月15 日才恢复生产， 请求甲公司继续履行合同， 甲公司认为， 由于服装销售季节性强， 这时再生产服 装已错过了销售顶峰期

48、， 很难卖得出去。 于是通知对方解除合同， 表示可以结清 乙厂已交付服装的款项。 乙服装厂经屡次与甲公司协商未果， 遂向人民法院提起 诉讼。 分析：1甲公司在得知乙服装厂因失火烧毁厂房、面料和大局部机器设备时即终止 履行合同是否合法？为什么？2乙服装厂于 1月15日恢复生产能力， 而甲公司却提出解除合同是否合法？ 为什么？ 3乙服装厂在双方发生合同争议时向人民法院提起诉讼是否合法？为什么？4本案应如何处理？为什么？6. 甲乙双方签订了一项买卖合同，甲方向乙方购置散装白酒，约定由乙方负责 装瓶，并加贴某名牌商标，以利销售。白酒数量为 5 万瓶，价款为人民币 15 万 元，交货时付清全部价款，交货

49、时间为合同签订后 3 个月内。实际履行时，乙方 延迟半个月交货。甲方付款时以资金紧张为由，只付了 10万元，余下 5 万元约 定在 10 天后付清。 10 天后，甲方未付余款，乙方屡次催讨未果，遂依合同约定 的仲裁条款向仲裁机关申请仲裁。 分析：根据?合同法?的规定，处理并说明本案的法律依据。答案： 本合同依法确认为无效合同。当事人双方以散装白酒冒充名牌白酒出售， 不仅违反了国家法律， 而且损害社会公共利益和名牌白酒生产厂家利益， 属于合 同法明文规定的无效合同。 由于双方的行为属于成心所为， 依据合同法规定， 合 同无效。如果当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三者利益的，因此取得财 产归国

50、家所有。据此应当追缴白酒 5 万瓶，并将乙方以收到的货款 10万元和乙 方约定取得而甲方商未付清的货款 5 万元，收归国家所有。7. 甲公司法人代表以书面方式授权其供销科长与乙公司签订购入 A商品的合同。 委托书规定：1时间5月12日至6月12日；2购入A商品1000件，每件 单价不超过 420 元； 3可以选择保证方式。供销科长5月20日与乙公司签订购销A商品合同如下：1乙一次性向甲供 货 1200件，每件单价 400元，供货时间为 6月 18日；2甲公司于 6月 10日 前向乙付定金 8万元，预付货款 1 0万元，余款在收货后一次付清； 3任何一 方违约均承当总标的 10%的违约金。乙公司

51、就供货数量、 价格和时间于 5月 25日向甲公司以 方式确认， 甲公 司法人代表以 件认可。6 月 5日甲公司将持有的面值 1 8万元的银行汇票背书转让给乙。 18日乙公司 发来全部货物，甲公司发现货物质量不符合合同要求拒绝收货并拒绝支付余款。 乙公司认为货物质量问题属于运输部门不负责任造成的， 与本公司无关， 并要示 甲公司支付余款，由此引起纠纷。经查证，甲公司向乙购货的原因是乙公司寄来的供给 A商品的价目表和质量 证明书。但乙公司并无短期生产1200件A商品的能力，为了做成该笔业务，只 有委托丙公司加工生产，造成质量问题。分析： 1乙公司是否应承当缔约过失责任？ 2该合同采用的是哪些担保方

52、式？担保是否生效？ 3合同的违约责任在哪一方？ 4合同中关于购货数量的规定是否有效？ 5该纠纷依法该如何处理？8. 中国甲公司与外国乙公司签订一批货物买卖合同， 甲方向乙方购置机器设备， 价款 500万元，合同约定违约金 100万元。分析： 1 甲方尚未付款前，发现乙方的供货不符合合同规定，应如何处理？2 如果乙方违约未能供货，给甲方造成损失5万元，乙方要求减少违约金数 额，法律是否允许？3如乙方违约给甲方造成 8000万元的损失，乙方能否提出减少赔偿金额的要 求？9. 甲乙签订合同，甲向乙购置钢材，价款 500 万元。合同约定：甲预先支付价 款 200万元。在支付价款的期限截止前， 甲有确切

53、的证据证明乙的经营状况严重 恶化，极具无法给付对价的现实危险，便中止履行合同。为此，双方发生纠纷并 诉至法院。分析：答案： 人民法院是否会支持甲的主张？ 答案：本案合同约定甲领先支付价款给卖方乙方，甲作为先给付的一方当事人， 在对方缔约后财产状况明显恶化，且未提供适当的担保，可能危及其债权实时， 可以主张不安抗辩权， 中止合同履行， 因此在发生纠纷时， 人民法院应支持甲的 主张。10. 甲欠乙 50 万元，丙欠甲 50万元，两债务已到期。乙屡次向甲催要欠款，甲 无力归还，但甲表示丙欠其 50 万元，待归还时，其便立即向乙还款。后乙发现， 甲并未采取措施向丙催要欠款， 以致无力清偿对乙的债务。

54、乙遂依据代位权请求 人民法院以自己的名义代位行使甲的权利，催促丙履行其对甲的债务。分析： 法院是否会支持乙的请求？为什么 ?11. A公司与B服装厂签订了一份服装买卖合同。合同规定：B服装厂向A公司出售高档男、女西服各 200 套，其中男式西服每套 1000 元，女式西服每套 800 元，共计价款36万元。款式以A公司在B服装厂车间看到的成衣样式为准，面 料为纯毛料。交货时间为合同签订后 3个月以内。A公司应向B服装厂交付定金 10 万元，余款于提货时付清。还规定如任何一方迟延，那么每迟延一天按货款的 1%支付违约金。B服装厂在A公司的要求下请C贸易公司作为保证人。B服装厂 为组织生产与D纺织

55、厂订立了一份加工承揽合同。合同规定由D纺织厂为其加工 一批纯毛料，原料由B服装厂提供。D纺织厂交货时应将有关检验单、合同证明 提交服装厂； B 服装厂应支付加工费 5 万元，于合同订立时先行支付定金 5000 元。合同订立后，D纺织厂为降低本钱在已有的纯毛原料中掺入了混纺成分，于 合同约定期限到来时交货，并称由于时间紧迫检验证明还未拿到。B服装厂急于拿回布料，又考虑到D纺织厂多年的良好信誉，认为不会有问题，未仔细检验就 接收货物，有关证明以后再取。B服装厂用这批布料进行生产，但交货时已超过 约定履行期10天。A公司在提货时发现质量问题，便拒绝接收。双反经过交涉 同意 30 天后按质交货。 B

56、服装厂另行购入合格布料进行生产， 30 天后按质按期 向A公司交货。分析：1D 纺织厂在生产过程中掺假并向 B 服装厂交付的行为是何性质？由此， B 服装厂可向D纺织厂提出哪些要求？2B服装厂能否以“服装厂不能按期履约是由于 D纺织厂未按规定履约造成， 因此D纺织厂应承当责任，并且此事件对B服装厂来说属不可抗力，因此应予免 责为由向A公司提出抗辩？为什么？3假设A公司在与B服装厂订约前已和港方某公司签订一相同标的和履行期限的合同，约定每迟一天向港方支付违约金 2000元。A公司与B服装厂订约时， 明确告知B服装厂该情况，并要求其必须按期按质履行。现因B服装厂的违约行 为，A公司向其提出哪些要求

57、最有利，为什么？B服装厂最多向A公司支付多少万元？12. 某建筑公司因建造一栋大楼，急需钢材，遂向本省的甲、乙、丙钢材厂发出 ， 中称：“我公司急需标号为 03型号的钢材 300吨，如贵厂有货，请速 来 ，我公司愿派人前往购置。 三家钢材厂在收到 以后，都先后向建筑 公司回复了 ， 在 中告知它们备有现货， 且告知了钢材的价格。 而甲钢材 厂在发出 的同时， 便派车给建筑公司送去了 100吨钢材。在该批钢材送达之 前，建筑公司得知丙钢材厂生产的钢材质量较好，且价格合理，因此，向丙钢材 厂去 ，称：“我公司愿意购置贵厂 300吨 03型号钢材，盼速送货，运费由我 公司负担。在发出 后第二天上午，丙钢材厂发函称已准备发货。下午，甲 钢材厂将