二注会经济法个人独资企业和合伙企业法律制度.doc

第二章 个人独资企业和合伙企业法律制度第一节 个人独资企业法律制度（一）个人独资企业的性质（P35）1、个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力。但个人独资企业是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动。（P36）2、个人独资企业的分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。（P38）【解释】个人独资企业分支机构的民事责任100由个人独资企业承担，但个人独资企业自己无独立承担民事责任的能力，当企业的全部财产不足以清偿到期债务时，投资人应当承担无限责任。【相关链接】分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。【例题单选题】下列关于个人独资企业法律特征的表述中，符合个人独资企业法律制度规定的是 （ ）。A、个人独资企业没有独立承担民事责任的能力B、个人独资企业不能（能）以自己的名义从事民事活动C、个人独资企业不具有法人资格D、个人独资企业对企业债务承担有限责任（100%责任）答案A（二）个人独资企业的设立条件（P36）1、对投资人的限制（P38）（1）投资人只能是自然人，不包括（法人。公务员、党政机关、检察官等不能设立）（2）投资人只能是具有中国国籍的自然人，不包括港、澳、台同胞（港、澳、台同胞设立的企业为外资企业）。（3）国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等，不得投资设立个人独资企业。2、对企业名称的限制（P36）个人独资企业的名称中不能出现“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。3、个人独资企业的出资方式（重点）（P37）（1）投资人可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不能以“劳务”出资。（2）投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。投资人在申请企业设立时，明确以家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。【解释1】（1）如果投资人在申请企业设立登记时，明确以“个人财产”出资的，仅以“个人财产”对企业债务承担无限责任，与家庭共有财产没有关系；（2）投资人可以家庭共有财产出资，但不能用家庭其他成员的财产作为个人出资；（3）如果投资人在申请企业设立登记时，明确以“家庭共有财产”出资的，必须以“家庭共有财产”对企业债务承担无限责任；（4）如果投资人在申请企业设立登记时，以“家庭共有财产”出资的，应当在申请书中注明；未注明的，视为以“个人财产”出资。【解释2】个人独资企业没有“企业章程”的法定要求。【解释3】个人独资企业没有“注册资本”的法定要求。【解释4】投资人是否必须具备完全民事行为能力，个人独资企业法未作明确规定。【例题1判断题】个人独资企业解散后，其财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，投资人应当以其家庭共有财产予以清偿。（ ）（2002年）答案【例题2判断题】投资人在设立个人独资企业登记申请书上没有注明是以个人财产出资还是以家庭共有财产出资的，应以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。（ ）答案【例题3判断题】某个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资，为维持其他家庭成员的基本生活条件，该投资人应以其个人财产对企业债务承担无限责任。（ ）答案【例题4多选题】根据个人独资企业法的规定，下列关于个人独资企业（无章程、最低注册资本、有无行为能力限制）设立条件的表述中，正确的是（ ）。A、投资人只能是自然人B、投资人可以家庭共有财产作为个人出资C、须有企业章程D、有符合规定的法定最低注册资本答案AB解析选项CD：企业章程和法定的最低注册资本在个人独资企业法中未明确规定。（三）个人独资企业的事务管理（P39）投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理。1、内部限制（2000年综合题、2001年单选题、2004年单选题）（P39）（1）个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。（2）投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损失的，应当承担民事赔偿责任。【解释】考生需要分清对内、对外的效力：（1）对外不得对抗善意第三人；（2）在企业内部应当承担赔偿责任。【相关链接1】合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意的第三人。【相关链接2】法人的法定代表人超越权限订立的合同（无效，但对方明明知道其无权利，还签订，则有效），除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。【例题1单选题】个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务，同时对乙的职权予以限制，凡是乙对外签订标的额超过1万元的合同，必须经甲同意。某日，乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同。根据个人独资企业法的规定，下列关于该合同效力的表述中，正确的是（ ）。（2001年）A、该合同为有效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任B、该合同为无效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任C、该合同为可撤销合同，甲可请求人民法院予以撤销D、该合同为效力待定合同，经甲追认后有效答案A【例题2单选题】甲投资设立乙个人独资企业，委托丙管理企业事务，授权丙可以决定10万元以下的交易。丙以乙企业的名义向丁购买15万元的商品。丁不知甲对丙的授权限制，依约供货。乙企业未按期付款，由此发生争议。下列表述中，符合法律规定的是（ ）。（2004年）A、乙企业向丁购买商品的行为有效，应履行付款义务B、丙仅对10万元以下的交易有决定权，乙企业向丁购买商品的行为无效C、甲向丁出示给丙的授权委托书后，可不履行付款义务D、甲向丁出示给丙的授权委托书后，付款10万元，其余款项丁只能要求丙支付答案A2、法定限制（法律对受托人职权的限制）（1）不得擅自以企业财产提供担保；（2）未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务；（3）未经投资人同意，不得同本企业订立合同或者进行交易；（4）未经投资人同意，不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用。【例题多选题】万某因出国留学将自己的个人独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。假设第三人对此授权不知情，则陈某在受托期间实施的下列行为中，属于法律禁止或无效的是（ ）。A、未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同B、未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业C、未经万某同意向某电视台支付广告费8万元D、未经万某同意将企业的商标有偿转让答案BD解析（1）选项AC涉及的行为有效：投资人对受托人职权的限制，不得对抗善意第三人；（2）选项BD：未经投资人同意，受托人不得同本企业进行交易或者将企业商标转让。（四）解散和清算（2001年多选题、2003年多选题、2006年单选题）（P41）1、清算人（P41）投资人可以自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。【解释1】“投资人”可以自行清算，不包括受托人、投资人的继承人。【解释2】债权人不能直接清算，只能申请人民法院指定清算人。【例题单选题】林某以个人财产出资设立一个人独资企业，聘请陈某管理该企业事务。林某病故后，因企业负债较多，林某的妻子作为惟一继承人明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。根据个人独资企业法的规定，关于该企业清算人的下列表述中，正确的是（ ）。A、由陈某进行清算B、由林某的妻子进行清算C、由债权人进行清算D、由债权人申请法院指定清算人进行清算答案D2、债权申报期限（P41）债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的债权人应当在公告之日起“60日”内，向投资人申报债权。3、财产的清偿顺序（P41）（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其他债务。个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。【解释1】法律规定没有涉及“清算费用”，职工工资应作为第一顺位清偿。【解释2】工资和社会保险费用作为第一顺位清偿，但在企业破产法中，社会保险费用和税款是同一顺位。4、个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在“5年”内未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭。【例题多选题】张某于2003年3月设立乙个人独资企业。2003年5月，乙企业与甲公司签订一份买卖合同，根据合同约定，乙企业应于2003年8月15日前支付给甲公司货款15万元，但乙企业一直未支付该款项。2004年1月乙企业解散。2006年5月1日，甲公司要求张某偿还上述15万元债务，遭到张某的拒绝。根据个人独资企业法的规定，下列表述中，错误的是（ ）。A、因乙企业已经解散，甲公司的债权已经消灭B、甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务C、甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持D、甲公司请求张某偿还债务的期限应于2009年1月届满答案AC解析（1）债权人甲公司对债务人乙企业的诉讼时效期间为2003年8月15日2005年8月15日，由于乙企业于2004年1月解散，债权人甲公司只能找投资人张某；（2）债权人甲公司应当自乙企业解散之日起5年内找张某，否则其债权消灭；（3）只要债权人甲公司在2009年1月前找张某，张某就应当承担清偿责任。在本题中，甲公司在2006年5月1日要求张某承担清偿责任，张某拒绝，则甲公司可以对张某提起诉讼，诉讼时效期间为2006年5月1日2008年5月1日。（五）民事赔偿责任的优先执行（P42）违反个人独资企业法的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款，其财产不足以同时支付的，或者被判处没收财产的，应当首先承担民事赔偿责任。【相关链接1】合伙企业违反合伙企业法的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿责任。【相关链接2】公司违反公司法的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿责任。【相关链接3】上市公司违反证券法的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款，其财产不足以同时支付的，应当首先承担民事赔偿责任。【例题1单选题】根据个人独资企业法的规定，个人独资企业违反法律规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金，其财产不足以同时支付的，或者被判处没收财产的，应当先（ ）。（2000年）A、承担民事赔偿责任 B、缴纳罚款C、缴纳罚金 D、没收财产答案A【例题2多选题】以个人财产出资设立的个人独资企业解散后，其财产不足以清偿所负债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，不符合个人独资企业法规定的有（ ）。（2001年）A、不再清偿B、以投资人家庭共有财产承担无限责任C、以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在2年内未提出偿债请求的，则不再清偿D、以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在5年内未提出偿债请求的，则不再清偿答案ABC解析（1）选项A：个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿；（2）选项B：投资人以其“个人财产”出资，则应当依法以其“个人财产”（而不能用家庭共有财产）对企业债务承担无限责任；（3）选项CD：个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在“5年”内未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭。【例题3多选题】张先生在谈论个人独资企业法的有关规定时讲到以下内容，其中正确的有（ ）。（2003年）A、设立个人独资企业时，投资人可以个人财产出资，也可以家庭其他成员的财产作为个人出资B、个人独资企业可以设立分支机构C、个人独资企业解散时，可由投资人自行清算，也可由债权人申请人民法院指定清算人进行清算D、个人独资企业解散清偿债务时，所欠职工工资和社会保险费用应作为第一顺序清偿答案BCD解析（1）选项A：个人独资企业的投资人可以个人财产出资，也可以“家庭共有财产”出资，但不能以家庭其他成员的个人财产出资；（2）选项D：个人独资企业在解散清算时，没有清算费用的规定。【例题4单选题】某个人独资企业由王某以个人财产出资设立。该企业因经营不善被解散，其财产不足以清偿所欠债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，符合个人独资企业法规定的是（ ）。（2006年）A、不再清偿B、以王某的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿C、以王某的家庭共有财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿D、债权人在企业解散后5年内未提出偿债请求的，王某不再承担清偿责任答案D解析（1）个人独资企业的投资人应承担无限责任，选项AB错误；（2）个人财产出资设立的个人独资企业，与家庭共有财产无关，选项C错误。【例题5多选题】根据个人独资企业法的规定，个人独资企业的下列违法行为中，应当受到吊销营业执照处罚的有（ ）。（2006年）A、提交虚假文件取得企业登记，且情节严重B、使用的名称与在登记机关登记的名称不相符合C、出租营业执照，且情节严重D、开业后自行停业连续5个月答案AC解析（1）选项A：违反个人独资企业法规定，提交虚假文件或者采取其他欺骗手段，取得企业登记的，责令改正，处以5000元以下的罚款；情节严重的，并处吊销营业执照；（2）选项B：违反个人独资企业法规定，个人独资企业使用的名称与其在登记机关登记的名称不相符合的，责令限期改正，处以2000元以下的罚款；（3）选项C：违反个人独资企业法规定，出租、转让营业执照的，责令改正，没收违法所得，处以3000元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照；（4）选项D：违反个人独资企业法规定，个人独资企业成立后无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上的，吊销营业执照。【例题6多选题】根据个人独资企业法的规定，个人独资企业发生的下列违法情形中，依法应当吊销营业执照的有（ ）。（2008年）A、涂改营业执照且情节严重B、开业后自行停业时间连续达到9个月6个月C、使用的名称与其在登记机关登记的名称不相符合D、登记事项发生变更时未按规定办理变更登记，被登记机关责令限期办理，但逾期仍未办理答案AB解析（1）选项A：涂改、出租、转让营业执照的，责令改正，没收违法所得，处以3000元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照；（2）选项B：个人独资企业成立后无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业时间连续6个月以上的，吊销营业执照；（3）选项C：个人独资企业使用的名称与其在登记机关登记的名称不相符合的，责令限期改正，处以2000元以下的罚款；（4）选项D：个人独资企业登记事项发生变更时，未按规定办理变更登记的，责令限期办理变更登记；逾期不办理的，处以2000元以下的罚款。第二节 合伙企业法律制度【解释1】合伙企业分为普通合伙企业（其中包括特殊的普通合伙企业）和有限合伙企业。【解释2】普通合伙企业的特征是“所有”：“所有的合伙人”（不论出资形式、不论自己是否执行企业事务）对“所有的企业债务”（不论是一般的企业债务还是某一个合伙人因故意或者重大过失引起的企业债务）均承担无限连带责任。【解释3】特殊的普通合伙企业的特征是“先看债务再找人”：（1）某一个合伙人因故意或者重大过失引起的企业债务，由该合伙人承担无限责任，其他合伙人只承担有限责任；（2）一般的企业债务，“所有的合伙人”承担无限连带责任。【解释4】有限合伙企业的特征是“先找人再确定责任”：（1）只要是普通合伙人，应当对所有的企业债务承担无限连带责任；（2）只要是有限合伙人，对所有的企业债务只承担有限责任。（一）普通合伙企业（P44）1、合伙企业的设立条件（P44）（1）合伙人【解释1】合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。【解释2】合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他组织；但个人独资企业的投资人只能是自然人。【解释3】国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人。【解释4】一般的公司可以作为普通合伙人，但其如何承担无限连带责任呢？一般的公司同其他普通合伙人一样，对合伙企业债务承担无限连带责任，直到自己破产为止（公司的全部财产不能清偿全部债务），该公司的股东仍承担有限责任。（2）合伙协议【解释1】修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。【解释2】合伙人违反合伙协议的，应当依法承担违约责任。合伙人履行合伙协议发生争议的，合伙人可以通过协商或者调解解决。不愿通过协商、调解解决或者协商、调解不成的，可以按照合伙协议约定的仲裁条款或者事后达成的书面仲裁协议，向仲裁机构申请仲裁。合伙协议中未订立仲裁条款，事后又没有达成书面仲裁协议的，可以向人民法院起诉。（3）出资合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，普通合伙人也可以用劳务出资。（4+1）【解释】只有普通合伙人可以劳务出资，有限合伙人不得以劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。【解释】合伙企业没有注册资本的法定要求，合伙人可以分期缴付出资。合伙企业的原始资产是全体合伙人“认缴”的财产，而非各合伙人“实际缴纳”的财产。2、合伙企业财产（P47）（1）合伙企业财产的性质合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。【解释】善意第三人基于物权法中的“善意取得制度”取得该财产的所有权，合伙企业的损失只能向合伙人进行追索，而不能向善意第三人追索。（2）合伙人财产份额的转让除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。【解释】合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，只有经“修改合伙协议”才能行为合伙企业的合伙人。（3）合伙人财产份额的出质普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。【例题多选题】甲、乙、丙共同出资设立一个普通合伙企业，在合伙企业存续期间，甲拟以其在合伙企业中的财产份额出质借款。根据合伙企业法的规定，下列表述中正确的有（ ）。A、无须经乙、丙同意，甲可以出质B、经乙、丙同意，甲可以出质C、未经乙、丙同意，甲私自出质的，其行为无效D、未经乙、丙同意，甲私自出质给善意第三人造成损失的，由甲承担赔偿责任答案BCD3、合伙企业的事务执行（P49）（1）重大事项合伙企业委托一个或者数个合伙人执行企业事务的，除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：改变合伙企业的名称；改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；处分合伙企业的不动产；转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；以合伙企业名义为他人提供担保；聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。【相关链接1】修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。【相关链接2】普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。【相关链接3】除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。【相关链接4】除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。【解释】除合伙协议另有约定外，合伙企业的重大事项均应经全体合伙人一致同意。只需通知的有两个：（1）普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人；（2）有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知（而非经同意）其他合伙人。【例题1多选题】根据合伙企业法的规定，除合伙协议另有约定外，下列各项中，应当由全体合伙人一致同意才能作出决议的是（ ）。A、修改合伙协议B、改变合伙企业名称C、处分合伙企业的不动产D、吸收新的合伙人答案ABCD【例题2多选题】根据合伙企业法律制度的规定，普通合伙企业的下列事项中，须经全体合伙人一致同意的有（ ）。（2003年）A、合伙人以劳务作为出资B、合伙人之间转让其在合伙企业的部分财产份额C、合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质D、合伙企业的执行人以合伙企业的名义为他人提供担保答案ACD【例题3多选题】根据合伙企业法的规定，除合伙协议另有约定外，有限合伙企业的下列事项中，应当经全体合伙人一致同意的有（ ）。A、有限合伙人按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额B、普通合伙人之间转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额C、有限合伙企业的普通合伙人转变为有限合伙人D、有限合伙企业的有限合伙人转变为普通合伙人答案CD解析选项CD：除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。（2）合伙人的权利（P50）各合伙人无论其出资多少，都有权平等享有执行合伙企业事务的权利。不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。合伙人有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。（3）合伙人的义务普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。【相关链接】合伙人违反合伙企业法规定或者合伙企业的约定，从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业交易的，该收益归合伙企业所有；给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。【例题1单选题】根据合伙企业法的规定，下列关于普通合伙企业合伙事务执行的表述中，不正确的有（ ）。A、合伙人为法人的，由其委派的代表执行合伙企业的事务B、合伙人可以同他人合作经营与本合伙企业相竞争的事务C、合伙人不得自营与本合伙企业相竞争的业务D、经全体合伙人一致同意，合伙人可同本合伙企业进行交易答案B解析（1）选项BC：普通合伙人绝对不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；（2）选项D：除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。【例题2多选题】根据合伙企业法的规定，下列关于普通合伙企业合伙人权利和义务的表述中，符合法律规定的有（ ）。A、合伙人对执行合伙事务享有同等的权利B、合伙人可以查阅企业会计账簿C、合伙人可以自营与本企业相竞争的业务D、执行企业事务的合伙人可以自行决定是否向其他合伙人报告企业经营状况答案AB解析（1）选项A：合伙人无论出资多少，都有权平等享有执行合伙企业事务的权利；（2）选项B：合伙人有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料；（3）选项C：普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；（4）选项D：合伙事务执行人“有义务”（而非自行决定）向不参加执行事务的合伙人报告企业经营状况和财务状况。【例题3多选题】甲、乙、丙投资设立一个普通合伙企业，甲被推举为合伙事务执行人，乙、丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定。甲在任职期间内实施的下列行为中，（ ）属于法律禁止或无效的行为。A、自行决定向善意的A公司支付广告费5万元B、未经乙、丙同意，与善意的B公司签订50万元的合同C、未经乙、丙同意，将自有房屋以1万元租给合伙企业D、与其妻子一道经营与合伙企业相同的业务答案CD解析（1）选项AB：合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人；（2）选项C：除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易；（3）选项D：普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。（4）合伙事务执行的决议办法（2007年综合题）（P51）合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。合伙企业法对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定。【例题判断题】甲、乙等6人设立了一个普通合伙企业，并委托甲和乙执行合伙企业事务，甲对乙执行的事务提出异议，其他合伙人对如何解决此问题也产生了争议，由于合伙协议未约定争议解决的表决办法，合伙人实行了一人一票的表决办法，后经全体合伙人过半数表决通过了同意甲意见的决定。上述解决争议的做法不符合法律规定。（ ）答案4、合伙企业的损益分配（P52）（1）合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。（2）合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照“实缴出资”比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。（3）合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。【相关链接】有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。【例题1判断题】甲、乙出资设立普通合伙企业，双方订立的书面合伙协议约定：甲以10万元出资，乙以劳务出资；乙执行合伙事务；合伙企业利润由甲、乙平均分配，亏损由乙承担。该合伙协议的约定符合合伙企业法的规定。（ ）（2004年）答案【例题2判断题】甲、乙出资设立普通合伙企业，双方订立的书面合伙协议约定：甲以10万元出资，乙以劳务出资；乙执行合伙企业事务；合伙企业利润由甲、乙分别按80和20的比例分配，亏损由甲、乙分别按20和80的比例分担。该合伙协议的约定符合合伙企业法的规定。 （ ） （2006年）答案【例题3单选题】根据合伙企业法的规定，合伙协议未约定合伙利润分配和亏损分担比例的，经合伙人协商不成的，合伙人之间分配利润和分担亏损的原则是（ ）。A、按各合伙人的实缴出资比例分配和分担B、按各合伙人贡献大小分配和分担C、在全体合伙人之间平均分配和分担D、由人民法院决定如何分配和分担答案A【例题4多选题】根据合伙企业法律制度的规定，普通合伙企业出现亏损时，须由合伙人分担责任。下列有关亏损分担的表述中，正确的有（ ）。（2003年）A、合伙协议有约定比例的，按约定比例分担B、合伙协议没有约定比例的，由各合伙人平均分担C、合伙协议没有约定比例的，由各合伙人协商确定D、合伙协议可以约定由执行合伙事务的合伙人承担全部亏损答案AC解析（1）选项A：合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；（2）选项BC：合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照“实缴出资”比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担；（3）选项D：合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。5、非合伙人参与经营管理（P52）（1）除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。（2）经营管理人员属于“非合伙人”，无需对企业债务承担无限连带责任。（3）被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。被聘任的合伙企业的经营管理人员，超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。（一）普通合伙企业6、合伙企业与第三人的关系（P53）合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。（2007年综合题）【相关链接1】个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。【相关链接2】合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。【相关链接3】普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。7、合伙企业的债务清偿（2005年多选题）（P54）（1）合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。【解释】注意清偿顺序：先企业后个人。（2）合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。【解释1】合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。【解释2】合伙人不得以其出资的份额大小、合伙企业债务另有担保人等理由拒绝承担无限连带责任。（3）合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过规定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。【解释】合伙人对外承担连带责任，对内承担按份责任。【例题多选题】甲、乙、丙为普通合伙企业的合伙人。该合伙企业向丁借款15万元，甲、乙、丙之间约定，如果到期合伙企业无力偿还该借款，甲、乙、丙各自负责偿还5万元。借款到期时，该合伙企业没有财产向丁清偿。下列关于该债务清偿的表述中，正确的有（ ）。（2005年）A、丁有权直接向甲要求偿还15万元B、只有在甲、乙确实无力清偿的情况下，丁才有权要求丙偿还15万元C、乙仅负有向丁偿还5万元的义务D、丁可以根据各合伙人的实际财产情况，要求甲偿还10万元，乙偿还3万元，丙偿还2万元答案AD解析（1）选项BC：合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力；（2）债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任（选项A），也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索（选项D）。8、合伙人的债务清偿（2004年多选题、2008年判断题）（重点）（P55）（1）合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。（2）合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。（3）人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照合伙企业法的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。【例题1判断题】甲向乙借款5万元作为出资与其他2人共同设立了一个普通合伙企业。合伙企业经营期间，乙欠合伙企业货款5万元，乙可以将其对甲的债权抵销对合伙企业的债务。（ ）（2001年）答案【例题2判断题】甲为乙普通合伙企业的合伙人。甲欠丙20万元，丙欠乙30万元。丙提出：将甲欠丙的20万元抵销丙欠乙的20万元，丙再偿还乙10万元。丙的主张符合合伙企业法的规定。（ ）（2008年）答案【例题3单选题】甲为普通合伙企业的合伙人，乙为甲个人债务的债权人，当甲的个人财产不足以清偿乙的债务时，根据合伙企业法律制度的规定，乙可以行使的权利是（ ）。A、代位行使甲在合伙企业中的权利B、依法请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿C、自行接管甲在合伙企业中的财产份额D、以对甲的债权抵销其对合伙企业的债务答案B【例题4多选题】甲向乙借款4万元作为出资与他人合伙设立了一家食品厂（普通合伙企业）。借款到期后，乙要求甲偿还借款，甲个人财产不足以清偿。下列有关偿还借款的方式中，正确的有（ ）。（2004年）A、甲用从食品厂分取的收益偿还借款B、甲自行将自己在食品厂的财产份额转让给乙，以抵偿借款C、甲自行将自己在食品厂的财产份额出质取得贷款，用于偿还借款D、乙请求人民法院强制执行甲在食品厂的财产份额用于清偿借款答案AD解析（1）选项AD：普通合伙企业的合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿；（2）选项B：普通合伙企业的合伙人向合伙人以外的人转让其全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意；（3）选项C：普通合伙企业的合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，必须经其他合伙人的一致同意。9、入伙（P56）（1）新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。（2）入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。（2005年判断题）（3）新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。【例题判断题】在普通合伙企业中，入伙的新合伙人与原合伙人可以在入伙协议中约定，新合伙人比原合伙人享有较大的权利，承担较小的责任。（ ）（2005年）答案10、退伙（重点）（P106）【解释】退伙包括自愿退伙（协议退伙、通知退伙）、法定退伙（当然退伙、除名）。（1）协议退伙合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙人一致同意；发生合伙人难以继续参加合伙的事由；其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。（2）通知退伙合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。【解释】协议退伙、通知退伙的主要区别：合伙协议是否约定了合伙期限。（3）当然退伙作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；个人丧失偿债能力；作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。【解释1】（1）普通合伙人丧失偿债能力的，当然退伙；（2）有限合伙人丧失偿债能力的，不退伙。【解释2】（1）普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业；其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙；（2）作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。【解释3】退伙事由实际发生之日为退伙生效日。（4）除名未履行出资义务；因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；执行合伙事务时有不正当行为；发生合伙协议约定的事由。【解释1】如果合伙人“故意、主动”犯错误，应当除名；如果合伙人“被动”出问题，属于当然退伙。【解释2】对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。【例题1单选题】根据合伙企业法的规定，下列选项中，属于普通合伙人当然退伙的情形是（ ）。（2006年）A、未履行出资义务B、个人丧失偿债能力C、合伙协议约定的退伙事由出现D、执行合伙企业事务时有不正当行为答案B解析（1）选项AD属于“除名”；（2）选项B：普通合伙人丧失偿债能力，当然退伙；有限合伙人丧失偿债能力，无需退伙；（3）选项C属于“协议退伙”。【例题2多选题】根据合伙企业法的规定，下列各项中，属于普通合伙人当然退伙的情形是（ ）。A、合伙人未履行出资义务B、合伙人个人丧失偿债能力C、合伙人故意给合伙企业造成损失D、合伙人被依法宣告死亡答案BD解析（1）选项AC应当除名；（2）选项B：普通合伙人丧失偿债能力，当然退伙；有限合伙人丧失偿债能力，无须退伙。【例题3多选题】根据合伙企业法的规定，下列各项中，属于有限合伙人当然退伙的情形是（ ）。A、作为有限合伙人的自然人死亡B、有限合伙人个人丧失偿债能力C、有限合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行D、作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力答案AC解析（1）选项B：有限合伙人个人丧失偿债能力与是否退伙无关；（2）选项D：作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。【例题4多选题】根据合伙企业法的规定，下列情形中，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名的有（ ）。A、普通合伙人甲在执行事务中有贪污合伙企业财产的行为B、普通合伙人乙未履行出资义务C、普通合伙人丙个人丧失偿债能力D、普通合伙人丁参加了另一同类营业的合伙组织答案ABD解析选项C属于当然退伙，选项AD属于执行合伙事务时不正当行为。【例题5单选题】赵某、钱某、孙某和李某共同出资设立一个普通合伙企业，钱某被委托单独执行合伙企业事务。钱某因重大过失给合伙企业造成了较大的损失，但自己并未牟取私利。为此，赵某、孙某和李某一致同意将钱某除名，并作出除名决议，书面通知钱某本人。对于该除名决议的下列表述中，正确的是（ ）。（2005年）A、赵某、孙某和李某不能决议将钱某除名，但可以终止对钱某单独执行合伙事务的委托B、如果钱某对除名决议没有异议，该除名决议自作出之日起生效C、如果钱某对除名决议有异议，可以在接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉D、如果钱某对除名决议有异议，可以在接到除名通知之日起30日内，请求工商行政管理机关作出裁决答案C解析（1）选项A：合伙人因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名；（2）选项B：被除名人自“接到除名通知”之日起，除名生效；（3）选项CD：被除名人对除名决议有异议的，可以在接到除名通知之日起30日内，向“人民法院起诉”。（5）财产继承（2008年多选题）继承人具备完全民事行为能力的，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，可以取得普通合伙人资格。继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。如果继承人不愿意成为合伙人或者不能成为合伙人的，合伙企业应当向其退还被继承合伙人的财产份额。【相关链接】作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。【解释】（1）普通合伙人应具备承担无限连带责任的能力，因此，普通合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，不可能取得普通合伙人资格；（2）有限合伙人以其认缴的出资为限对合伙企业的债务只承担有限责任，因此，有限合伙人死亡后，无论其继承人是否具备完全民事行为能力，都可以依法取得有限合伙人的资格。【例题1多选题】普通合伙人甲因病身亡，其继承人只有乙（具备完全民事行为能力）。关于乙继承甲的合伙财产份额的下列表述中，符合合伙企业法规定的有（ ）。A、乙可以要求退还甲在合伙企业的财产份额B、乙只能要求退还甲在合伙企业的财产份额C、乙因继承而当然成为合伙企业的普通合伙人D、经其他合伙人同意，乙因继承而成为合伙企业的普通合伙人答案AD【例题2多选题】甲是普通合伙企业的合伙人，因飞机失事死亡，其子乙12岁。根据合伙企业法的规定，下列表述中，正确的是（ ）。A、乙因继承当然成为合伙企业的普通合伙人B、乙只能要求分割甲在合伙企业的财产份额C、经其他合伙人同意，乙可以成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业D、全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人答案CD【例题3多选题】甲死亡，乙对甲在某普通合伙企业中的财产份额享有合法继承权。下列有关乙与合伙企业关系的表述中，符合合伙企业法规定的有（ ）。（2008年）A、如果乙不愿意成为合伙企业的合伙人，则该合伙企业可以不必向乙退还甲的财产份额B、如果乙未取得合伙协议约定的合伙人资格，则该合伙企业可以不必向乙退还甲的财产份额C、如果乙为无民事行为能力人，全体合伙人未能一致同意乙入伙，则该合伙企业应当将甲的财产份额退还乙D、如果乙为无民事行为能力人，经全体合伙人一致同意，乙可以成为有限合伙人，但该合伙企业应转为有限合伙企业答案CD解析（1）选项AB：普通合伙人死亡，继承人不愿意成为合伙人或者继承人未取得合伙协议约定的合伙人资格时，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额；（2）选项CD：继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。【例题4单选题】2007年1月，甲、乙、丙投资设立一个普通合伙企业。2008年7月，甲因车祸去世，其妻子戊为惟一继承人。合伙协议对合伙人资格取得或丧失未作约定。根据合伙企业法的规定，下列选项中，正确的是（ ）。A、