众筹创业者一定要懂的法律基础问题

1、众筹创业者一定要懂的法律基础问题一、众筹计划的发布一般的众筹分为股权众筹、会员众筹及提前交预付款等几种方式, 会员众筹及交预付款的众筹方式法律问题相对比较简单，股权众筹 其中存在的法律问题则比较复杂，我们这篇文章主要分析股权众筹 其中存在的法律问题。在众筹计划发布这个环节现行的法律是这样规定的，如证券法第 10条规定：有下列情形之一的，为公开发行：（一）向不特定对象发行证券的；（二）向特定对象发行证券累计超过二百人的；（三）法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。”这里有三个问题，第一公开发行必须符合法律、行政法规规定的 条件;第二如何认定公开发

2、行，什么是面向特定对象什么是面向不特 定对象发行?第三，如果是不公开发行，采用广告、公开劝诱和变相 公开方式这些规定究竟是什么意思？什么是必须符合法律、行政法规定的条件股权众筹项目显然通常都不具备这些条件，绝大数众筹项目在众 筹计划发布时公司都尚未注册成立，更别提还具备好的财务记录了, 显然不具备公开发行证券的条件，因此只能选择不公开发行了，在 这里如何规避非公开发行中法律规定的不得采用广告、公开劝诱和 变相公开方式就是一个问题了。非公开发行所以我觉得关键不在于发布的方式，而在于发布计划后能否通过 信息公开、财务公开、规范的治理结构等方式来规避其中存在的风 险，当然也需要我们每个参与众筹计划的

3、小伙伴能够理性地分析众 筹计划的可行性，对众筹的发起人和核心团队要有足够的了解，小 伙伴参与众筹可能比天使投资还要介入得早，所以承担的风险也更 大一些，对这些风险都需要有一个理性的认识。是否符合而向特定对象的不公开发行法律上判断还有两个标准， 比如和发行对象之间是否有联系，发行数额是否有上限是否可以随 时增加这两个标准，判断发起人与发行对象是否有联系这个标准不 好把握，但是后而一个标准是好把握的，比如众筹计划募集的资金 和股份是不是有限制的，是不是有一个特定的数额，如果没有限制 随时都可以增加可能就存在问题。股权众筹和非法集资判断是否属于合法的股权众筹还是非法集资还有一个重要的标准 就是非法集

4、资干扰的是金融机构的管理秩序，刑法学权威张明楷教 授认为，“只有当行为人非法吸收公众存款，用于货币资本的经营 时（如发放贷款），才能认定扰乱金融秩序，才能以本罪论。”而股 权众筹募集的资金往往是投向一个实体的项目，不是进行资本的经 营，这也是一个重要的判断标准。股权众筹是一个新生的事物，无疑对现行的法律带来了一定的挑 战，和克强都曾讲过法不禁止即可为，因此我们不能简单地否定它, 而是应该鼓励扶持引导这个新生的事务，当然实际操作时也不要偏 离现行的法律太远，领先一步是创新，领先太多步可能就走向了法 律的禁区，这一点有志于股权众筹创业的小伙伴要引起足够的重视。二、众筹项目的公司治理结构前而己经提到

5、了通过众筹项目股份代持的方式委托一批名义股东 组成公司的股东会，然后产生董事会、监事会、管理层，对于股东 会，虽然那些隐名股东不参与股东会的日常决策管理，但是为了众 筹项目的规范合理运行，建议在公司的制度里明确公司特别重大的 项目包括收购、关闭破产、公司的上市引进战略投资者须征求所有 股东包括隐名股东的投票，可以以问卷调查或网上投票的方式进行。董事会是公司决策机构，董事会是一人一票，可以在公司章程里 约定重大事项需要董事会三分之二或过半数通过，董事会选举或委 派经营管理层。监事会是公司重要的监督机构，代表全体股东对董 事会、经营层进行监督。我发现罗伯特议事规则比较一个比较好的适合众筹日常经营的

6、议 事规则，这个规则无论是表决程序还是理念都符合众筹的模式，创 业小伙伴们可以借鉴一下。三、众筹项目的财务公开和关联交易规制公司和股东之间的关联交易行为也建议履行相关的股东会董事会 表决程序，且交易的信息最好向全体股东公开，保证关联交易的公 允合理。四、项目平台公司的设立和股份的代持罗胖说互联网经济就是信任经济，股份代持就是基于一种信任， 当然也可以通过代持协议的约定来降低其中的道德风险，比如可以 在代持协议里约定受托人不能转让代持的股份否则应承担相应的违 约责任，如果受托人因为自己的债务或经济问题致使受托的股份被 司法机关限制应该赔偿给委托人造成的损失。互联网新经济要颠覆的就是传统的公司组织

7、形式，任何以传统的 公司法规定的治理形式来衡量和评判众筹这种新的组织形式，都会 觉得看不懂，这么多的股东，七嘴八舌，其实传统的公司形态不过 是形，新的众筹形态才是质，当你用传统的公司形态看不明白时试 着用新经济的眼光看就看明口了，在这些问题上简单粗暴的指责都 是不对的。五、众筹项目的信息公开如何控制众筹项目的风险，信息的公开很重要，判断一个项目是 一个真正的好的众筹项目还是一个以众筹为目的骗取资金的项目， 一个重要的标准就是信息是否公开。新的互联网思维运作项目一般 所有步骤都公开，要求参与项目的每个小伙伴都有参与感，所以信 息公开是个前提，上市公司对信息公开的要求有明确的要求，即一 般公开的范

8、围是公司重要的经营行为，众筹项目的信息公开则范围 应更广泛一些，因为公司的规模更小实力更差，而且也更需要大家 的关注和支持。六、股东股份的转让和退出众筹股东的退出机制无非有如下几个方式，公司的回购、股份的 转让、公司上市退出，公司上市对创业企业而言还是一件太遥远的 事情，最多的还是股份的回购、股份的转让这两种退出方式，这两 种方式中的股份回购有一些限制，首先公司一般不得回购本公司的 股份，除非出现下列情形：减少公司的注册资本，与持有本公司股 份的其他公司合并，将股份奖励给本公司职工，股东对公司的股份 的转让合并持有异议，要求公司进行回购的等情形，这些情形发生 概率较少，所以股东的退出机制以股份

9、的转让为主。公司的股份转让首先建议对发起人的股份转让给予一定的锁定期, 规定公司的发起人在众筹项目的发起后一年或更长的时间都不可以 转让退出，也可以对其他核心团队人员规定一定的限售期，其他非 发起人和非核心股东的股份退出则按公司法的规定，先由其他股东 行使优先购买权，如果其他股东不行使购买权，则可转让给第三方 股东，股份转让价格由双方进行协商。如果股东要求退出，但是没有其他人愿意购买他的股份，公司又 没有上市，在现行的公司法机制下，是没有退出渠道的，罗胖强调 新的经济是自由人的自由联合，应该来说作为股东享受公司的分红 也应该以自己的出资为限承担公司的亏损责任，当没有人愿意接受 你的股份的情况下你只能选择和公司共存亡，反过来说你既然选择 了投资只愿意享受公司的收益却不愿意承担投资的风险难道这不是 在耍流氓吗？但有一些公司为了推进众筹计划或者出于人性考虑，却规定了在 出现这些情形由公司或公司的发起人进行受让，但以什么价格进行 受让是一个难题，由于公司尚未上市没有一个合理的定价，也很难 有同行业的参考标准，所以建议在出资入股时就在协议里约定清楚, 比如有的众筹项目在入股协议里约定发生这种情况时由所有股东给 出一个评估价取其中的平均值作为转让价，也有的约定以原始的出 资价作为转让价，总之在这种情况下对