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丁然：我国股东表决权排除制度研究 中文摘要 在现代公司制度中，资本多数决原则不仅是一个约定俗成的模式，而且已经为 各国公司法以立法的形式加以确认。但该原则同时也造成了天生处于弱势地位的中 小股东的权益被占公司资本多数的大股东所剥夺或忽视。为了保护中小股东的合法 权益，各国都在积极的通过建立相关制度来消除资本多数决原则适用所带来的弊 端。对于各国立法来说，最好的做法无疑是建立防止资本多数决原则滥用的预防制 度，即股东表决权排除制度。我国2 0 0 5 年新公司法第1 6 条虽然确立了股东表 决权排除制度，但条款规定十分粗糙，在实务中可操作性不强。 本文试图运用考察的方法，分析资本多数决原则异化的根本原因，说明我国建 立股东表决权排除制度的必要性。同时通过考察分析国外股东表决权排除制度的相 关法条，为我国股东表决权排除制度的完善提供思路。另外，深入剖析我国股东表 决权排除制度的相关规定，辩证分析我国现有股东表决权排除制度存在的优缺点， 有针对性的提出完善意见。本文共分四个部分： 第一部分，问题的提出。具体论及：( 1 ) 资本多数决原则的异化。所谓制度异 化，就是指由于某种原因造成的制度的实际运行与制度设计初衷或制度本质相背离 或对抗。随着经济环境的不断变化、公司运营决策背景的同趋复杂，资本多数决原 则在实际运行中发生制度异化，与资本多数决原则的实行初衷相背离。( 2 ) 异化背 景下的股权保护途径反思。透过异化现象，分析出资本多数决原则异化的根本原因， 从而认为预防资本多数决原则的异化，就是要建立异化的事前预防制度，即股东表 决权排除制度。再从不同角度寻求股东表决权排除制度建立的理论基石，同时驳斥 目前学界反对股东表决权排除制度建立的相关观点，加强说明股东表决权排除制度 建立的合理性。 第二部分，国外股东表决权排除制度的立法考察。具体论及：( 1 ) 国外主要国 家和地区的相关立法。( 2 ) 国外股东表决权排除制度的价值之争。从国外股东表决 权排除制度的立法实践来看，各国对股东表决权排除制度价值的质疑主要艇源于德 同两国对该制度的相关立法修改。本文从德同两国立法修改的社会背景出发，探析 扬州大学硕+ 学位论文 三 出立法修改是由于股东表决权排除制度在德同两国缺少制度实施条件，没有制度保 障所致，而非该制度本身价值缺陷所引起。( 3 ) 表决权排除制度的适用范围。从国 外相关立法来看，对股东表决权排除制度的适用范围主要涉及两个问题：一是关于 立法体例的选择问题，二是制度适用标准的选择问题。对于制度适用标准的确立， 主要涉及对“特别利害关系”的界定，对这一问题，各国大致有三种观点：法律上 的利害关系说，特别利害关系说和个人法说。 第三部分，我国股东表决权排除制度的法律考察及缺陷透析。具体论及：( 1 ) 排除制度的相关法律规定评析。从我国立法来看，在新公司法颁布以前，我国 就有一些规范性文件对股东表决权排除制度进行了规定。2 0 0 5 年，我国新公司法 第1 6 条又第一次确立了股东表决权排除制度，这无疑是立法的一大进步，但是从 第1 6 条法条本身以及其他规范性文件的规定来分析，都存在各方面的问题。( 2 ) 排除制度缺陷的深层分析。通过对第1 6 条以及其他规范性文件的具体分析考察， 透析出我国股东表决权排除制度问题出现的深层原因，主要有制度价值的错误定 位，制度的构造体系不完整两个方面。 第四部分，我国股东表决权排除制度的立法完善。具体论及：( 1 ) 制度的整体 构造。第一要正确定位制度价值，确立制度规制原则。将公平实现“剩余索取权” 原则，节约“集体决策成本”的效率原则作为制度规制的基本原则。第二要完善制 度结构框架，实现制度体系化。( 2 ) 构造的具体分析。首先解决实践中存在的关于 代理与信托关系中排除主体的确定问题，提出表决权控制力的考虑。其次，从整体 上对表决权排除制度的适用范围进行把握，结合第二部分对国外相关规定的考察， 对国外的各种立法体例以及“利害关系 界定标准进行优劣分析，将我国的立法体 例确立为概括式结合列举式，在“利害关系”关系的界定上选择个人法说。再次， 具体规划排除制度的适用范围。最后，结合我国立法上的缺陷分析，创新提出股东 表决权排除制度的适用程序，并对救济手段进行完善，尝试性提出救济途径中诉讼 前置程序设计的设想。 关键词：股东表决权表决权排除资本多数决异化利害关系股东适用程序 丁然：我国股东表决权排除制度研究三 a b s t r a c t i nt h em o d e mc o r p o r a t i o ns y s t e m ，t h em a j o r i t y - c a p i t a l - d e c i d ep r i n c i p l ei sn o to n l y a ne s t a b l i s h e dm o d e l ，b u ta l s oc o n f i r m e db yl e g i s l a t i o no fc o r p o r a t i o nl a w h o w e v e r , t h i s p r i n c i p l e r e s u l t s i nt h e d e p r i v a t i o n o r n e g l i g e n c e o ft h ei n t e r e s t so f m e d i u m a n d s m a l l - s i z e ds h a r eh o l d e r sb yt h o s ew h oo w nt h em a j o r i t yo ft h ec o r p o r a t e c a p i t a l w i t ha v i e wt op r o t e c t i n gt h er i g h t f u li n t e r e s t so ft h em e d i u m a n d s m a l l s i z e d s h a r eh o l d e r s ，c o u n t r i e sa r o u n dt h ew o r l da r em a k i n ga c t i v ee f f o r t st oe s t a b l i s hr e l e v a n t p o l i c i e st oc o u n t e r a c tt h ec o n s e q u e n c e so f t h em a j o r i t y - c a p i t a l d e c i d ep r i n c i p l e t h eb e s t a p p r o a c h i st o e s t a b l i s h p r e v e n t i v ep o l i c i e sa g a i n s t t h e a b u s e o ft h e m a j o r i t y - c a p i t a l d e c i d ep r i n c i p l e ，i ti st h ep r i n c i p l eo fe x c l u d i n g 。v o t i n g 。f i g h t so fs h a r e h o l d e r s a l t h o u g hi tw a s i n c l u d e di nt h ec o r p o r a t i o nl a wo fc h i n ae n a c t e di n2 0 0 5 ，t h e p r i n c i p l e o fe x c l u d i n g - v o t i n g - r i g h t so fs h a r eh o l d e r s w a si m p r a c t i c a ld u et oi t s a m b i g u i t y t h i sa r t i c l et r i e st ou s et h em e t h o do fc o m p a r ei d e n t i f i c a t i o n t h i sp a p e ri n t e n d st o i n v e s t i g a t et h er o o tc a u s e so fd i s s i m i l a t i o no ft h em a j o r i t y - c a p i t a l - d e c i d ep r i n c i p l eb y c o n d u c t i n gac a s es t u d yi no r d e rt oi l l u s t r a t et h en e c e s s i t yo fe s t a b l i s h i n gt h ep r i n c i p l eo f e x c l u d i n g - v o t i n g - r i g h t so fs h a r eh o l d e r s m e a n w h i l e ，a na n a l y s i so ft h er e l e v a n ta r t i c l e s o fl a wi nt h eo v e r s e a sp r i n c i p l eo fe x c l u d i n g - v o t i n g - r i g h t so fs h a r eh o l d e r sh e l p s c o m p l e t et h ep r i n c i p l eo fe x c l u d i n g - v o t i n g - f i g h t so f s h a r eh o l d e r so fo u rc o u n t r y b e s i d e s ， t h e p a p e r a l s oc o n d u c t sa n i n d e p t ha n a l y s i s o ft h er e l e v a n tr e g u l a t i o n so n e x c l u d i n g - v o t i n g - r i g h t so fs h a r eh o l d e r so fo u rc o u n t r ya n do ft h ea d v a n t a g e s a n d d i s a d v a n t a g e so ft h ec u r r e n tp r i n c i p l eo fe x c l u d i n g - v o t i n g r i g h t so f s h a r eh o l d e r so fo u r c o u n t r yb e f o r ea d v a n c i n gs u g g e s t i o n sf o ri m p r o v e m e n t t h ep r e s e n tp a p e ri sd i v i d e di n t o f o u rs e c t i o n s ： p a r tl ：i d e n t i f i c a t i o no ft h ep r o b l e m 1 t h ed i s s i m i l a t i o no ft h ep r i n c i p l eo ft h e m a j o r i t y - c a p i t a l d e c i d e d i s s i m i l a t i o n o fp o l i c i e sr e f e r st oi t sd e v i a t i o nf r o mo r o p p o s i t i o nt oi t so r i 百n a ln a t u r ea n dp u r p o s e sd u et os o m er e a s o n s t h ee v e r c h a n g i n g e c o n o m i ce n v i r o n m e n ta n dt h ei n c r e a s i n g l yc o m p l i c a t e dc o r p o r a t ed e c i s i o n - m a k i n gh a v e r e n d e r e dt h ep r i n c i p l eo ft h em a j o r i t y - c a p i t a l d e c i d ed i s s i m i l a t o r ya n dd e v i a n tf r o mi t s 扬州人学硕十学位论文 一4 o r i g i n a li n t e n t i o n 2 r e f l e c t i o no i lt h ea p p r o a c h e st ot h ep r o t e c t i o no fs t o c kr i g h t sa g a i n s t t h i s b a c k g r o u n d b ya n a l y z i n g t h er o o tc a u s e so ft h e p r i n c i p l e o ft h e m a j o r i t y - c a p i t a l d e c i d ew i t h ，t h ep a p e rs u g g e s t st h a t t h ep r e v e n t i v em e a s u r ei st o e s t a b l i s h t h ep r o a c t i v ep o l i c i e s ，i ti st h ep r i n c i p l eo fe x c l u d i n g - v o t i n g - r i g h t so fs h a r e h o l d e r s t h e o r e t i c a lb a s e sa r ea l s os o u g h to u tf r o mv a r i o u sp e r s p e c t i v e s i nt h em e a n t i m e ， t h ep a p e rr e i t e r a t e st h er a t i o n a l i t yo ft h i sp r i n c i p l eb yr e f u t i n gt h ep r e v a l e n tp o i n to f v i e w sp r o p o s e db yt h ea c a d e m i cc i r c l eo no p p o s i n gt h ee s t a b l i s h m e n to ft h ep r i n c i p l eo f e x c l u d i n g - v o t i n g - r i g h t so f s h a r eh o l d e r s p a r t2 ：c a s es t u d yo ft h el e g i s l a t i o no ft h ep r i n c i p l eo fe x c l u d i n g - v o t i n g - r i g h t so f s h a r eh o l d e r so v e r s e a s 1 r e l e v a n tl e g i s l a t i o n si nm a j o rc o u n t r i e sa n dr e g i o n so v e r s e a s 2 a r g u m e n to v e rt h ev a l u eo ft h ef o r e i g np r i n c i p l eo fe x c l u d i n g - v o t i n g r i g h t so fs h a r e h o l d e r s t h eq u e s t i o n i n go ft h ep r i n c i p l eo fe x c l u d i n g - v o t i n g - r i g h t so fs h a r eh o l d e r s o r i g i n a t e sf r o mt h er e v i s i o no f t h er e l e v a n tl a w sb yg e r m a n ya n dj a p a n a ne x a m i n a t i o n o ft h es o c i a lb a c k g r o u n d 。o fl e g i s l a t i v er e v i s i o nr e v e a l st h a tt h el e g i s l a t i v em o d i f i c a t i o n e n s u e sn o tf r o mt h el a c ko fi t sl e g i s l a t i v ev a l u e sb u tf r o mt h el a c ko fp r o t e c t i v es y s t e m s f o r i m p l e m e n t a t i o n 3 t h es p h e r e o f a p p l i c a t i o nc o n c e r n i n g t h e p r i n c i p l e o f e x c l u d i n g - v o t i n g r i g h t s t w op r o b l e m sh o l dg r e a ts i g n i f i c a n c ei nt h i sr e s p e c t ：o n ei st h e s e l e c t i o no f t h eo t h e ri sc o n c e r n e dw i t ht h es e l e c t i o no fs p h e r eo f a p p l i c a t i o n t h el a t t e r m a i n l yc o n c e m si t s e l fw i t ht h ed e f i n i t i o n - o f v i e w so nt h i sc a l lb ec l a s s i f i e di n t ot h r e e c a t e g o r i e s ：l e g a li n t e r e s t ，s p e c i a li n t e r e s t ，a n dp e r s o n a ll a w p a r t3 ：a n a l y s i so ft h ep r i n c i p l eo fe x c l u d i n g - v o t i n g - r i g h t so fs h a r eh o l d e r so fo u r c o u n t r ya n di t s d e f e c t s 1 c o m m e n to nr e l e v a n tl a w sc o n c e r n i n gt h ep r i n c i p l eo f e x c l u s i o n t h e r eh a v e a l r e a d y b e e ns o m e r e g u l a t i o n so nt h e p r i n c i p l e o f e x c l u d i n g - v o t i n g - r i g h t so fs h a r eh o l d e r s i n2 0 0 5 ，t h es i x t e e n t hp r o v i s i o no ft h en e w c o r p o r a t el a we s t a b l i s h e dt h ep r i n c i p l eo fe x c l u d i n g - v o t i n g - r i g h t so fs h a r eh o l d e r sa g a i n ， w h i c hi sa r g u a b l yas t e pf o r w a r di nl e g i s l a t i o n h o w e v e r , p r o b l e m ss t i l le x i s t i nt h e s e p r o v i s i o n s 2 a ni n - d e p t ha n a l y s i so ft h ed e f e c t si nt h ep r i n c i p l eo fe x c l u s i o nr e v e a l st h e r o o tc a u s e sa r ei n c o r r e c to r i e n t a t i o no ft h ev a l u e so ft h es y s t e ma n di n c o m p l e t i o no ft h e s y s t e m p a r t4 ：c o m p l e t i o no ft h ep r i n c i p l eo fe x c l u d i n g - v o t i n g r i g h t so fs h a r eh o l d e r so f o u rc o u n t r y 1 t h es t r u c t u r eo ft h es y s t e m f i r s t l y , t h es y s t e ma n di ts h o u l db er ig h t l y 丁然：我国股东表决权排除制度研究 三 o r i e n t e d t h ep r i n c i p l eo f r e s i d u a lc l a i m ”a n d “r e d u c i n g t h ec o s to fc o l l e c t i v e d e c i s i o n m a k i n g w i l lb ei m p l e m e n t e d s e c o n d l y , t h ef r a m e w o r ko f t h es y s t e ms h a l lb e c o m p l e t e da n ds y s t e m a t i z e d 2 s p e c i f i ca n a l y s i so f t h es t r u c t u r e f i r s t l y , t h ep r o b l e mo f i d e n t i f y i n gt h ee x c l u s i o no fs u b j e c t si nt h et r u s t e e - a n d - t r u s t e dr e l a t i o n s h i pw i l lb ed e a l t w i t ha n dt h ei d e ao ft h ec o n t r o lf o r c eo ft h er i g h tt ov o t ei sf o r w a r d e d s e c o n d l y , t h e s p h e r eo fa p p l i c a t i o no ft h ee x c l u d i n g - v o t i n g - r i g h t so fs h a r eh o l d e r sw i l lb eh o l i s t i c a l l y u n d e r s t o o d t h ep a p e ri d e n t i f i e st h eo fi n t e r e s to u rc o u n t r ya sg e n e r a l i z a t i o nc o m b i n e d w i t hp a r t i c u l a r i z a t i o na n dt h ei n t e r e s t e dr e l a t i o n sa s t h i r d l y ，p l a n n i n go ft h es p h e r eo f a p p l i c a t i o nf o rt h ep r i n c i p l eo fe x c l u s i o n f i n a l l y , t h ep a p e rp r o p o s e sa r e n o v a t e dp r o c e s s o fa p p l i c a t i o nf o re x c l u d i n g - v o t i n g - r i g h t so fs h a r eh o l d e r sa n dt e n t a t i v es u g g e s t i o n so n t h ec o m p l e t i o no fr e m e d y b yd e v i s i n g k e y w o r d s ：s h a r e h o l d e r s v o t i n g d i s s i m i l a t i o no ft h e s h a r e h o l d e r a p p l i c a b l e r i g h t e x c l u d i n g o f m a j o r i t y - c a p i t a l - d e c i d e p r o c e d u r e s t h e v o t i n gr i g h t t h e p r i n c i p a l i n t e r e s t e d 扬州大学学位论文原创性声明和版权使用授权书 学位论文原创性声明 本人声明：所呈交的学位论文是在导师指导下独立进行研究工作所取 得的研究成果。除文中已经标明引用的内容外，本论文不包含其他个人或 集体己经发表的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在 文中以明确方式标明。本声明的法律结果由本人承担。 学位论文作者签名：了磬 签字日期：工ol o 年月z 日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留并向国家有关部门或机构送交学位论文的复印件和电子文档，允许论文 被查阅和借阅。本人授权扬州大学可以将学位论文的全部或部分内容编入 有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编 学位论文。同时授权中国科学技术信息研究所将本学位论文收录到中国 学位论文全文数据库，并通过网络向社会公众提供信息服务。 学位论文作者签名：了缒 签字日期：z 。1 b 年6 月仁日 导师签名：彳弓小_ 备导师签名：窃7 飞7 弋卜 签字日期：力七年g 月1 日 扬州人学硕十学何论文 6 一 己l 言 ji口 从现代公司的发展现状来看，经济机遇与危机并存。在这种现状下，各国公 司法立法理念也随着公司运营实践环境的变化而不断的革新。在市场经济“全球 化”的进程中，“控制”与“自由”一直是各国公司立法需要平衡的主要矛盾。在 过去的几十年里，我国在充分尊重市场自我调节规律的基础上，制定了相关鼓励公 司自我管理的各项有利政策。从成效上说，仅看这几十年来我国经济的腾飞速度， 就可以证明我国的公司发展理念是f 确的。但是在经济迅速发展的背后，作为市场 经济中主要参与主体的现代公司内部却出现了各种各样必须立刻正视并解决的问 题。其中尤为值得关注的就是现代公司中控股股东表决权控制地位的滥用现象。资 本多数决原则是我国公司法的一项基本原则，但是在资本多数决原则的公司权力架 构中隐含着一种控股股东滥用控制权、获取超额利润的“道德危险”。道德非义务， 在这种自我约束占主导地位的预防机制中，如果不通过立法将“道德危险”提升到 法律规制的层面，在股东会相关事项表决时，不排除有关利害关系股东的表决权， 就很难避免在巨大的利益诱惑下，具有强大表决力的控制股东会利用资本多数决原 则，促使与自己利益密切相关的股东大会决议获得通过。最终的结果就是造成公司 的众多其它中小股东或者债权人的利益受到形式合法的股东大会决议的侵害。对我 国而言，要想避免因控股股东表决权滥用所导致的中小股东合法权益受害现象的出 现，就必须找到侵害的制度原因，针对性的构建股东表决权排除制度，才是解决问 题的上上之策。 丁然：我国股东表决权排除制度研究 1 问题的提出 2 0 0 5 年我国公司法修改后，于第1 6 条明确确立了股东表决权排除制度。 在此之前，虽有上市公司股东大会规范意见等文件对该制度做了些许规定，但 其规范效力层级过低且规定不甚完善也为该制度地位的确定以及在司法实践上的 具体操作带来了困难。同时，我国新公司法仅仅引进该制度的一点皮毛，并不 能够解决所有问题，随之而来的是该制度因为规定不够完善导致其在实践中的实行 仍然步履维艰。从我国目前的公司运行实践来看，控股股东出于自身利益考虑而不 顾投资公司的利益，利用其在公司中的有利地位，损害所投资公司利益以及中小股 东权益，肆无忌惮地掏空公司，甚至导致其所控股的公司最终破产的事例已屡见不 鲜。为避免此类事件的继续蔓延与扩散，减少大股东的滥权行为，有必要对我国股 东表决权排除制度进行考察，寻求其建立的理论基石。同时，在考察主要先进国家 的公司法立法与学术研究现况的前提下，对股东表决权排除制度进行必要梳理与归 纳总结，结合我国股东表决权排除制度的缺陷，提出适合我国国情及立法状况的合 理性建议，从而使该制度摆脱仅仅停留在书面文件上的形式化尴尬，使其真正在公 司实践中发挥重要的作用。 1 1 资本多数决原则异化 在现代公司的管理机制中，公司所有权与控制权分离。从表面来看，这似乎有 利于持有少部分股份的股东利益的保护。因为，在两权分离的情况下，持股的多少， 仅成为所有权份额大小的标志，并不能成为公司管理层进行决策的牵制因素。公司 管理层对公司控制权的行使以及公司决策的最终目的似乎都是从公司整体利益出 发，公司的任何行为似乎都达到了公司所追求的各方利益共赢的目标。就算在公司 运营中出现利益损害，也被理所当然的说成“投资必然风险”。这提供这了一种假 象，让我们觉得公司决策的公i f 性在机制设置方面得到了合理实现。但是，这种看 似合理公诈的公司管理机制，却为牺牲中小股东利益，损害中小股东权益的不法行 为披上了合法的外衣。掀开这层外衣，我们看见的是隐藏在内的控股股东对公司管 扬州人学硕十学位论文墨 理层的隐性控制。事实上，在股份有限公司中。，公司股东因出资而拥有股东仪， 从而获得拥有公司一切权力的基础。在这种基础上，说所有权与控制权分离是不太 可能的，尤其是在股东大会决策事项时，两权分离就成了公司股东为自己编造的公 正谎言。在股东大会中，在激烈的利益冲突发生时，资本多数决原则的实行，必然 引起利益冲突各方围绕控制权展开激烈的争夺，而控制权的争夺重心，无疑就是公 司的股权份额。因为份额越大，控制权就越大，股权份额多少成为股东能否获得较 大控制权的依据。同时，由于控股股东的控制地位和团体中存在的利益分歧，使得 控股股东往往作出有利于自身而损害其他股东权益的决定。该决定可能推动控股股 东僭越控制权而操纵整个团体，从而迫使其他股东作出有悖于自身利益的行为，使 前者从中渔利，而这样的行为在事实上导致了前者对后者的压制。圆在这种压制行 为发生时，控制方可以找出种种藉口和理由，将受害方利益作为其在合理利益追逐 过程中的“合理牺牲”。这种“合理牺牲”的出现，是在贯彻资本多数决原则的前 提上发生的，是资本多数决原则异化带来的必然后果。当然，这样说，不是否认资 本多数决原则的存在合理性，只是j 下视资本多数决原则绝对化实行过程中带来的恶 果。因此，对于我们来说，解决问题的最好办法，就是从资本多数决原则本身出发， 分析其适用过程中出现的问题，承认其异化，并积极构建防止异化的制度。 1 1 1 1 可为异化? “异化出自拉丁文a l i e n a t i o n ，具有让渡、转让、疏远、差异、分离等之义，在 1 7 、1 8 世纪被运用于哲学理论研究。”固作为哲学的一般性含义，异化是指人通过 物质活动或精神活动所创造出来的产品，如商品、宗教、国家和各种意识形态等等， 在一定条件下和人的主观愿望相背离，成为与人相对立的异己力量对创造者进行排 斥和危害。” “后来，异化理论逐渐被运用到政治学、社会学、经济学等领域。 “相对于制度而言，所谓制度异化，就是指由于某种原因造成的制度的实际运行与 制度设计初衷或制度本质相背离或对抗。” 众所周知，在公司的法人性、资合性及 o 本义对股东表决杈排除制度的研究，主要从对股份有限公i d 中控股股东的权利控制 ；发的。 4 蔡t 冬：公州自治论，北京人学版朴2 0 0 6 年版，第1 6 9 页。 1 侯小梅： 业协会：制度异化j 运行审问探析，载江汉论坛2 0 0 7 年第1 2 期。 冯景源：马兜心异化理论研究，中团人民人学版 i ：1 9 8 7 年版，第5 页。 侯小悔：行业坍会：制度异化j 运行窄问探析，载汉j j = 论坛2 0 0 7 年第1 2 期。 ”刘俊海：股份有限公- d 股东议的保护，法律f i ；版 i ：2 0 0 4 年版，第2 3 6 页。 然：我国股东表决权排除制度研究竺 。_ _ 。_ - 。- _ 。一。z 。1 。_ 。_ _ _ _ _ 。_ _ _ - _ - - _ _ 1 。一 运营效率的要求下，资本多数决原则成为公司发展的必然选择，也成为公司法确立 的基本原则之一。不可否认，资本多数决原则保护和刺激了投资者的投资热情，提 高了公司的运营效率，在平衡股东问的利益冲突方面起了重要的作用。但是，随着 经济环境的不断变化、公司运营决策背景的同趋复杂，资本多数决原则的实行也带 来越来越多不和谐的声音，开始在实际运行中发生制度异化，与资本多数决原则的 实行初衷相背离。资本多数决原则的异化现象导致股东平等原则难以实现、中小股 东管理公司的积极性降低、中小股东监督权实现的可能性削弱，使得股东大会难以 发挥应有的作用；同时，造成拥有强大表决力的控股股东滥用表决权和控制力，使 中小股东权益受侵害，直接破坏了法律与社会的平等与公平的价值，破坏了人们对 社会与法律的预期。所谓资本多数决的异化( 或滥用) 是指大股东( 控股股东、 多数股东) 为实现自己或第三人所追求的利益、损害或限制公司或其他股东的利益， 而行使表决权或运用基于大股东资格所具有的影响力。 1 1 2 资本多数决异化的根本原因：控股股东表决权滥用 股东因出资而获得股权，是构建公司内部治理结构和派生公司内部自治性权利 的基石。基于此，公司一系列制度都是围绕着股东权利平衡和利益保障为中心而设 计的，资本多数决原则的确立亦围绕于此。资本多数决制度本身所蕴涵的制度精神 是值得肯定的，该制度确立是为了实现股东权利的宏观平衡。这里之所以说是宏观 角度的平衡，是因为资本多数决原则要求的是在整个公司表决权机制上的权利行使 平衡，是基于股权整体控制力考虑的决策原则。但是从微观角度来看，资本多数决 原则本身的制度缺陷却带来了微观层面的权益保障弊端。在资本多数决原则的公司 权力架构中隐含着一种控股股东滥用控制权、获取超额利润的“道德危险”，即在 缺乏有力的权利制衡机制时，控股股东必然存在寻求追加利益的可能性。这种隐含 的“道德危险”使得资本多数决原则的实行恰恰为控股股东自我利益的绝对实现提 供了庇护，从而在利益权衡过程中，使得中小股东失去了自我利益实现的机会，甚 至让其在合法利益受损的情况下，也无任何还击之策。这种微观层面的“道德危险” 在现代公司运行中已经不断的从危险转为现实。控股股东在超额利润的巨大诱惑力 诎赵万一：公d 治理。d q b d , 股东利益的保护，法律；l ：版礼2 0 0 4 年版，第1 7 8 页。 扬州人学硕十学 _ 7 ：论文 塑 面前，一次次的超越道德约束，无视中小股东合法权益，中小股东合法权利受损 圯 状堪忧。这种合法制度掩盖下的非法侵害带来了公司权力架构的严重破坏，根本导 致资本多数决原则的异化，从而引起一系列的异化后果，使得公司运营偏离正常轨 道，为投机的利益犯罪提供了保护，严重破环了市场经济环境的健康和谐发展。透 过异化现象，分析资本多数决原则本身的内部隐患，就不难看出，在实践中，真币 导致资本多数决原则异化的根本原因就是控股股东的控制权滥用。要想从根源上保 护中小股东权益，防止资本多数决原则异化；就必须着力于建立避免控股股东表决 权滥用行为发生的事前预防机制，运用法律的威慑力，防患于未然。 1 2 异化背景下的股权保护途径反思 1 2 1 防止异化的事前救济：构建股东表决权排除制度 从以上论述中，不难得出建立资本多数决原则异化预防制度的重要性，具体来 说，就是要构建完善的股东表决权排除制度。 “所谓股东表决权排除制度，是指某股东与股东大会讨论的决议事项有特别利 害关系，致有害于公司利益之虞时，该股东或其代理人不得就其所持股份行使表决 权，也不得代理其他股东行使表决权的制度。”“股东表决权排除制度，其立法原 意是防止利害关系股东因私利忘公益而不能进行客观公正的判断，至于表决权以外 的其他参与权，不能妨碍其享有。”罾表决权是为决定股东大会决议体现全体股东或 大部分股东意思而被赋予的，因此其行使的最终目的在于实现公司和全体股东的利 益。由于在涉及利益分配和关联交易等事项时，股东个人利益与公司和其他股东利 益是相互冲突的，因此，构建股东表决权排除制度有其现实必要性。同时，“基于 社团法人的传统理念，要求股东行使表决权时，股东的个人利益不得优于公司的社 团权益，从而建构股东表决权排除制度理论。”气股东表决权排除制度，在解决中小 股东与大股东的冲突时发挥显著的作用。尤其对上市公司而言，由于社会公众股东 极为分散，与上市公司产生利害关系的一般都是与上市公司联系紧密的控股股东， 刘俊海：股份自限公i d 股东杈的f 聚护，法律；f ；版社2 0 0 4 年版第2 7 6 页。 雹和j 芳枝：公i d 法论，中困政法人! # 版i ：2 0 0 3 年版，第2 1 8 页。 窜廖人颖：公卅法原论，台：t l 兰- 民书局2 0 0 4 年版，第2 4 1 页。 丁然：我国股东表决权排除制度研究旦 而股东表决权排除制度主要针对的是控股股东，因此，股东表决权排除制度对中小 股东的权益保护具有非常重要的意义。 但是对于股东表决权排除制度的建立是否与现有资本多数决原则发生根本冲 突以及其是否有悖表决权的固有权性质的争议，学界学者一直没有停止过。笔者认 为股东表决权排除制度建立的合理性是毋庸置疑的，对于制度本身所带来的争议处 理，还应从股东表决权排除制度建立的理论立足点出发，深入说明股东表决权排除 制度建立的理论合理性，有针对性的消除异议之声。 1 2 2 股东表决权排除制度建立的理论基石 1 2 2 1 制度变迁理论 从股东表决权排除制度出现至今，关于其存在的合理性一直遭到学界许多学者 的质疑。有学者认为，“资本多数决反映的是保障股东持股的经济上地位与权益， 而一股一表决权的前提假设在于股东得基于个人的经济利益考量，依持股比例决定 公司的独立意思。“资本多数决制度是实现股权平等的衍生设计之一，其立法目 的在于表彰股东的企业所有者的地位、保障股东权益、满足股东个人的经济上的利 益与需求。”而股东行使表决权排除制度却主张将股东表决权予以排除，所以有学 者认为，“股东行使表决权回避制度表面上符合利益回避的公正机制，实质上与股 份有限公司的原本设计相冲突，严重扭曲资本多数决的企业民主涵义。” 对于这种 质疑，制度变迁理论就可以给予有力回应，同时作为股东表决权排除制度建立的理 论基石之一。 制度变迁理论是制度经济学的最新发展，以d 诺思协和t w 舒尔茨 为代表。 制度变迁理论认为，在制度变迁的过程中，“外在性”是不可忽视的因素，而制度 结构的不合理则是“外在性”产生的根源，因此，在研究市场行为者的利润最大化 田廖大颖：论股东行使表决权i 口i 避之法理兼评台北地院九f 年度诉j 第三五二一号民事判决，载 月 丑法学杂志2 0 0 3 年第8 期。 岱廖人颖：论股东行使表决权l 口| 避之法理兼订台北地院几卜一年度诉，第三五_ 二一 ) 民事判决j 载月 口法学杂忠2 0 0 3 年第8 明。 固钱忠远：股东衷决十义避之法理研究一兼论芾事l 丌| 避行使表决权，载研究生法学2 0 0 6 年第1 期。 q 爻j r 科斯 阿尔钦d 诺斯等：财产权利。，制度，史辽产权学派。j 新制度学派译文集，i ：海人民j 版 礼1 9 9 4 年版，第2 3 3 页。 荚 r 科斯a 阿尔钦d 诺斯等：财产权利j 制度，坚辽产权学派j 新制度学派译文集，i ：海人民版 社1 0 9 4 年版，第2 3 3 贝。 扬州大学硕十学位论文里 行为时，必须将制度因素列入研究范畴。制度变迁理论强调，制度作为内生变量， 对经济增长有着重要作用。因此，深入探讨制度的基本功能，分析影响制度变迁的 主要要素、经济行