国际私法教案：第六章民事能力的法律适用

1、第六章 民事能力的法律适用 第一节 属人法的含义及其发展趋势 第二节 自然人权利能力的法律适用 第二节 自然人行为能力的法律适用 第三节 法人权利能力和行为能力的 法律适用一、属人法制度（一）属人法的发展阶段1、以种族或民族为连结点的阶段（5-10世纪） 各民族只适用本民族的法律。如拉丁民族遵 守罗马法，日耳曼民族遵守日耳曼法。2、以住所为连结点的阶段 （11世纪-1804年法国民法典颁布）3、以国籍和以住所为连结点并存的阶段4、国籍、住所和惯常居所混合适用的阶段20中（二）采用住所地法的理由与缺陷理由：1、住所地与当事人有更为密切的联系。 2、接受移民的国家采用住所地法可扩大 法律的适用范围

2、。 3、不受准据法所属国家结构性质的限制。缺陷：1、当事人选择住所的主观意向很难断定。 2、各国关于住所的规定差异较大，容易 产生冲突。 3、容易出现法律规避的现象。（三）采用本国法的理由与缺陷理由：1、向外移民的国家可扩大本国法的适用范围。2、本国法具有永久固定性、稳定性和易确定性。缺陷：1、本国法难以对移民国外的国民实施管辖控制。2、只有准据法所属国为单一法域国家时，以国 籍为连结点才有意义。3、本国法有时与当事人并无密切的联系。（四）属人法的发展趋势以惯常居所为主，以国籍和住所为辅确定 属人法成为属人法新的发展方向。1、惯常居所的含义 共同点：强调实际居住英国法院在克鲁斯诉奇滕案中所下定

3、义： “持续一定时间的经常的实际居住”美国学者所下定义： “惯常居所意为事实居所，具有频繁性和持 续性特征” 2、采用惯常居所的理由（1）惯常居所克服了国籍与住所的缺陷。 国籍往往与当事人没有真正的联系。 如：亚洲公民在欧洲工作，适用本国法麻烦。 确定住所的主观意向很难判定。 （2）惯常居所的采用符合现代国际私法的最密 切联系原则。3、国际公约对惯常居所的采用 以惯常居所为主，国籍和住所为辅综合确定属人法的方法是属人法国际统一化的方向。 1902年海牙未成年人监护公约以本国法为主，惯常居所为辅。 1956年海牙扶养儿童义务法律适用公约“子女可在何种程度上并可向何人要求扶养， 应依子女惯常居所地

4、法律决定” 惯常居所地成为主要连结点。 1961年海牙保护未成年人的管辖权和法律适用公约 惯常居所为主要连结点 1965年海牙收养管辖权、法律适用和判决承认公约 惯常居所为主要连结点 1988年海牙死者遗产继承法律适用公约 继承适用被继承人死亡时惯常居所地国家的法律，只要被继承人具有该国国籍，或者被继承人死亡时在该国居住不低于5年。 惯常居所为主，本国法为辅。二、自然人权利能力的法律适用（一）法律冲突 自然人能够依法享有民事权利和承担民事义务的资格。始于出生，终于死亡。1、各国法律对出生的不同规定 露头说、阵痛说、出生完成说、独立呼吸说、存活说（西班牙规定存活24小时）。2、各国法律对死亡的不

5、同规定 生理死亡（呼吸停止、脉搏消失、心脏停止跳动）。脑死亡问题。 “推定存活”制度 一般规定年幼者后死 3、对失踪宣告和死亡宣告的不同规定时间不同。7年2年。法律后果不同。 宣告的撤消、第2次婚姻。（二）权利能力的法律适用1、适用当事人的属人法。2、适用该涉外民事关系的准据法。 如缔约能力适用合同关系的准据法。（三）失踪宣告和死亡宣告的管辖权和法律适用管辖权1、由失踪人本国法院管辖。2、由失踪人住所地法院管辖。3、原则上由本国法院管辖，一定条件下也 可由住所地或居所地法院管辖。如：在住所地国有财产。 对本国或住所地国作出的宣告予以承认 法律适用1、依失踪人本国法。2、依失踪人住所地法。3、原

6、则上适用本国法，在法院地国有财产及应 依法院地法的法律关系，也可适用法院地法。 示范法的规定： 第65条：自然人的权利能力，适用住所地法或惯常居所地法。（建议稿相同） 本国法律或者住所地法律 室内稿 第66条：自然人的宣告失踪或者宣告死亡，适用被宣告人的住所地法或者惯常居所地法，但中华人民共和国法院也可以就其在中华人民共和国境内的财产，或者对应由中华人民共和国法院决定的法律关系，依照中华人民共和国法律进行宣告失踪或者宣告死亡。 “但自然人的财产所在地法院或者法律关系决定地法院亦可依法院地法律宣告其失踪或者死亡。” 建议稿室内稿 法律适用法第十一条 自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。第十

7、三条 宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常居所地法律。 三、自然人行为能力的法律适用（一）法律冲突 自然人通过自己的行为享有民事权利和承担民事义务的能力。 法律冲突主要表现在成年年龄的规定不同。（二）法律适用原则 依当事人的属人法。 1804年法国民法典第3条： 关于个人身份和能力的法律适用于全体法国人，即使其居住于国外时亦同。 大陆法系国家以本国法作为属人法。 英美法系国家以住所地法作为属人法。 适用属人法的例外：1、依属人法无行为能力而依行为地法有行为能 力者，视为有行为能力。2、对不动产的行为能力，适用不动产所在地法。中国的规定： 民法通则第143条 中华人民共和国公民定居国外的，他的民

8、事行为能力可以适用定居国法律。 民法通则解释 第179条 定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可以适用其定居国法律。 第180条 外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。 第181条 无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。2002年司考题：62甲国公民汤姆19岁，1989年在我国境内购买了一件民间工艺品，价值1500元，现汤姆以其本国法上20岁为成年才具有行为能力为由，要求解除合同。我国法院在审理此案时应如何处理? A汤姆的

9、行为无效，可以解除合同，买卖不成立 B汤姆的行为有效C法院可以适用1980年国际货物买卖合同公约处理该案 D合同成立2005年司考题37某国公民杰克逊18岁，在上海某商店购买一款手机，价值4000元人民币。三天之后，杰克逊在另一商店发现该款手机的价格便宜许多，便到前一商店要求退货，被拒绝。杰克逊遂向上海某法院起诉，理由是根据其本国法，男子满20岁为成年人，自己未届成年，购买手机行为应属无效。对此，下列哪一种说法是正确的？ A认定杰克逊的行为无效，手机可以退货 B认定杰克逊的行为有效，手机不能退货 C认定杰克逊为限制行为能力人，但因本案所涉金额不大，判购买行为有效D法院应根据1980年联合国国际

10、货物销售合同公约处理该案 示范法第67条 自然人的行为能力适用其住所地法或者惯常居所地法。 外国人在中华人民共和国进行法律行为，如依照其住所地法或者惯常居所地法无行为能力或者仅有限制行为能力，而依中华人民共和国法律有行为能力的，应适用中华人民共和国法律，视其有行为能力，但关于婚姻家庭、继承以及处理不动产的法律行为除外。 建议稿第22条 自然人的权利能力和行为能力，适用其住所地法或者惯常居所地法。 自然人依其住所地法或者惯常居所地法为无行为能力或者限制行为能力，而依行为地法有完全行为能力的，适用行为地法，但关于婚姻家庭、继承以及处分不动产的行为能力除外。 室内稿第20条 自然人民事权利能力与行为

11、能力，适用自然人本国法律或者住所地法律。 外国人、无国籍人在中华人民共和国进行民事活动，依照住所地法律为无民事权利能力或者无民事行为能力，而依照中华人民共和国法律为有民事权利能力或者有民事行为能力，应当认定为有民事权利能力或者有民事行为能力。 问题：依本国法无能力时如何？法律适用法 第十二条 自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。四、法人权利能力与行为能力的法律适用 一般原则：依法人属人法解决。法人登记地法、法人管理中心所在地法。 主事务所所在地法。 中国的规定：解释第184条 外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人