第十章 证据的收集与保全

1、高等教育出版社高等教育出版社 第十章第十章 证据的收集与保全证据的收集与保全 n第一节 证据收集概述 n第二节 收集证据的要求 n第三节 收集证据的方法 n第四节 证据保全 高等教育出版社高等教育出版社 本章导学本章导学 n收集证据是诉讼中十分重要的一项工作 n诉讼中收集证据的主体具有多元性，包括公安 机关、检察机关、法院、当事人、律师等。 n各主体之间收集证据的目的存在着差异性、收 集证据的权力（利）也有所不同，收集的对象 也具有多样性。 n收集证据应当依法进行、应当全面客观、深入 细致，对涉及保密的证据还应当保守秘密。 高等教育出版社高等教育出版社 n收集证据的方法包括询问、讯问、搜查、勘

2、 验、检查、鉴定、辨认等。 n在证据有可能灭失或者今后难以取得时，应 当及时采取诉前或诉讼中的证据保全措施。 n在本章的学习中，需要着重把握证据收集的 要求和方法，诉前证据保全与诉讼证据保全 的不同条件。 高等教育出版社高等教育出版社 第一节第一节 证据收集概述证据收集概述 n【101】王律师在代理一起房产纠纷案件时， 由于争议事实涉及到被告某房产公司在建该小 区的过程中，是否擅自更改建筑规划，便拿着 从律师事务所开的调查介绍信到该市的规划局 调查，但规划局工作人员却以该规划涉及到局 里的工作秘密为由拒绝提供相关资料。 高等教育出版社高等教育出版社 n问： n（1）规划局是否应当向王律师提供相

3、关 的资料？ n（2）遭到拒绝后，王律师应当采取什么 样的方法来获取证据？ 高等教育出版社高等教育出版社 一、收集证据的概念与特征一、收集证据的概念与特征 n（一）收集证据的概念 n收集证据，也称“调查取证”，简称“取证”， 是指各相关主体为查明或证明特定的事实，运用 适当的方法，去查找、发现、获取各种证据材料 的活动。 n收集证据的活动，既发生在诉讼之中，又发生在 诉讼之外。 高等教育出版社高等教育出版社 n在诉讼活动中，收集证据具有如下特点： n1取证主体的多元性 n2取证目的的差异性 n3取证权力的差异性 n4取证对象的多样性 高等教育出版社高等教育出版社 二、收集证据的主体二、收集证据

4、的主体 n（一）公安机关、检察机关 n（二）法院 n（三）律师 n（四）当事人 n这些不同的主体之间基于不同的目的收集证据， 他们在收集证据的权限上也有所不同。 高等教育出版社高等教育出版社 第二节第二节 收集证据的要求收集证据的要求 n【10-2】赵某怀疑其夫刘某有外遇，便请某调查 公司帮助调查。调查公司派出人员跟踪刘某。一 日，刘某在公园与一女子幽会，调查人员拍到了 他们在一起拥抱、接吻的照片。赵某起诉离婚， 用这些照片证明被告的行为导致婚姻破裂。 n问：（1）调查公司的取证行为是否违法？ n（2）以此种方式获得的照片能否作为认定事实 的依据？ 高等教育出版社高等教育出版社 n收集证据需遵

5、循以下要求： n（一）依法收集 n依法收集，是指收集证据的活动需依照法律规 定的权限、程序和方式进行。 n这主要是对司法机关收集证据所提出的要求， 尤其是对刑事诉讼中的公安机关和检察机关收 集证据所提出的要求。 高等教育出版社高等教育出版社 n（二）全面、客观 n全面、客观地收集证据是对诉讼中司法机关收集 证据所提出的要求。 n在民事诉讼中，收集证据的全面、客观实际上是 通过双方当事人收集证据的活动来实现的。 高等教育出版社高等教育出版社 n（三）深入、细致 n深入、细致也是收集证据的基本要求之一。 n深入、细致是全面、客观的保障，只有真正做 到深入、细致，才能保证收集证据是全面的， 客观的。

6、 n（四）保守秘密 n我国相关的法律对保密要求均有规定。 高等教育出版社高等教育出版社 第三节第三节 收集证据的方法收集证据的方法 n【103103】某公安机关在侦破一起凶杀案时，侦 查人员发现了另一起正在侦破的盗窃案件的犯罪 嫌疑人的藏身之处。为防止其逃跑，侦查人员决 定立即进行抓捕。在抓捕过程中，侦查人员对其 住处进行了搜查，查获了盗窃的赃物。由于时间 紧迫，侦查人员未办搜查证。 n问： n（1）侦查人员的搜查是否合法？ n（2）如果搜查不合法，搜查取得的赃物是否可 以作为定案的证据？ 高等教育出版社高等教育出版社 n收集证据的方法是指取证者发现证据、 获取证据所采用的手段和措施。 n取证

7、者的身份不同、权力不同，收集 证据的方法也不同。 n收集证据的种类不同，收集的方法也 不同。 高等教育出版社高等教育出版社 n诉讼中取证的方法主要有： n一、询问 n二、讯问三、搜查 n四、勘验、检查 n五、鉴定 n六、辨认 n七、实验 高等教育出版社高等教育出版社 第四节第四节 证据保全证据保全 n【104】家住河北保定市的作家张某一日在北 京某新华书店发现其创作的一本畅销小说放在书 架上，该书的出版者为某出版社。张某从未许可 该出版社出版过他创作的作品，于是便和该出版 社联系，出版社告诉他他们从未出版过这本小说。 经了解，该书由山东菏泽的一家印刷厂印制，该 厂现在还在印这本书。 n问：张某

8、为了在起诉前取得侵权的证据，可以采 用哪些方法？ 高等教育出版社高等教育出版社 一、证据保全的概念一、证据保全的概念 n证据保全，是指法院在起诉前或在起诉后对证 据进行调查前，依据申请人、当事人的申请， 或依职权对可能灭失或今后难以取得的证据， 予以调查收集和固定保存的行为。 n证据保全是一种事先固定和保存证据的制度。 高等教育出版社高等教育出版社 二、证据保全的条件二、证据保全的条件 1证据可能灭失或者在将来难以取得 2一般要由当事人或者利害关系人提出 申请 3在开庭前进行。这是证据保全时间方 面的条件。 高等教育出版社高等教育出版社 三、证据保全的程序三、证据保全的程序 n证据保全一般因当

9、事人提出申请而采取， 但法院认为有必要采取证据保全措施时， 也可以依职权主动进行。 n申请证据保全，有两种情形：一种是在 提起诉讼的同时或法院受理诉讼后开庭 前提出；另一种是起诉前就申请保全。 n申请证据保全一般应采用书面形式。 高等教育出版社高等教育出版社 n法院采取证据保全措施，通常情况下应通知双方 当事人于实施保全行为的期日到场。 n四、证据保全的方法 n法院采取证据保全措施，需要根据不同证据的特 点，采用不同的方法。 n不论采用哪种方法进行保全，都应当做到客观、 全面、真实地反映证据的本来面目。 n经保全获得的证据，应当由采取保全措施的法院 存卷保管。 高等教育出版社高等教育出版社 n

10、李某与蒋某于2005年结婚，婚后生一女。自 2007年10月后，李某时常深夜才回家，蒋某问 及，李某称在单位加班或在外应酬。蒋某起疑 心，遂在自己家的电话中安装录音装置，录得 李某与某酒楼高小姐的谈话，在电话中李某表 示他喜欢高某。蒋某还请一调查公司调查李某 在外的情况，该调查公司派人跟踪李某，拍到 李某与高某在公园树丛里亲吻的照片。 练习案例练习案例 高等教育出版社高等教育出版社 n调查公司还租下了高某隔壁的一套房间，在 墙壁上钻洞后安装了摄像机，拍到李某与高 某在一起做爱的录像带。后来，蒋某向法院 提起离婚诉讼，主张被告李某有第三者才致 使婚姻破裂，并将电话录音、照片、录像带 作为证据提交给法院。 n问：这三份证据是合法证据还是非法证据？ 高等教育出版社高等教育出版社 拓展阅读拓展阅读 n1宋英辉：非法证