【最新精选】国际商法课件word版

国际商法课件WORD版主要内容一、国际商法的概念二、国际商法的地位三、国际商法与相邻法律部门关系1国际商法的含义国际商法，是调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范的总称。换言之，国际商法是调整国际商事关系的法律规范的总称。2国际商法的特征国际商事关系包括国际商事组织关系、国际商事行为关系。国际商事关系，是国际商事主体从事以营利为目的的营业行为所发生的财产关系。传统商法以货物买卖法为核心内容，随着国际经贸往来的增多，当代国际商事关系越来越广泛。国际商事关系，是指跨越国界的商事关系。国际商法主体以私人主体为主，在少数情形下国家、国际组织可成为国际商事关系当事人。国际商法是一个独立的法律部门国际商法具有自身的调整对象国际商事关系。国际商法的调整方法是直接调整方法。国际商法己构成内容丰富、结构完备的法律规范体系。国际商法与国际公法国际商法与国际私法国际商法与国际经济法国际商法与国内商法第二章商事组织法国际商法田晓云主编人民法院出版社目录第一节商事组织法概论第二节公司第三节股份有限公司第一节商事组织法概论一、商事组织法的定义二、商事组织的定义和分类一、商事组织法的定义商事组织法，是调整商事组织的设立、变更、解散等对内对外关系的法律规范的总称。二、商事组织的定义和分类商事组织，是指能够以自己的名义从事经营活动，以营利为目的的经济组织。按照所有制形式的不同，中国将商事组织分为国有企业、集体所有制企业、私有制企业按照财产责任的不同，西方国家一般将商事组织分为个人企业、合伙、公司。其中，公司是最重要的商事组织形式。21个人独资企业的定义和特征个人独资企业，是指由一名出资者单独出资与从事经营管理的企业。个人独资企业的出资人，对企业债务负无限责任，即以个人的全部财产对企业的债务负责。22合伙的定义和特征合伙，是指两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润及共担风险而组成的企业。合伙企业是一种“人的组合”合伙人与合伙企业关系密切，合伙人的死亡、退出或破产等，将导致合伙企业的解散。合伙人对合伙的债务负无限责任23公司的定义和特征公司，是依法定程序设立的，以营利为目的的法人组织。公司是法人，有权以自己的名义拥有财产，享受权利与承担义务。公司是“资本的组合”。股东与公司之间相互分离，股东的死亡与退出一般不影响公司存续。股东对公司的债务通常只负有限责任。第二节公司一、公司制度的历史二、公司的种类一、公司制度的历史公司制度的产生与发展经历了一个历史过程，即从17世纪的特许公司发展到18世纪的合股公司，再发展到19世纪中期的现代股份公司。二、公司的种类公司的分类主要有以下五种第一种根据公司股东对公司债务所承担的责任的不同，可将公司分为无限公司、有限公司、股份有限公司、两合公司、股份两合公司公司的种类第二种根据公司股票发行的对象以及股份转让方式的不同，可将公司分为封闭式公司、开放式公司公司的种类第三种根据一公司对另一公司的控制与依附关系的不同，可将公司分为母公司、子公司公司的种类第四种根据公司的管辖系统不同，可将公司分为总公司、分公司公司的种类第五种根据公司的国籍不同，可将公司分为本国公司、外国公司、跨国公司公司的种类为简便起见，一般将公司分为四种有代表性的公司，即无限责任公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司。1无限责任公司（UNLIMITEDLIABILITYCOMPANY）；2有限责任公司（LIMITEDLIABILITYCOMPANY）；3两合公司（JOINTVENTURECOMPANY）；4股份有限责任公司（LIMITEDLIABILITYCOMPANYBYSHARES）。第三节股份有限公司一、股份有限公司的设立二、股份有限公司的资本制度三、股份有限公司的组织机构一、股份有限公司的设立公司设立，是指公司根据法定程序取得合法资格的过程。各国公司法通常规定，股份有限公司的设立必须经过以下步骤有一定数目的发起人；发起人制定公司章程，并认购股份；发起人召开公司创立大会，并选出公司第一届管理机构；向政府有关主管部门办理公司设立登记，经主管部门审查认为符合法律规定的条件准予登记后，公司即告成立。11公司的发起人公司的发起人，是指负责筹建公司的人员。发起人可以是自然人，也可以是法人，各国公司法一般不加以限制。12公司的章程公司章程，是指规定公司的宗旨、名称、资本构成、组织结构、经营活动等对内、对外事务的法律文件。公司章程的内容公司章程通常应包括以下内容公司的名称；公司的目的与经营范围；公司的注册所在地；公司资本的总额以及每股的金额；董事会和/或监事会的人数，以及第一届董事会和/或监事会成员的名单。13认购与缴纳股份股份有限公司必须由发起人或社会上的其他投资者认购股份，筹足必要的资本才能设立。从认购股份的角度看，公司设立有两种方式一种是由发起人认足全部股份而设立公司，称为一次认股设立，又称发起设立另一种是在社会上公开募股设立，称为招股设立。13认购与缴纳股份一般而言，股份有限公司的资本由现金、实物、工业产权、土地使用权等构成。14公司的注册登记股份有限公司的设立必须向政府有关主管部门办理注册登记。各国公司法为防止滥设公司、利用公司从事非法活动，均规定股份有限公司的设立必须经过严格的法律审查程序。二、股份有限公司的资本制度从经济学角度来看，公司的资本是公司开展业务的物质基础。从法律角度来看，公司的资本是公司对债权人承担法律责任的物质保障。21公司资本的概念狭义的公司资本，是指股东对公司的出资和由此形成的收益，即公司的自有资本。广义的公司资本，包括公司的自有资本、借贷资本两部分。22公司的资本制度和原则对于股份有限公司的资本，德国、法国等大多数大陆法系国家的公司法，确立了资本确定、资本维持、资本不变三项原则。英国、美国、荷兰等国家的公司法，形成了资本授权、资本维持、资本不变三项原则。221资本确定原则与资本授权原则资本确定原则，是指股份有限公司在设立时，必须在公司章程中确定公司的资本总额，且须由股东认足或募足全部资本。资本授权原则，是指股份有限公司在设立时，必须在公司章程中载明公司的资本总额，但股东不必认足或缴足全部资本，公司即可成立；未认足或缴足部分，授权董事会在公司成立后根据业务发展需要作出决定陆续募集。222资本维持原则资本维持原则，是指公司在其存续过程中，应保持与其资本总额相当的财产，以维护债权人的利益，确保公司的正常经营。223资本不变原则资本不变原则，是指公司资本一经确定，便不得随意改变。如需增加或减少资本，必须严格按照法定程序进行。23股份与股票股份有限公司的资本均分为股份。股份是均分股份有限公司资本的单位。每一股代表一定的金额，每股的金额应当相同。股票是股份的表现形式，是由股份有限公司签发的，证明股东身份的书面凭证。股份的种类股份有限公司的股份，可以从不同角度作不同的分类，各国公司法通行的股份分类主要有以下三种1普通股与优先股2记名股与无记名股3有票面金额股与无票面金额股普通股与优先股根据股东享有权益和承担风险的大小，可以将股份分为普通股与优先股。普通股，即通常的股份，是构成公司资本的基础。普通股的股东一般在股东大会上享有表决权，参与公司的经营管理。普通股的股利一般不固定。优先股，是指在分派公司红利、公司清算时分派公司财产两方面比普通股享有优先权的股份。但优先股的股东一般在股东大会上没有表决权，不能参与公司的经营管理。优先股的股利一般是固定的。记名股与无记名股根据股票上是否记载股东的姓名或名称，可将股份分为记名股与无记名股。记名股，是指将股东的姓名或名称记载于股票上，并记载于公司的股东名册上的股份。记名股的转让须将受让人的姓名或名称记载于股票上，并记载于公司的股东名册上。无记名股，是指在股票上不记载股东姓名或名称的股份。无记名股票的持有人即可行使股东权利。无记名股的转让只需将股票交付给受让人即可。有票面金额股与无票面金额股根据股份是否以金额表示，可将股份分为票面金额股与无票面金额股。票面金额股，是指在股票票面上载明一定金额的股份。无票面金额股，是指在股票票面上不载明金额，只载明其占公司资本总额一定比例的股份。无票面金额股的价值随着公司财产的增减而增减。24公司债券公司债券，是指股份有限公司为了筹措资金而向公众发行的一种债券。公司应当在约定的清偿期届满时，向债券持有人返还本金，并支付约定的利息。公司债券与股票的联系和区别发行公司债券与发行股票，是股份有限公司筹措资金的两种主要形式，但两者有较大差别，主要表现为法律性质不同。公司股票的持有人是公司股东，而公司债券的持有人是公司的债权人。承担风险不同。公司债券一般有清偿期，公司在清偿期届满时必须向公司债券持有人返还本金，而股东不得要求公司返还股金。当公司解散时，公司债券持有人优先于股东得到清偿。三、股份有限公司的组织机构按照传统公司法，股份有限公司有两个组织机构股东大会、董事会。20世纪以来，各国公司法出现削弱股东大会的权限，加强董事会权限的趋势。随着董事会权限的扩大，各国公司法规定了一些具体制度，对董事会实行不同形式的监督。各国公司法一般规定，股份有限公司有三个组织机构股东大会、董事会、监事会。31股东大会按照传统公司法，股东大会是公司的最高权力机关，对公司的经营管理拥有广泛的决策权，并且有权选任、解任公司董事。按照现代公司法，股东大会仍是股份有限公司的最高权力机关，但是各国公司法都在不同程度上限制股东大会的权限。311股东大会的权限现代各国公司法对股东大会权限的规定不完全相同。根据有些国家的公司法，股东大会的权限包括选任与解任董事；决定红利的分派；变更公司的章程增加或减少公司的资本审查董事会提出的营业报告书、资产负债表决定公司的合并或解散。根据某些国家公司法，选任董事与解任董事的权力已不属于股东大会，而是属于监事会。312股东大会的种类股东大会分为定期股东大会、临时股东大会。定期股东大会每年召开一次，又称为股东年会。临时股东大会一般讨论特别重要的事项，又称为股东特别大会。313股东大会的程序要求股东大会一般由董事会召集。根据各国公司法，股东大会必须达到法定人数才能开会，但各国公司法对法定人数有不同规定。股东大会的决议必须获得出席大会有表决权的股东过半数的同意，或三分之二或四分之三的同意才能通过。314股东的表决权股东有权参加股东大会。普通股的股东一般都有表决权，原则上是一股有一个表决权。优先股的股东没有表决权。32董事会董事会是股份有限公司的业务管理机关，负责公司的经营管理。随着现代各国公司法扩张董事会的权限，董事会已成为领导公司最重要的机关。321董事会的组成各国公司法对董事的人数和资格有不同规定。关于董事的资格瑞士、法国等国家的公司法规定，董事必须由股东担任；英国、美国、日本等国家的公司法，允许由非股东担任董事，其立法目的是为了让企业管理专家担任董事。321董事会的组成董事会一般设有董事长、副董事长。在董事人数较多的情况下，还可以设立常务董事，负责主持企业的日常业务经营。322董事会的权限董事会作为股份有限公司的业务管理机关，拥有广泛的权限。许多国家公司法规定，除了公司法或公司章程规定应由股东大会决议的事项外，公司的全部业务均可由董事会执行。322董事会的权限美国标准公司法授予董事会十分广泛的权力。根据美国标准公司法，除了该法或公司章程另有规定外，公司的业务经营应在董事会的领导下进行。董事会有权选派负责管理公司日常业务的高级职员。根据英国公司法，董事会的权限主要由公司章程规定。33监事会随着股份有限公司董事会权力的扩张，各国公司法采取不同的形式，加强对董事会的监督，防止董事会滥用职权。有些国家公司法规定，股份有限公司必须设立监察人会。有些国家公司法要求设立监察人或审计人。33监事会法国1966年股份有限公司法规定，股份有限公司实行两种可供选择的管理制度一种制度是董事会制；另一种制度是监察会与执行会两级体制。33监事会日本的股份有限公司不设监察会，而设立监察人。根据1950年修订的日本商法典，股份有限公司应设立监察人，对公司会计进行会计检查。33监事会英国公司法没有实行监察人会或监察人的制度。根据英国公司法，对股份有限公司的会计监督职能主要由审计人担任。33监事会美国公司法没有实行监察人会或监察人的制度。美国一些大公司往往由一名高级职员负责审查公司的会计账目。第二章WTO法律制度第三节补贴与反补贴规则主要内容一、补贴的定义二、反补贴的政策分析三、GATT/WTO的补贴与反补贴规则四、各国反补贴实践补贴（SUBSIDY）的定义广义的补贴补贴，是使企业或产品受益的政府行为。狭义的补贴补贴，是一国政府或公共机构向本国企业或产品提供的，并为其带来利益的财政资助、任何形式的收入、价格支持。反补贴的政策补贴，将极大地改变进口国企业与补贴国企业之间的竞争关系，并且会引起进口国企业的倒闭。补贴可能用于“掠夺目的”，即补贴国企业企图在进口国获取很高的市场份额，然后再抬高价格，获得垄断利润。一国对本国企业生产的某种产品进行补贴，可能会导致其他国家很难向补贴国出口相同产品，在此种情况下，补贴成为一种进口壁垒。对反补贴政策的质疑进口国的消费者将从补贴中受益，足以抵消进口国生产者的损失。各国政府补贴企业，通常希望本国产业能够更快地取得规模经济，提高经济效益，而不是必须在其他国家猎取垄断利润。一国政府有权选择本国的经济制度，并决定是否对出口产品进行补贴。GATT/WTO的补贴与反补贴规则11947年GATT21979年补贴与反补贴守则3WTO补贴与反补贴措施协议1947年GATT第6条第3款对于从任何缔约方境内出口到另一个缔约方境内的任何产品，均不得征收任何超过相当于该产品在原产地国或出口国制造、生产或出口时确定直接或间接给予补助或补贴的估算额的反补贴税。“反补贴税”一词应理解为指，为了抵消任何商品在生产、制造或出口时直接或间接给予补助或补贴的目的，而征收的一种专门税。1947年GATT第6条第6款第1项任何缔约方不得对从另一缔约方进口的任何产品征收反补贴税，除非它断定补贴的效力，按其具体情况，已经造成或威胁造成对已有国内行业的重大损害，或者大大延缓了一项国内行业的建立。对1947年GATT反补贴规则的分析1947年GATT，是将补贴作为阻塞国际贸易通道的障碍来规定的。依据GATT第6条，一个缔约方在受补贴的进口产品对国内产业造成重大损害或重大损害威胁的情况下，可对从另一缔约方进口的任何产品征收反补贴税。由于GATT各缔约方对补贴缺乏统一的认识，1947年GATT有关补贴的规定十分模糊，除了允许缔约方采取征收反补贴税的措施以外，几乎没有其他关于补贴的实体性规则，在实践中基本上没有得到适用。1979年补贴与反补贴守则达成的背景依据美国1897年关税法，对受补贴产品征收反补贴税，没有必要证明进口产品对本国产业造成“重大损害”，遭致许多批评。欧共体对各类产业补贴特别多。比如对一些支柱产业提供支持，在研发上也提供大量补贴在此背景下，GATT缔约方在19731979年举行的东京回合进行磋商，达成了1979年补贴与反补贴守则。1979年补贴与反补贴守则的内容1979年补贴与反补贴守则，主要包括两部分内容第一部分，规定守则签约方征收反补贴税的规则，规定了“重大损害”的标准，明确“重大损害”必须“通过补贴的影响”予以认定，但是，没有对“补贴”作出定义。第二部分，明确国内补贴“属于广泛用于促进社会、经济政策目标”的补贴，守则没有“旨在限制签约方利用这种补贴的权利”。但是，国内补贴对其他签约方的国内产业“可能引起或威胁引起损害”，因此，签约方在利用国内补贴时，有义务“寻求避免由于补贴而致的此类影响”。第二部分，规定签约方在本国初级产品的出口“大于”世界市场“均衡份额”时，避免对初级产品给予出口补贴，并禁止签约方对非初级产品给予出口补贴。WTO补贴与反补贴措施协议的框架1986年9月，GATT缔约方在启动乌拉圭回合谈判时，将修改GATT的补贴规则，确定为谈判的优先议题。经过磋商，达成了关于补贴与反补贴措施的协议。WTO补贴与反补贴措施协议的框架第一部分总规定第二部分被禁止的补贴第三部分可申诉的补贴第四部分不可申诉的补贴第五部分反补贴措施补贴的定义“本协议中，若有下列情形，即视为存在补贴（A）（1）一个成员方境内的政府或公共机构（本协议称作“政府”）提供的财政资助，凡属涉及资金直接转移如赠款、贷款、投股等，潜在的资金或债务直接转移如贷款担保等政府做法；放弃或未征收在其他情况下应予征收的政府税收如税收抵免等财政鼓励；政府提供非基础设施的货物或服务，或者购买货物；政府支付给某个筹资机构，或者委托或指令某个私人机构，来行使上述至所说的一种或者多种通常属于政府的职能，而此种做法与政府通常做法并无差别；或者（A）（2）有L994GATT第16条意义上的任何形式的收入或价格支持以及（B）因此给予了利益。补贴的专给性第1款所定义的补贴，只有按第2条规定有专给性时，该补贴才受第二部分、第三部分、第五部分的约束。对补贴专给性的分析依据WTO补贴与反补贴措施协议，补贴的专给性，是WTO成员方采取反补贴措施的先决条件。补贴的专给性，是指某一补贴是帮助特定企业、产业或地区的，不是一般可利用的。JOHNJACKSON从经济观点上说，补贴若是普遍给予整个社会各方面和社会各生产部门，就不具有扭曲作用。这个论点若用得谨慎些，也可改作在此情况下扭曲作用很小。补贴的分类依据WTO补贴与反补贴措施协议，补贴可分为三类，即被禁止的补贴、可申诉的补贴、不可申诉的补贴。被禁止的补贴被禁止的补贴，包括出口补贴、进口替代补贴。对于被禁止的补贴，其他WTO成员方可以向WTO起诉给予禁止性补贴的成员方，也可对接受禁止性补贴的进口产品征收反补贴税。可申诉的补贴可申诉的补贴，主要包括非专给性的补贴；专给性的科研补贴、地区扶贫补贴、环保补贴。对于可申诉的补贴，其他WTO成员方可向WTO起诉给予可申诉补贴的成员方，也可对接受可申诉补贴的进口产品征收反补贴税。但是，必须证明国内行业受到损害。不可申诉的补贴不可申诉的补贴，主要是指非专给性的补贴。例如道路建设，提供警察保护对于不可申诉的补贴，其他WTO成员方既不可向WTO起诉给予可申诉补贴的成员方，也不可对接受不可申诉补贴的进口产品征收反补贴税。补贴的合理性补贴，是一国政府促进经济发展、实现社会目标的政策工具，是国家主权行为。一国政府为促进经济发展、实现社会目标而提供的补贴，包括促进出口、推动产业升级、资助技术发展、扶持贫困落后地区发展等。补贴可能产生的后果一国政府向本国企业或产品提供补贴，可能增加出口，减少进口，从而削弱自由贸易制度，并可能损害其他国家相同产业的利益。反补贴的不合理性进口国采取反补贴措施，通常针对补贴国的政府行为，甚至间接地干预了补贴国政府对本国经济的调控。反补贴与贸易保护主义反补贴，可能沦为进口国推行贸易保护主义的工具，构成非关税贸易壁垒。例如，WTO关于补贴与反补贴措施的协议，未对提供补贴的“公共机构”加以界定。反补贴的合理性如果本国行业因其他国家的补贴行为而遭受损害，进口国采取反补贴措施，是合理的行为。补贴、反补贴与损害标准补贴与反补贴之间存在互相竞争的政策目标冲突一方面，出口国政府有合法理由实施各种类型的补贴；另一方面，进口国政府也有合法理由关心被补贴产品的进口对本国产业造成的损害后果。损害标准，有助于平衡进口国、出口国之间对立的竞争利益。当被补贴产品的进口造成进口国相同行业的重大损害时，进口国可采取反补贴措施。各国反补贴实践1995年2004年，全球共发起176起反补贴调查美国、欧盟、加拿大等发达国家和地区启动141起，占80；发展中国家启动35起，占20发达国家是反补贴调查的主要发起国，发展中国家是反补贴调查的主要受害者。反补贴与“非市场经济国家”1984年，在乔治城钢铁案中，美国商务部裁定，美国反补贴法不适用于“非市场经济国家”。2005年7月，美国众议院通过了美国贸易权利执行法案。该法案的核心内容是要求国会授权商务部，对包括中国在内的“非市场经济国家”，适用美国反补贴法。该法案最终未获得批准。反倾销与“非市场经济”规则按照GATT附件九诠释与补充规定对第6条的诠释，“遇有一个其贸易全部由或者大体上由国家垄断，并由国家确定国内价格的国家进口货物，在确定可比性时，会有特殊困难即严格与该国国内价格作比较，常常并不合适”。美国、欧共体利用该诠释，制造了“替代国”方法，即对“非市场经济”国家出口产品的“正常价值”，以“替代国”的国内市场正常交易过程中的正常价值，或者“替代国”相同产品的结构价格来代替。巴西、埃及、印度、韩国、墨西哥、南非、泰国、土耳其等国纷纷效仿，在其本国反倾销法中规定非市场经济国家规则。中国与“非市场经济”规则美国、欧盟等将中国视为“非市场经济”国家，对我国出口产品在国内市场的价值，视为非市场过程中的“非正常价值”。在反倾销诉讼中，各国选择作为中国的“替代国”的，有印度、新加坡、印度尼西亚、墨西哥等，还有美国、欧盟、日本。直到1998年，美国、欧盟才有条件地审查中国的某些企业是否具有市场经济地位，但有严格的限制条件，即中国的应诉企业要取得市场经济地位，必须主动提出申请，且须经过美国、欧盟核查同意。中国的反补贴立法1994年颁布的对外贸易法第31条规定“进口的产品直接或者间接地接受出口国给予的任何形式的补贴，并由此对国内已建立的相关产业造成实质损害或产生实质损害的威胁，或者对国内建立相关产业造成实质阻碍时，国家可以采取必要措施，消除或者减轻这种损害或者损害的威胁或者阻碍。”1997年3月，国务院发布反倾销和反补贴条例。2001年11月，国务院发布反补贴条例。2002年，外经贸部、国家经贸委发布反补贴调查立案暂行规则、反补贴调查听证会暂行规则、反补贴问卷调查暂行规则、反补贴调查实地核查暂行规则等。第三章国际商事合同法第一节合同法概述11合同的重要地位12各国的合同法13合同的概念11合同的重要地位合同是现代社会进行各种经济活动的基本法律形式。在市场经济体制下，生产、分配、流通领域的各个环节都离不开合同。比如，公司厂房的建造、原材料的取得、职工的雇佣、产品的销售、货物的运输与保险等，都要通过订立合同来实现。12各国的合同法在大陆法系国家，合同法以成文法的形式出现，如法国、德国等国的合同法一般包含在民法典中。在英美法系国家，合同法主要是以判例法的形式出现。这是几个世纪以来英国、美国等国法院以判例形式发展而成的判例法。12各国的合同法中国现行合同法是1999年3月颁布的中华人民共和国合同法。该法从大陆法系国家和英美法系国家的合同法中吸纳了许多先进的制度，在我国的合同法发展历史上具有划时代的意义。13合同的概念大陆法系国家对合同的概念持“协议说”认为合同是一种合意，只有双方当事人意思表示一致，合同才能成立。英美法系国家对合同的概念持“允诺说”强调合同的实质在于当事人所作出的许诺。尽管各国对合同的概念在理论上存在分歧，但是实际上大陆法系国家、英美法系国家都将双方当事人的意思表示一致作为合同成立的要素。第二节合同的成立21要约22承诺第二节合同的成立合同的成立，是指合同当事人的意思表示一致。合同的成立必须具备两个条件存在双方或多方合同当事人；合同当事人的意思表示一致。法律上将订立合同的意思表示分别称为要约、承诺。若一方当事人向对方提出一项要约，而对方对该项要约表示承诺，在双方当事人之间就成立了一项合同。21要约（OFFER）211要约的定义要约是一种意思表示，即一方向另一方提出愿意根据一定的条件与对方订立合同，并且包含一旦该要约被对方承诺就对提出要约的一方产生约束力之意。要约可以采用书面形式作出，也可以用口头或行动作出。21要约（OFFER）212要约的构成要件一项有效的要约必须同时符合以下三个条件要约必须表明要约人愿意按照要约中提出的条件与对方订立合同的意思。要约的内容必须明确、肯定。要约必须传达到受要约人才能生效。21要约（OFFER）要约邀请要约邀请的目的虽然也是为了订立合同，但是，要约邀请本身不是一项要约，而是为了邀请对方向自己发出要约。21要约（OFFER）要约与要约邀请的主要区别在于一方发出要约，一经对方承诺，合同即告成立，要约人必须受该要约的约束；一方发出要约邀请，即使对方接受要约邀请提出的条件，发出要约邀请的一方仍然不受该要约邀请的约束，合同也不能成立。21要约（OFFER）213要约的约束力在要约送达受要约人之前，由于要约尚未发生效力，要约人可以撤回要约。在要约已经送达受要约人之后，要约已经发生效力，对于要约人能否撤销要约，两大法系国家的法律各有不同规定。21要约（OFFER）213要约的约束力英美法认为，要约原则上对要约人没有约束力，要约人在受要约人对要约作出承诺之前，随时可以撤销要约。21要约（OFFER）213要约的约束力德国法认为，要约原则上对要约人具有拘束力，除非要约人在要约中注明了不受约束的词句，要约人必须受其要约的约束，不得撤销要约。21要约（OFFER）213要约的约束力法国法认为，原则上要约人在其要约被受要约人承诺之前可以撤销要约。21要约（OFFER）214要约的消灭要约的消灭，是指要约失去效力，要约人不再受其要约的拘束，受要约人失去承诺的权利。要约的消灭主要有以下三个方面的原因要约因期限已过而失效；要约因被要约人撤回或撤销而失效；要约因被受要约人拒绝而失效。22承诺（ACCEPTANCE）221承诺的定义承诺，是指受要约人对要约的内容表示同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。22承诺（ACCEPTANCE）222承诺的构成要件一项有效的承诺必须同时具备下列四个条件承诺必须由受要约人作出。承诺必须在要约的有效期内作出。承诺必须与要约的内容一致。承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求。22承诺（ACCEPTANCE）迟到的承诺若承诺的时间迟于要约的有效期，即“迟到的承诺”。迟到的承诺不是有效的承诺，而是一项新的要约，须经原要约人承诺后才能成立合同。22承诺（ACCEPTANCE）承诺必须与要约的内容一致若受要约人在承诺中变更要约的内容，原则上不是一项承诺，而是反要约。22承诺（ACCEPTANCE）223承诺生效的时间承诺一旦生效，合同即告成立。在承诺生效的时间问题上，大陆法系、英美法系国家的分歧很大，主要有三种不同的主张，即“投邮主义”、“到达主义”、“了解主义”。22承诺（ACCEPTANCE）223承诺生效的时间“投邮主义”英美法认为，在以书信或电报作出承诺时，承诺一经投邮，立即生效，合同即告成立。“到达主义”德国法认为，承诺在到达要约人时生效，合同于此时成立。“了解主义”过去，大陆法系国家原则上采取“了解主义”，即不仅要求要约人收到受要约人的承诺，而且要求要约人真正了解承诺的内容时，承诺才能生效。22承诺（ACCEPTANCE）224承诺的撤回撤回承诺是承诺人阻止承诺发生效力的一种意思表示。承诺必须在其生效之前才能撤回，承诺一旦生效，合同即告成立，承诺人就不得撤回承诺。22承诺（ACCEPTANCE）224承诺的撤回英美法认为，承诺的函电一经投邮就立即生效，因此，受要约人发出承诺通知后，就不能撤回承诺。德国法认为，承诺在到达要约人时生效，因此，受要约人在发出承诺通知之后，原则上仍然可以撤回承诺，但撤回承诺的通知必须与承诺的通知同时或者先时到达要约人，才能撤回承诺。第三节合同的有效性31当事人订立合同的能力32合同的合法性33当事人意思表示的真实性34合同的形式第三节合同的有效性各国法律通常规定，只有合同同时符合以下四项条件，才是有效合同当事人必须具有订立合同的能力；合同的标的、内容必须合法；合同必须符合法律规定的形式要求；当事人的意思表示必须真实。31当事人订立合同的能力311德国法德国法区分无行为能力、限制行为能力两种情形依据德国民法典，无行为能力的人所订立的合同无效。无行为能力的人包括未满七岁的儿童；处于精神错乱状态，不能自由决定意志，而且按其性质此种状态并非暂时者；因患精神病被宣告为禁治产者。依据德国民法典，限制行为能力的人所订立的合同，须经其法定代理人的同意才能有效。限制行为能力的人，是指年满七岁的未成年人。31当事人订立合同的能力312法国法依据法国民法典，未成年人、受法律保护的成年人，是无订立合同能力的人。无订立合同能力的人所订立的合同，须取得其监护人或管理人的同意，否则合同无效。受法律保护的成年人，包括官能衰退者；因挥霍浪费、游手好闲以致陷入贫困者。31当事人订立合同的能力313英美法英美法认为，未成年人、精神病人、酗酒者，都是缺乏缔约能力的人。未成年人订立的合同，在其成年之后，可以追认，也可以撤销。但是，未成年人所订立的必需品合同是有效的。精神病人订立的合同无效。酗酒者订立的合同原则上有效。但是，如果酗酒者在订立合同时由于醉酒而失去行为能力，可要求撤销合同。31当事人订立合同的能力314中国法我国民法通则，将公民的民事行为能力区分为完全民事行为能力、限制民事行为能力、无民事行为能力三类。完全民事行为能力人，是指十八周岁以上的公民，其所订立的合同有效。限制民事行为能力人，包括十周岁以上的未成年人；不能完全辨认自己行为的精神病人。十周岁以上的未成年人，可以签订与其年龄、智力相适应的合同。不能完全辨认自己行为的精神病人，可以签订与其精神健康状况相适应的合同。无民事行为能力人，包括不满十周岁的未成年人；不能辨认自己行为的精神病人。无民事行为能力人签订的合同无效。32合同的合法性各国法律通常规定，当事人所订立的合同必须合法，并且规定凡是违反法律、违反善良风俗与公共秩序的合同无效。32合同的合法性321大陆法法国民法典规定，任何人均不得以特别约定违反有关公共秩序、善良风俗的法律。合同非法主要包括两种情形合同的标的物是法律所不允许进行交易的物品；合同所追求的目的不合法。德国民法典规定，合同违反法律上的禁止者，合同无效；并规定，违反善良风俗的合同也无效。32合同的合法性322英美法英美法认为，一项有效的合同必须具有合法目的。凡是没有合法目的的合同是非法的，因而是无效的。32合同的合法性322英美法根据某些英美法学者的分类，以下三类合同属于非法合同违反公共政策的合同如限制竞争的合同不道德的合同如对婚姻家庭起不良影响的合同违法的合同如赌博合同32合同的合法性323中国法民法通则规定，违反中国法律、损害我国社会公共利益的合同是无效合同。33当事人意思表示的真实性合同是双方或多方当事人意思表示一致的结果。如果当事人的意思表示有错误，或者是在受欺诈或受胁迫的情况下订立合同，当事人之间虽然形成合意，但是这种合意是不真实的。对于这种合同应当如何处理，是合同法上的一个重要问题。33当事人意思表示的真实性331错误各国法律均认为，并不是任何意思表示的错误，均可使表意人主张合同无效或撤销合同，而是规定，在某些情况下，作出错误的意思表示的一方可以主张合同无效或撤销合同。对于在什么情况下，有错误的一方可以主张合同无效或撤销合同，各国法律各有不同规定。33当事人意思表示的真实性依据法国民法典的规定错误在涉及合同标的物的本质时，合同无效。如果在认定谁是订立合同的对象上产生错误，原则上不能成为合同无效的原因；但若订约对象的考虑是订立该合同的主要原因，而在订约时错认了订约对象，则可作为合同无效的原因。33当事人意思表示的真实性331错误德国法认为，下列两种错误均可产生撤销合同的后果意思表示的内容有错误意思表示的形式有错误如把美元误写成英镑33当事人意思表示的真实性331错误依据英国法一方当事人的错误，原则上不影响合同的有效性。当某项错误导致当事人之间没有达成真正的协议时，合同无效，主要包括在合同性质上发生错误；在认定当事人上发生错误；在认定合同的标的物上，双方当事人都存在错误；一方当事人已知道对方当事人有误会，在此情况下，对方当事人可主张合同无效。33当事人意思表示的真实性331错误依据美国法一方当事人的错误，原则上不能要求撤销合同。双方当事人都有错误时，当该项错误涉及合同的重要条款，认定合同当事人，或者合同标的物的存在、性质、数量时，才可主张合同无效或者撤销合同。33当事人意思表示的真实性332欺诈欺诈，是指以使他人发生错误为目的的故意行为。各国法律均认为，因受欺诈而订立合同时，蒙受欺骗的一方可以撤销合同或者主张合同无效。33当事人意思表示的真实性332欺诈法国法、德国法对欺诈的处理有不同的原则依据法国民法典，诈欺导致合同无效。依据德国民法典，受诈欺而为意思表示者，表意人得撤销其意思表示。33当事人意思表示的真实性332欺诈英美法将欺诈称为“欺骗性的不正确说明”。依据英国法，蒙受诈欺的一方可以要求赔偿损失，并可撤销合同或拒绝履行其合同义务。33当事人意思表示的真实性333胁迫胁迫，是指以使人发生恐怖为目的的故意行为。各国法律均认为，在胁迫下订立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无效或者撤销合同。33当事人意思表示的真实性333胁迫依据德国法，因被胁迫而订立合同，被胁迫一方得撤销合同。法国民法典规定，胁迫构成合同无效。33当事人意思表示的真实性333胁迫英美法认为，胁迫是指对人身施加威吓，或者施加暴力或监禁。受胁迫的一方可以撤销合同。34合同的形式从订立合同的形式看，合同可分为要式合同、不要式合同。要式合同，是指必须按照法定的形式订立的合同。不要式合同，是指法律不要求按照特定的形式订立的合同。在合同形式问题上，近代各国法律均采取“不要式原则”，仅对少数合同才要求必须按照法律规定的特定形式来订立。34合同的形式341法国法法国法将要式合同分为两种情况以法定形式作为合同有效的要件。适用于赠与合同、夫妻财产合同、设立抵押权合同等少数几种合同。以法定形式作为证据，用以证明合同的存在及内容。不按法定形式订立的合同，法院将不予强制执行。适用于价额超过50新法郎的合同。34合同的形式342德国法德国民法典规定，不按照法律规定的形式而订立的合同无效。在合同形式问题上，德国法以不要式合同为原则，要式合同仅属例外。34合同的形式343英美法英美法将合同分为签字蜡封合同、简式合同。签字蜡封合同是要式合同，必须以特定的形式订立。简式合同不等于不要式合同。34合同的形式343英美法依据英国法，下列三种合同必须采用签字蜡封形式订立，否则合同无效没有对价的合同；转让地产或地产权益的合同，包括租赁土地超过3年的合同；转让船舶的合同。34合同的形式343英美法根据英国法，以下几种简式合同必须以书面形式订立，否则合同无效或者不能强制执行要求以书面形式作为合同有效要件的合同。包括汇票与本票、海上保险合同、债务承认要求以书面形式作为证据的合同，否则合同不能强制执行。包括保证合同、土地买卖合同、金钱借贷合同34合同的形式344维也纳公约联合国国际货物买卖合同公约第11条规定买卖合同无须以书面订立或证明，在形式上不受任何其他条件限制，买卖合同可以用包括证言在内的任何方法证明。公约第11条是为了适应当代国际贸易的特点。许多国际货物买卖合同是以现代通讯方式订立的，不一定以书面形式订立。中国在参加公约时，对第11条提出保留，声明订立国际货物买卖合同必须采用书面形式。第四节合同的违约与救济41合同的履行42违约43违约的形式44违约的救济方法41合同的履行合同的履行，是指合同当事人实现合同内容的行为。比如，在货物买卖合同中，卖方应按合同规定的时间、地点和质量交付货物，买方应按合同规定的时间、方式支付货款和受领货物等，这些均属于履行合同的行为。41合同的履行各国法律均认为，合同生效之后，合同当事人负有履行合同的义务。若合同当事人违反其应当履行的合同义务，就应承担相应的法律责任。42违约421违约的概念违约，是指合同当事人完全没有履行合同义务，或者没有完全履行合同义务的行为。若合同当事人违约，除非出现法定的免责事由，应当承担违约责任。42违约422违约责任的归责原则在违约责任的归责原则上，即怎样才算构成违约责任的问题上，英美法与大陆法存在重大差异。42违约422违约责任的归责原则大陆法的归责原则是过错责任原则。大陆法认为，合同当事人存在过错时，才应承担违约责任。英美法的归责原则是严格责任原则。英美法认为，只要合同当事人有违约行为，不论其是否存在过错，都应承担违约责任。43违约的形式431德国法德国民法典将违约分为两类一是给付不能；二是给付延迟。43违约的形式4311给付不能给付不能，是指合同当事人由于种种原因，不可能履行其合同义务。德国民法典将给付不能分为自始不能、嗣后不能。自始不能，是指合同成立时合同即不可能履行。嗣后不能，是指在合同成立时，合同有可能履行，但在合同成立后，出现了阻碍合同履行的情况，而使得合同不能履行。43违约的形式4311给付不能根据德国民法典，若属于自始不能，合同是无效的。43违约的形式4311给付不能嗣后不能，区别以下三种情况，产生不同的法律后果非因债务人的过失引起的嗣后不能，债务人不承担不履行合同的责任。债务人的过失引起的嗣后不能，债务人应承担损害赔偿责任。非因合同双方当事人的过失引起的嗣后不能，双方当事人均不承担不履行合同的责任。43违约的形式4312给付延迟给付延迟，是指合同已届履行期，而且是可能履行的，但债务人没有按期履行其合同义务。非因债务人的过失而给付延迟的，债务人不负迟延责任。43违约的形式432法国法法国民法典将违约分为两类不履行债务、延迟履行债务。合同一方当事人不履行债务，对方有权解除合同。合同当事人迟延履行债务，应负损害赔偿责任。43违约的形式433英国法英国法将违约分为违反条件、违反担保。违反条件，是指违反合同的主要条款。合同一方当事人违反条件，对方当事人有权解除合同，并可要求赔偿损失。违反担保，是指违反合同的次要条款。合同一方当事人违反担保，对方当事人无权解除合同，而只能要求赔偿损失。43违约的形式433英国法近年来，英国法院通过判例发展了一种新的违约类型，即“违反中间性条款”。合同一方当事人违反中间性条款时，对方当事人是否有权解除合同，取决于此种违约的性质、后果是否严重。如果违反中间性条款的性质、后果严重，对方当事人有权解除合同，否则，就不能解除合同。43违约的形式434美国法美国法将违约分为两类轻微违约、重大违约。轻微违约，是指合同一方当事人在履行合同中存在一些缺陷，但对方当事人已经得到该项交易的主要利益。当合同一方当事人轻微违约时，对方可以要求赔偿损失。重大违约，是指合同一方当事人没有履行合同，或者履行合同有缺陷，致使对方当事人不能得到该项交易的主要利益。当合同一方当事人重大违约时，对方可以解除合同，同时可以要求赔偿损失。43违约的形式英美法还有预期违约的问题。预期违约是英美法特有的概念。预期违约，是指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，明确表示其届时将不履行合同。当一方当事人预期违约时，对方可以解除合同，并可立即要求赔偿损失。43违约的形式435维也纳公约国际货物买卖合同公约将违约分为根本违约、非根本违约。根本违约，是指一方当事人违反合同的结果，使得对方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了其根据合同有权期待得到的东西。一方当事人根本违约时，对方当事人可以解除合同，并可请求赔偿损失。43违约的形式435维也纳公约国际货物买卖合同公约对预期违约作出了明确规定，主要有以下两种情况在订立合同之后，一方当事人鉴于对方履行合同的能力或信用有严重缺陷，或者从对方准备履行合同或履行合同的行为，看出对方显然将不履行其大部分重要义务时，一方当事人可以中止履行其义务。如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违约，另一方当事人可以解除合同。44违约的救济方法救济方法，是指一个人的合法权利被他人侵害时，法律上给予受损害一方的补偿方法。各国法律对于不同的违约行为，规定了相应的救济办法。但是，对于哪种违约行为可以采取哪些救济办法，各国法律的规定不完全相同。44违约的救济方法441实际履行442损害赔偿443解除合同444禁令445违约金44违约的救济方法441实际履行实际履行，是指合同一方当事人向法院提起实际履行之诉，由法院判决对方当事人按照合同的规定履行合同。但是，各国法律对实际履行有不同的规定。44违约的救济方法4411德国法德国法认为，实际履行是对不履行合同的主要救济方法。当债务人不履行合同时，债权人都有权要求债务人实际履行。44违约的救济方法4412法国法法国法认为，如果债务人不履行合同，债权人有权提起实际履行之诉。根据法国法，实际履行是可供选择的救济方法，即当债务人不履行合同时，债权人可以请求实际履行，或者请求解除合同并要求损害赔偿。44违约的救济方法4413英美法英美普通法中，没有实际履行这种救济办法。英美衡平法中，实际履行是例外的救济方法。44违约的救济方法4414维也纳公约国际货物买卖合同公约规定如果按照公约的规定，当事人一方有权要求他方履行某项义务，法院没有义务作出判决要求实际履行此项义务，除非法院依照其本身的法律对不受本公约支配的类似买卖合同可以这样做。44违约的救济方法442损害赔偿各国法律均认为，损害赔偿是对违反合同的救济方法。但是，各国法律对损害赔偿责任的成立、损害赔偿的方法、损害赔偿的计算，各有不同的规定。44违约的救济方法4421损害赔偿责任的成立大陆法认为，损害赔偿责任的成立，必须具备以下三个条件必须有损害的事实；必须债务人有过错；损害发生的原因与损害之间必须有因果关系。44违约的救济方法4421损害赔偿责任的成立英美法认为，一方当事人违反合同，对方当事人可以提起损害赔偿之诉，而不以违约一方有无过错为条件，也不以是否发生实际损害为前提。44违约的救济方法4422损害赔偿的方法损害赔偿的方法包括回复原状、金钱赔偿。回复原状，是指恢复到损害发生之前的原状。金钱赔偿，是指以支付金钱弥补对方所受到的损害。各国法律对回复原状、金钱赔偿一般都予以考虑。有的国家是以金钱赔偿为原则，以回复原状为例外；有的国家是以回复原状为原则，而以金钱赔偿为例外。44违约的救济方法4422损害赔偿的方法德国法以回复原状为原则，以金钱赔偿为例外。法国法以金钱赔偿为原则，以回复原状为例外。英美法对损害赔偿采取金钱赔偿的方法。英美法院对损害赔偿之诉一般判决债务人支付金钱赔偿。44违约的救济方法4423损害赔偿的范围损害赔偿的范围，是指合同一方当事人违约后，在请求损害赔偿时，应如何确定损害的范围，应根据什么原则来确定损害赔偿的金额。44违约的救济方法4423损害赔偿的范围德国民法典规定，损害赔偿的范围包括两个方面违约造成的实际损失、违约造成的所失利益。实际损失，是指合同规定的合法利益，因可归责于债务人的事由而遭受的损害。所失利益，是指若债务人不违约而本应能够取得的利益，但因债务人的违约而丧失了的利益。44违约的救济方法4423损害赔偿的范围法国法认为，损害赔偿的范围包括两个方面现实损害、所失利益。44违约的救济方法4423损害赔偿的范围英美法认为，计算损害的原则，是使因债务人违约而蒙受损害的一方，在经济上能处于合同得到履行时同等的地位。44违约的救济方法443解除合同法国法认为，合同一方当事人不履行合同时，对方当事人有权要求解除合同。德国法认为，债务人不履行合同时，债权人有权解除合同。英国法将违约分为违反条件、违反担保。一方当事人违反条件时，对方可以要求解除合同；一方当事人违反担保时，对方不能要求解除合同