企业防范法律风险的有效手段

1、江苏南京东南律师事务所JiangSu Dong Nan Law Firm中国南京五台山1号三楼 邮编：210029NO1-3upstair WuTaiShan, NanJing, China P.C.:210029电话 Tel : (86)-25-83359059 传真 Fax： (86)-25-86619016 网址/ 企业防范法律风险的有效手段通常，企业通过设立内部法律顾问或者聘请律师担任常年法律顾 问或者采取二者结合的方式来防范法律风险。实践证明，上述方式的确 在防范法律风险，为企业保驾护航起到了积极作用。然而，事实上由于 诸如企业经营者的法律风险防范意识的淡漠、控制企业经营成本的考虑

2、等种种原因，目前设置内部法律顾问或者聘请律师担任法律顾问的企业 并不多。另一方面，从实务的角度看，即使是传统方式的法律顾问制度 往往也会因法律顾问的工作方式、企业经营者与顾问间的信任程度、法 律顾问的勤勉程度等原因使风险的防范效率大打折扣，可以说，仅仅依 靠传统的顾问方式对于企业的法律风险防范来说仍有不足。因此，对于 那些未设法律顾问的企业来说，通过法律专业机构对企业进行定期的 “法律诊断”就不失为一种经济且有效的法律风险防范手段；而对于设 有法律顾问的企业来说，进行 “法律诊断”则是传统法律顾问制度的有 力补充。一、“法律诊断”的概念及其特征所谓“法律诊断”是指通过聘请法律专业机构，定期或不

3、定期地对 企业的全部或者某一领域的业务进行审查，指出存在的法律问题，预测 潜在的法律风险，提出排除风险的方案。法律诊断期待的是通过对企业的历史、现状、经营涉及到的法律事 项以及各事项之间的联系进行全方位审查，指出潜在的法律风险，并提 出排除法律风险的方案。严格地讲，它强调的是通过对企业的全部或某 一领域的业务进行审查，而非仅对某一单一事项诸如一份合同的审查。 当然，它也不排斥仅就单一事项的审查。与常年法律顾问或项目法律顾问着重于对风险事项的事前审查、提 前预防不同的是，法律诊断往往是对已经发生的事实进行的事后判断， 其着眼于指出潜在的法律风险，提供排除风险的方案。二、可以委托进行法律诊断的机构

4、进行法律诊断，通常是聘请具有执业资格的律师事务所及其律师进 行。此外，也可以通过会计师事务所、专业咨询公司、专利 /商标事务所 等机构对某些专业问题进行诊断。比如，通过会计师事务所可以对企业 的财务、税务方面的问题进行审查，判断企业潜在的财物风险和税务风 险；通过专利/商标事务所可以对企业的知识产权方面的问题进行审查， 判断企业潜在的知识产权方面的风险。企业完全可以根据自身规模的大 小、历史的长短、业务的多寡来选择法律诊断的机构。对于中小型企业 来说，选择某一律师事务所进行法律诊断可能既经济又有实效；对于大 中型企业来说，将上述机构综合利用可能效果更佳。三、法律诊断需要审查的内容法律诊断需要审

5、查的对象应当包括企业经营涉及到的可能出现法律 风险的所有方面。当然，根据企业的规模、历史、经营内容的不同，审 查的内容也会有差异，也可以仅就某一单一领域的事项进行审查。一般 来讲，法律诊断应当审查的内容包括但不限于如下事项：1 .企业主体资格状况企业是否合法成立，企业法人资格是否有 瑕疵等；2 .对外投资及分支机构的状况 一一投资手续是否完备合法，与子公 司间的关联交易是否合法等；3 .企业的经营状况一一包括公司高管人员的任职、行为有无违法， 是否有超范围经营的情况，是否证照齐全等；4 .企业的财产状况一一企业的财产权取得程序是否合法，所有权证 是否完备合法有效等；5 .知识产权状况一一知识产

6、权取得、相关合同是否合法，所有权证 是否完备有效等；6.纳税情况一一企业适用的税率是否正确，是否有偷漏税现象；7 .合同一一内容是否合法，履行状况；&对外担保状况；9 .债权状况；10 .正在进行中的诉讼或仲裁案件的状况；11 .有无行政违法行为等。四、法律诊断的步骤和方法一般来讲，法律诊断应遵从以下步骤：1. 听取企业的介绍；2. 审查企业提供的资料；3. 必要时到有关部门调查；4 .出具法律审查报告；5 .与企业共同采取措施排除风险；6 .跟踪风险排除情况。法律诊断一般来讲至少每年进行一次。初次的法律诊断应当对公司 的所有项目进行审查，而此后可以仅就最近一年度的新情况进行审查即 可。当然，

7、企业也可以根据自身的不同情况就某一领域或单项业务的进 行法律诊断。法律诊断与证券发行、公司收购业务中律师的尽职调查有许多近似 之处，特别是尽职调查所采用的调查方法，完全可以用于法律诊断。但 二者不同的是，其一，前者往往需按照有关法律法规的规定就特定事项 进行确认，出具法律意见；而后者则相对自由，重点在于指出存在法律 风险的事项。其二，前者委托人为了达到某种目可能会隐瞒一些实事， 故尽职调查所依据的被调查企业提供的信息未必真实，除了被调查企业 提供的信息以外，更多的需要依靠被并购企业以外的途径取得的信息。 而法律诊断往往是委托企业要求对企业自身的法律事项进行审查，因而 一般来讲主要依靠企业提供的信息。五、进行法律诊断应当注意的事项首先，法律诊断的结果以及效果如何，一方面取决于诊断者对企业 信息的掌握，另一方面则取决于法律诊断的诊断人的水平高低。也就是 说，诊断者不仅要掌握尽量多的信息，还要正确判断所掌握的信息，在 此基础上才能做到对症下药。其次，通常大中型企业历史复杂，问题众多，经营所涉及的领域广 泛，因而需要集合各方面的专业人才，组成团队进行专家会诊。最后，完整的法律诊断应当在提交法律风险排除方案后，在一定期 间内跟踪法律风险的排除情况。以上内容仅供参考。沁园春-雪北国风光，千里冰封，万里雪飘。望长