企业国有产权招投标操作实务.ppt

采取招投标方式转让企业国有产权操作实务 天马行空官方博客 主要内容 一 国资管理新体制下的产权改革法律与政策框架 兼评 郎顾之争 二 企业国有产权转让方式利弊分析三 企业国有产权转让招标流程介绍四 企业国有产权转让招标规范文件制作五 产权转让招投标过程中的法律问题六 投标文件制作与成功中标因素分析 天马行空官方博客 一 国资管理新体制下的产权改革法律与政策框架 兼评 郎顾之争 天马行空官方博客 国有经济布局调整的六大突破性举措 产权改革是我国企业改革的主线 明确提出国有经济战略性调整的方针 明确提出法人治理结构是公司制的核心 明确提出股份制是公有制的主要实现形式 明确提出建立健全现代产权制度 明确提出下岗分流转向改制分流 明确要求国有产权转让应进公开市场 正泰集团 家族股权稀释的中国样本 南存辉的三次产权革命 1991 吸收家族成员4人入股 南持股比例降为60 控制资产200万元 1994 通过兼并联合新增40人加盟企业原所有者 40 控制资产5000万 1998 股权配送 要素入股 核心股东118位加上二级股东三四百位 20 多 31亿 微软分红盖茨拿走32 8亿 2004 12月初 微软向股东们发放了每股3美元的一次性分红 108亿股乘以3 共支付324亿美元 盖茨32 8亿 CEO巴尔默12亿 国有经济的进与退 国有经济的战略性调整 国退民进 不是退出一切竞争性领域为什么退 两个原因 从何处退 中央 四种行业和两类企业之外的一般竞争性领域 地方 结合本地经济发展决定 如 上海百联 退给谁 如何退 依托到位的出资人代表和优势企业 凭借产权交易市场和证券市场 依法规范进行 三级国资委 管 的含义 管资产 一个到位 两个加快管企业 事无巨细 一揽在身由临终关怀走向终极关怀由输血喂奶转向运营监管 新体制下制度创新路径选择 企业整体改制分流同时引入战略投资者企业主辅分离主业改制和境内外上市企业主辅分离主业改制同时引入外资企业主辅分离辅业改制分流管理层收购 热点 职工持股 热点 多种形式放开搞活中小企业 要不要进市场 企业整体改制分流主辅分离 辅业改制企业国有产权交易上市公司并购 国有股转让 职工持股 管理层持股 管理层收购 职工收购 ESOP MSOP MBO EBO ESO 二 企业国有产权转让方式利弊分析 企业国有产权转让管理暂行办法 第五条 拍卖招投标方式协议转让其他方式 拍卖方式 法律依据 中华人民共和国拍卖法 适用范围国有产权拍卖适用方式优缺点 适用范围 两个以上受让方企业产权或标的物相对简单转让标的信息能够充分披露多适用于企业转让房产 土地或部分资产以及股权转让 尤其适用破产企业资产转让 国有产权拍卖适用方式 有底价增价式拍卖 原因 规范层面 暂行办法 第十三条2 价值层面 国有产权实现价值最大化特点 谁叫价谁要约 竞价按设定的阶梯进行 保证委托方的利益 适用对象广泛 利弊分析 优点可广泛采用程序严格 完全公开 在拍卖会现场由拍卖师直接确定买受人交易完成时间较短有利于实现国有资产保值增值 缺点程序相对复杂2 交易条件和内容不能随意改变 如流拍会给企业增加交易成本 协议转让方式 法律依据 中华人民共和国合同法 适用范围利弊分析 适用范围 只有一个受让方企业产权错综复杂交易双方信息不对称特殊行业或产业 特殊的国有企业多适用于企业整体产权 利弊分析 优点广泛采用程序简单直接参与谈判 交易条件和内容可根据谈判情况随时改变 缺点谈判时间可能很长由于谈判不公开容易造成暗箱操作 导致国有资产流失 招投标方式 法律依据 按照国家有关规定 参照 中华人民共和国招投标法 招标的几种方式招投标方式的适用范围利弊分析 适用范围 两个以上受让方企业产权或标的物相对复杂转让标的信息能够充分披露 多适用于企业整体产权或部分产权转让 招标的几种方式 公开招标 无限制竞争性招标 招标公告 不特定的法人或组织 邀请招标 选择性招标 投标邀请书 特定的法人或者其他组织两阶段招标第一阶段 公开招标 吸引战略投资者第二阶段 向第一阶段选定的战略投资者发放投标邀请书 进行邀请招标 利弊分析 优点最优化 通过公开市场有选择的询价和精心设计的竞争性投标方案 确保获得企业国有产权转让的最优价格和国有企业重组的最优方案节省 使转让方避免与无实际受让的意想或没有受让能力的受让方进行商谈可能花费的时间有利谈判 利用多个投标者以及其报价和市场兴趣等诸方面的信息使转让方获得投标者有利的谈判地位消除嫌疑 由于招标方式能够通过市场询价获得价格最大化和选择不特定受让方提供的最优方案和职工安置方案 转让方的董事和管理层不会受到低价转让国有资产的或损害公司利益的嫌疑 利弊分析 缺点潜在成本 如果流标的话 由于需要经历专业评标等环节 转让方潜在的成本可能会高于其他的交易方式负面效应 招标不成功时 市场可能会产生将该目标企业视为 缺陷产品 的负面效应 敏感信息外泄 通过产权交易市场向社会公开发行目标企业的转让信息 多家投标方对目标企业的必要的审慎调查可能会导致敏感信息外泄给竞争对手法律风险 投标方式具有较强的操作的技术性和严格的法律程序约束 一旦操作不当势必会引发法律风险 三 企业国有产权转让招标流程介绍 招投标的准备阶段询标阶段开标 评标确定受让人阶段 招投标的准备阶段 一 启动招标程序之前的工作准备工作使招标项目应具备招标条件 包括制定招标项目的整体方案 履行政府审批手续 指定负责人并委托招标代理机构 由该机构全权负责整个招标活动前置程序 产权交易机构的20日公开挂牌 招投标的准备阶段 二 招标法律文件的准备保密协议 目的是防止投标方泄露在投标过程中获得的目标企业的信息或者对投标方的其他要求 企业国有产权转让方案 该方案是受让方制作投标文件的重要依据 国有产权转让合同 草案 询标阶段 产权交易机构拟出潜在受让方 投标人 的清单转让方在通过产权交易机构披露相关信息外 还会向潜在受让方提供前述法律文件 转让方给与受让方审慎调查的机会 包括和目标企业的管理层进行有限的接触 并可提供进一步的资料和文件 开标 评标确定受让人阶段 一 开标的时间与组织时间为投标文件截止时间的同一时间地点应为招标文件中确定的地点开标程序无效投标在开标时 招标人对有下列情形之一的投标文件 可以拒绝接受或按无效投标处理 1 投标文件密封不符合招标文件要求的 2 逾期送达的 3 未按招标文件规定加盖单位公章和法定代表人的签字的 开标 评标确定受让人阶段 二 组建评标委员会评标程序 1 招标人宣布评标委员会成员名单并确定主任委员 2 招标人宣布有关评标纪律 3 听取招标人介绍招标文件 4 组织评标人员学习评标标准和方法 5 提出需要澄清的问题 以书面形式送达投标人 6 澄清问题 7 评审确定中标人 8 提出评标工作报告 评审评标报告评标委员会在对所有投标文件进行评审之后 应向招标人提交评标报告 该报告作为评审结论 应提出推荐意见和建议 并说明理由 供招标人参考 企业国有产权转让过程中的招标投标流程图 发标方 发标方 立项制作标书 委托招标代理机构 产权交易机构收到标书后两个工作日内发出标书 向受让人 投标人提交投标书 向产权交易机构 公开开标 组成的专家小组评标 确定中标 签定 产权交易合同 产权交易机构审查合同 北京产权交易中心审核并出具交易凭证 招标人在确定中标之日起15日内 向行政监督部门提交书面报告 产权交易结算交割 四 企业国有产权转让招标规范文件制作 招标文件的制作投标文件的制作开评标文件的制作产权转让法律意见书的制作 招标文件 作用招标文件是提供给投标人的投标依据 投标人根据招标文件的要求进行投标招标文件是签订产权转让合同的基础 是产权转让合同的重要组成部分 招标文件 基本内容招标邀请书 邀请招标时需 投标人须知投标人的资格条件招标文件投标文件的编制投标文件的递交开标与评标授予合同及其他说明股权转让协议与合同条款投标文件格式与要求转让标底资料 招标文件 需要注意的几个问题 投标有效期 载明投标有效期 一般从提交投标文件截止日算起评标标准与要求 公平 合理 明确 对投标人的要求 重点明确投标人中标后的权利和义务 为合同的签订打好基础 投标保证金 数额 缴纳方式 时间及返还等 履约担保 是否需要 缴纳方式 时间及返还等 产权转让合同 产权交易合同是产权交易双方对产权转让的有关内容经过协商达成一致的意思表示法律依据 公司法 合同法 以及 企业国有产权转让管理暂行办法 目的 规范企业国有产权转让行为推动国有资产的合理流动和优化配置防止国有资产流失 产权交易合同的基本内容 一 出让方和受让方的名称 姓名 住所 法定代表人姓名 二 出让标的 价格以及价款支付方式和期限 三 转让标的企业涉及的职工安置方案 四 出让标的的债权 债务处理 五 产权交易的税费负担 六 产权交割方式和期限 七 合同变更和解除条件 八 违反合同责任和合同争议解决方式 九 签约日期 十 转让和受让双方认为必要的其他条款 开评标文件的制作 开评标工作手册开标评标工作议程会务安排工作时间安排用餐时间安排会议地点会议组织机构评标委员会监督小组会务组会议程序开标程序评标程序附件1 评标实施细则附件2 打分表附件3 评标工作纪律附件4 评标委员承诺书评标报告 评标报告 评标委员会对所有投标文件进行评审之后该报告作为评审结论 应提出推荐意见和建议 并说明理由 供招标人参考评标报告由评标委员会全体成员签字 不同意见和理由的书面阐述拒绝签字 不陈述理由 视为同意 评标报告的基本内容 评标委员会成员名单开标纪录符合要求的投标一览表废标情况说明评标标准和方法评审结果比较一览表经评审投标人排序推荐中标候选人名单 产权转让法律意见书的制作 意义 国有企业改革方案的重要文件 审批的重要依据主要内容律师出具法律意见书的法律依据关于转让方和受让方主体资格的合法性认定企业国有产权权属及合法性的认定企业国有产转让的授权和批准情况 国有产权转让方案 的合法性认定律师认为需要说明的事项 五 产权转让招投标过程中的法律问题 是否可以完全按照 招投标法 组织实施 企业其他股东的优先购买权如何实现 其他法律问题 是否可以完全按照 招投标法 组织实施 招投标法 第二十八条 投标人少于3个的 招标人应当依照本法重新招标 办法 第十七条 采取招投标方式转让企业国有产权的 应当按照国家有关规定组织实施 办法 弹性规定的用意 具体操作中 招投标机制已被正是引入到了国有产权转让的交易中 招投标法 不能成为企业采用招投标方式转让国有产权的唯一或最终依据 在征集到的受让人只有两个的情况下 企业国有产权转让实际上只能是以邀请招标方式进行 20日公告期后决定是否招投标 企业其他股东的优先购买权 公司法 第三十五条 股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资 股东向股东以外的人转让其出资时 必须经全体股东过半数同意 不同意转让的股东应当购买该转让的出资 如果不购买该转让的出资 视为同意转让 经股东同意转让的出资 在同等条件下 其他股东对该出资有优先购买权 优先购买权制度的法理分析 优先购买权是一种可选择的救济权 其他股东可以优先购买该出资 也可放弃优先购买该出资放弃前提 明知 自愿优先购买权的行使必须在同等条件下同等条件由谁确定 不是由保留优先购买权的股东与出让方确定 而是由出让方与第三方确定的 因为优先购买权的优先 是在股权转让的条件都确定以后的优先 如果要求股东参加招投标等程序去竞买 那就完全没有优先权可言了 什么是同等条件 优先购买权制度的法理分析 优先购买权的除斥期间 优先购买权的行使 不应无限期 我国 公司法 关于该期间的阙如 未规定其他股东作出同意的期间 法国等国家的公司法规定了三个月的行使期间 必要时 经法院裁定 得延长六个月优先购买权能否部分行使 合同法 要约 和 承诺 的分析 部分行使构成反要约 需要转让方的同意 意思表示一致 实践中优先购买权的具体行使 在决定招投标之前询问其他股东有无购买意向 并是否参与竞买 在原股东考虑行使优先受让权的情况下 采取投标优胜者与该原股东再竞价一次的方式 决定最终的股权受让方 其他法律问题 一 关于职工安置和劳动关系的变更问题已与原单位正式签订劳动合同的员工 自愿选择进入新公司 依照 劳动法 等法律法规重新签订劳动合同不愿继续留在新公司 自愿离开的职工 一次性支付足额的补偿金离退休职工由重组后公司继续按有关政策进行管理和安排有关企业职工的劳动合同 社会保险 劳动保护 工资福利及离退休政策等 应依照 公司法 和 劳动法 的相应规定继续执行 其他法律问题 二 国有资产评估问题 办法 第十三条 在清产核资和审计的基础上 转让方应当委托具有相关资质的评价机构依照国家有关规定进行资产评估 在产权交易过程中 当交易价格低于评估结果的90 时 应当暂停交易 在获得相关产权转让批准机构的同意后方可继续进行 评估的对象 土地使用权无形资产的评估其他固定资产和流动资产的评估 六 投标文件的制作与成功中标因素分析 投标文件的编制成功中标因素分析 投标文件的编制 分析招标文件 重点投标人须知合同条件特殊要求等编制投标文件投标文件的报送 加盖投标人印章 经法定代表人或其委托人签字后密封 在规定的日期之前 递送到投标人指定地点 投标文件基本内容 投标人致函授权书格式投标人基本情况表投标人股权结构及股东情况经营财务情况银行资信证明对合同条款的响应一览表融资计划对招标人的应答书受让方案附件 投标人营业执照副本复印件 成功中标因素分析 前期的准备工作投标决策的成功与否投标文件中的具体承诺 前期准备 1 投标的组织作为投标人应设置专门的工作机构和人员 对投标活动加以组织和管理 建立一个强有力的 内部的投标组织是投标获得成功的基本条件 2 投标信息调研投标信息调研主要是就项目及项目所在地的社会及自然条件等各种客观因素进行调查研究 主要内容包括 经济环境 社会环境 自然环境 招标人情况 项目的市场情况等 投标决策 投标人在广泛 深入地调查研究 掌握资料后 要对招标项目进行全面的分析 才能作出投标决策 因而 影响投标决策的主要因素为 1 主观因素主要有 经济 技术 管理等方面的实力及商业信誉等 2 客观因素主要有 投标项目的规模 招标人和合作伙伴的情况 竞争对手的实力和优势及投标环境的优劣情况 法律适用问题等 投标文件实质因素的影响 书面报价企业重组方案职工的安置方案发展战略及实施计划保持改制企业生产经营的持续稳定发战的承诺与主体企业的协作承诺 评审因素的权重例举 3 5评标方法采用综合评估法对投标文件进行评审 具体评审因素的权重规定如下 A 投标报价和受让方案75 B 信誉和实力10 C 财务状况与管理能力10 D 响应与承诺5 评审因素的权重例举 A 投标报价和受让方案75分A1报价65分达到底价55分未达到底价0分注 报价超过底价每1 加0 5分 加分到65分止以货币外其它财产权益作价的 按照其提供的书面依据折算成价格或评委商议给出评标暂估价 A2受让方案10分职工安置方案4分方案合理 可行4分有方案2分没有方案0分受让条件与方案等2分由专家根据投标企业提出的具体条件 酌情给予0 2分支付方式4分价款 含其它财产权益 支付 交付 方式4分在合同签署后一年内支付 交付 4分在合同签署后两年内支付 交付 2分支付 交付 其在合同签署后两年以上0分 评审因素的权重例举 B 信誉和实力10分B1信誉4分由专家根据投标企业提供的证明材料评估其行业信誉 并在0 4分之间给分B2实力6分资产总额2分注 根据资产总额比较后在0 2分之间给分经营状况4分注 根据投标企业主营业务的经营状况 包括同业竞争 市场份额 经营策略 收益情况等 在0 4分之间给分 评审因素的权重例举 C 财务状况与管理能力10分C1财务状况5分资产负债率0 2分净资产收益率0 3分注 由专家根据投标企业所处行业的平均水平比较后 合理给分 不要求在各投标企业间进行跨行业的比较 C2管理能力5分内部管理0 2分注 考察管理机构是否健全 制度是否完善 企业发展战略0 2分是否通过国内外管理体系认证0 1分通过1分未通过0分 评审因素的权重例举 D 响应与承诺5分基本响应文件要求 承诺明确具体4 5分部分响应文件要求 有相关承诺1 4