第三章合伙企业和个人独资企业法

1、?,教学目的要求,：,?,了解合伙企业和个人独资企业的概念和特征，,熟悉这两种企业的设立、变更和解散程序，掌,握其运作与管理的基本规范。,?,教学重点和难点,：,?,合伙企业和个人独资企业的界定、设立条件和,程序、解散程序；合伙企业的财产构成和债务,承担、退伙和入伙的法律规定。,?,教学时数,：,3,学时,?,?,?,?,?,一、合伙企业法概述,（一）合伙企业的概念和种类,1,、两个以上自然人、法人、其他组织,2,、依据合伙协议和法律规定,3,、共同出资、共同经营、分享收益、,分担风险,?,种类：普通合伙企业,有限合伙企业,（二）合伙企业法及其适用,?,（,1,）,97,年通过，,06,年重大

2、修改，,07,年,6,月,1,日实施。,?,（,2,）适用于我国普通合伙企业、有限,合伙企业、特殊的普通合伙企业。,?,二、普通合伙企业的法律规定,?,（一）普通合伙企业的设立,?,1,、设立条件,?,（,1,）有符合要求的合伙人,?,不得少于二人、非法律禁止从事营业性活动的自然人、愿,意承担无限连带责任。,?,不能成为普通合伙人的社会组织。,?,（,2,）有书面,合伙协议,?,（,3,）有合伙人认缴或实际缴付的出资,?,出资形式,多样；可不进行资产评估,?,（,4,）有合伙企业的名称和生产经营场所,?,标明“普通合伙”，不得使用“有限”字样,?,2,、设立程序,?,（,1,）确定合伙人，签订

3、合伙协议,?,（,2,）提出申请,?,申请时应提交全体合伙人签署的合伙申,请书、全体合伙人的身份证明、合伙协,议、出资权属证明、经营场所证明以及,其他文件,?,（,3,）审核登记,?,合伙企业的营业执照的签发日期，为合,伙企业成立日期,（二）普通合伙企业的变更,?,1,、入伙,?,（,1,）入伙的条件和程序,?,经,全体合伙人同意，依法订立书面入伙协议，,并办理变更登记手续,?,原合伙人有义务向新合伙人告知原合伙企,业经营状况和财务状况,?,（,2,）入伙的法律后果,?,与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。,?,对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。,?,（,1,）退伙的形式,?,?,A,、声

4、明（自愿）退伙,?,B,、法定退伙,?,协议退伙,通知退伙,?,（,提前,30,天）,?,当然退伙,（法定事由实际发生）,除名退伙,（一致同意）,?,退伙人丧失合伙人身份,?,（,2,）法律后果,合伙财产结算分割,?,引起财产份额或合伙人资格的继承,?,对退伙前债务继续承担无限连带责任,?,?,?,?,?,?,?,（,1,）外部转让,一致同意,条件：其他合伙人,有优先受让权利,后果：入伙,（,2,）内部转让,：通知,于作出变更决定或者发生变,更事由之日起,15,日内，向企业,登记机关办理有关登记手续,?,清算程序,?,（,1,）清算人,?,（,1,）合伙协议约定的经,营期限届满（,2,）合伙协

5、,?,（,2,）申报债权,?,1,、解散,?,议约定的解散事由出现；,（,3,）全体合伙人决定解,?,散；（,4,）合伙人已不具,备法定人数,30,天；（,5,）,?,合伙协议约定的合伙目,?,的已经实现或者无法实,现；（,6,）被依法吊销营,业执照；（,7,）法律、行,?,政法规规定的合伙企业,?,解散的其他原因。,（,3,）清偿顺序,工资和劳动保险费用；,欠税；债务；,剩余财产,分配和对原企业债务的承担,（,4,）注销登记,注销后，原合伙人继续对,合伙债务承担无限连带清偿,责任。,2,、破产,宣告破产后，无限连带,?,1,、合伙企业事务的决定,?,除特别事项外应由全体合伙人一致同意外，合伙

6、企,业事务的决定实行少数服从多数原则，过半数。,?,依协议，未约定的，,实行一人一票制,?,2,、合伙企业事务的执行,?,1,、原则：享有同等的权利,?,2,、事务执行方式,全体合伙人共同执行,?,委托一名或数名合伙人执行,?,委任非合伙人执行,?,不论采取何种方式，合伙事务的执行后果由全体,合伙人承担。执行人对外代表合伙企业，其执行权,虽然受到约定或法律规定的限制，但这些限制不得,对抗善意第三人。,?,?,?,?,?,?,?,?,?,?,?,3,、事务执行的监督,查阅帐薄,合伙人,听取报告,撤销委托,4,、合伙人及其它经营管理人员的义务,交易限制,（,1,）合伙人,竞业禁止,忠实于合伙企业和

7、全体合伙人共同利益,（,2,）事务执行人,及时报告,依法建帐,执行合伙事务所产生的收益归全体合伙,1,、合伙企业财产的构成及性质,?,（,1,）财产构成：,出资,+,收益,?,（,2,）性质：全体合伙人共同共有,?,企业存续期间：由全体合伙人共同管理和,使用；除法律另有规定外，不得要求分割财,产；不得以份额大小决定合伙人权利、义务,?,2,、,合伙企业财产的管理,不得擅自处分或者使用,?,全体合伙人共同管理和使用,?,不得请求分割,（除退伙）,以个人财产份额出质须经其他合伙人一致同意,?,?,?,?,?,?,3,、利润分配和亏损分担,有协议：依协议,无协议且协商不成：平均,（五）普通合伙企业的

8、债务清偿,1,、责任承担主体：合伙企业,2,、承担债务的财产范围：合伙企业,财产,+,每个合伙人的个人财产,三、特殊的普通合伙企业,?,（一）特殊的普通合伙企业的范围,?,以专业知识和专门技能为客户提供有偿,服务的专业服务机构。,?,（二）特殊的普通合伙企业的公示要求,?,企业名称中标明“特殊普通合伙”字样。,?,（三）特殊的普通合伙企业合伙人责任,形式,?,(1),故意或者重大过失：,该合伙人承担,无,限或无限连带责任，其他合伙人承担有,限责任。,?,(2),非故意或重大过失：,全体合伙人无限,连带责任。,?,（四）对特殊的普通合伙企业债权人的,保护,建立执业风险基金、办理执业保险,四、有限

9、合伙企业的法律规定,?,1,合伙人人数：,2,个以上,50,个以下，,法律另有规定的除外。,?,2,合伙人的种类：至少一个普通,合伙人和至少一个有限合伙人。,?,3,合伙人对合伙债务责任不同。,?,4,有限合伙人的权利受到限制。,?,5,负有公示责任。,?,?,?,?,?,一、个人独资企业法概述,1,、投资主体的单一性：一个自然人,2,、所有权与经营权合二为一,3,、企业资格与业主人格的重合性,4,、业主对企业承担无限责任（个人全部,财产或家庭共有财产）,个人独资企业法不适用于外商独资企,业,?,?,?,?,?,?,（一）设立,1,、条件,（,1,）投资人为一个自然人,（,2,）有合法的企业名

10、称,（,3,）有投资人申报的出资,以家庭共有财产作为个人出资的，投资人应,?,（,4,）有固定的生产经营场所和必要的生产经,营条件,?,2,、程序,?,申请,登记,当在设立登记申请书上予以注明,变,个,4,件,让,使,3,居,2,业,1,换,人,?,协,投,?,所,?,住,?,的,财,改,议,资,因,?,变,所,变,书,人,转,出,更,?,更,产,变,或,变,让,资,投,经,企,与,出,者,化,或,额,资,营,业,家,资,法,的,者,和,人,范,名,庭,方,定,?,继,出,姓,围,称,共,式,继,提,承,资,名,及,?,有,致,承,交,致,方,和,方,企,财,使,文,转,式,式,产,在,更,1

11、5,以,登,日,下,记,内,变,：,向,更,登,事,记,由,机,发,关,生,申,之,请,日,变,起,?,?,?,?,?,1,、解散事由,投资人决定解散,?,被依法吊销营业执照,?,法律、行政法规规定的其他情形,?,2,、清算,?,通,知,申报债权,分,配,?,书,?,面,?,投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或继承人放弃继承,公,告,书,公,面,告,（,30,日）（,60,日）,职工工资,和社会,保险费用,（,15,日）,欠,债,税,款,务,?,3,、法律后果,?,（,1,）清算期间，个人独资企业不得开展,与清算目的无关的经营活动。在按规定清,偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。,?,（,2,）

12、企业注销。,?,（,3,）企业解散后，原投资人对企业存续,期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人,在,5,年内未向债务人提出偿债请求的，该,责任消灭。,?,?,?,?,?,?,?,?,四、企业的运作与管理,（一）,事务管理,1,、自行管理,2,、委托管理,委托内容,签订书面合同,授权范围,（,1,）投资人对受托人或,者被聘用的人员职,权的限制，不得对抗善意第三人,?,（,2,）受托人或者被聘用的人员应履行诚信、,勤勉义务,?,（,3,）不得实施,?,法律禁止行为,?,?,?,?,1,、财务管理,只征收个人所得税,2,、劳动管理与社会保障,（,1,）依法与职工签订劳动合同，保障职工,的劳动安全，按

13、时、足额发放职工工资。,?,（,2,）按照国家规定参加社会保险（主要包,括养老保险、工伤保险以及医疗保险等），,为职工缴纳社会保险费。,?,（,3,）为本企业工会提供必要的活动条件。,?,1998,年元月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业，合伙协议,约定，甲以现金人民币,5,万元出资，乙以房屋作价人民币,8,万元出资，丙以劳务作价人民币,4,万元出资；各合伙人按,相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大,经营，于,1998,年,6,月向银行贷款人民币,5,万元，期限为,1,年。,1998,年,8,月，甲提出退伙并办理了退伙结算手续。,1998,年,9,月丁入伙。,1999,年,5,月，乙

14、丙丁因企业严重亏损决定解散,合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币,3,万元予以,分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。,1999,年,6,月，银,行贷款到期后，向甲要求偿还，甲称自己早已退伙，不负,责清偿债务。银行向丁要求偿还，丁以该笔贷款是在自己,入伙前发生的予以拒绝。银行向乙要求偿还，乙表示只按,照合伙协议约定的比例清偿相应数额，银行向丙要求偿还,全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷,款义务。,?,问：（,1,）甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？,?,（,2,）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？,?,（,3,）在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间,应如何分担清偿责任？,?

15、,1999,年,1,月，甲、乙、丙、丁经协商，决定设立合伙企业，,并签订了书面合伙协议。甲以部分货币及实物折价出资,10,万元，乙以实物折价出资,8,万元，经其他三人同意，丙,以劳务折价出资,6,万元，丁以货币出资,4,万元。合伙协议,规定，甲、乙、丙、丁按,5,：,4,：,3,：,2,的比例分配利润和,承担风险。合伙协议约定由甲执行合伙企业事务，对外,代表合伙企业，其他三人均不再执行合伙企业事务，但,签订购销合同及代销合同应经其他合伙人同意。合伙协,议中未约定合伙企业的经营期限。合伙企业在存续期间，,发生下列事实：,?,(1)1999,年,5,月，甲擅自以合伙企业的名义与,a,公司签订了,代

16、销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企,业利益，经与丙、丁商议后，即向,a,公司表示对该合同不,予承认，因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的,权力。,?,(2)2000,年,1,月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不给合伙企,业造成任何不利影响。,2000,年,3,月，合伙人丁撒资退伙。,于是，,?,合伙企业又接纳戊新入伙，戊仍然出资,4,万元。,2000,年,5,月，合伙企业的债权人,a,公司就合伙人丁退伙前发生的债,务,20,万元要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退,伙人丁共同承担连带清偿责任。,?,(3),执行合伙事务的合伙人甲为了改善企业经营管理，于,2000,年,4,月独自

17、决定聘任合伙人以外的,b,担任该合伙企业,的经营管理人员，并以合伙企业名义为合伙企业以外的,c,提供担保。,(4)2001,年,4,月，合伙人乙在与,d,公司的买卖合,同中，无法清偿,d,公司的到期债务,8,万元。,d,公司于,2001,年,6,月向人民法院提起诉讼，人民法院判决,d,公司胜诉。,d,公,司于,2001,年,8,月向人民法院申请强制执行合伙人乙在合伙,企业中全部财产份额，但合伙企业的其他合伙人均表示,愿意受让乙在合伙企业中的财产份额。,?,(5)2001,年,12,月,6,日，由于经营管理不善，合伙企业亏损严,重，无力偿还,e,公司的到期债务，,e,公司向人民法院提起诉,讼。法

18、院在审理中发现合伙企业财产为,25,万元，但所欠,债务达,40,万元。,?,问题：,(1),如果丙是国家公务员，可否成为合伙人,?,为什么,?,?,(2),假如合伙协议规定甲执行合伙企业事务，对合伙企业,债务承担无限连带责任，而乙、丙、丁不执行合伙事务，,对合伙企业的债务只承担有限责任，该条款是否合法,?,?,(3),甲、乙、丙、丁的出资方式是否符合法律规定？,?,(4),合伙企业的债权人,a,公司就丁退伙前发生的债务要求合,伙企业的现合伙人及退伙人共同承担连带清偿责任。丁可,否以自己已经退伙为由，不承担连带清偿责任,?,戊可否以自,己新入伙为由不承担连带清偿责任,?,为什么,?,?,5),甲

19、聘任,b,担任合伙企业的经营管理人员及为,c,提供担保的,行为是否合法,?,为什么,?,?,(6),合伙人乙被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部,财产份额后，合伙企业决定对乙进行除名，该做法是否合,法,?,为什么,?,?,(7),债权人,d,公司能否成为该合伙企业的合伙人,?,为什么,?,?,(8),合伙企业的,40,万元债务应如何清偿,?,?,(9),合伙人丁的退伙属于何种情况,?,该退伙应符合哪些条件,?,?,(10),如何确认甲以合伙企业名义与,a,公司所签合同的效力,?,?,参考文献,:,?,1,杨汉平：中华人民共,?,和国个人独资企业法讲话，,?,中国法制出版社,1999,年版。,

20、?,2.,苏号朋，刘智慧：合,伙企业法原理与实务，中,?,国法制出版社,1997,年版。,?,阅读书目,：,?,1,中华人民共和国个人,?,独资企业法,?,2,中华人民共和国合伙,?,企业法,?,3,苏号朋，刘智慧：合,?,伙企业法原理与实务，中,国法制出版社,1997,年版。,思考题,:,1,设立合伙企业应,具备的条件。,2,合伙企业法,关于合伙企业财产转,让的法律规定。,3,入伙与退伙的,须有什么条件。,4,设立个人独资,企业应具备的条件。,5,个人独资企业,事务管理的主要内容。,?,?,?,?,?,?,?,法律禁止从事营业性活动的人,1,、不具有完全民事行为能力人,2,、国家公务员,3,、法官、检察官,4,、军警人员,5,、商业银行工作人员,?,甲、乙、丙,3