工程建设合同管理 ( 第3次 ).doc

第3次作业一、名词解释题（本大题共20分，共 4 小题，每小题 5 分）1. 无效合同2. 风险的含义3. 工程索赔的含义4. 工程建设监理任务中,“三控制、两管理、一协调” 的含义二、简答题（本大题共20分，共 4 小题，每小题 5 分）1. 简述施工招标文件的内容.2. 简述法人的概念及法人应具备的条件.3. 简述建设工程合同与承揽合同的区别.4. 简述经济法律关系的概念和构成要素三、论述题（本大题共40分，共 5 小题，每小题 8 分）1. 选择合同类型时应考虑哪些因素？2. 试述工程建设监理的范围和任务.3. 试述投标报价的决策和技巧4. 试述索赔费用的组成.5. 试述工程师的职权.四、案例分析题（本大题共20分，共 2 小题，每小题 10 分）1. 案例: 某工程项目,业主与监理单位签订了施工阶段监理合同,与承包方签订了工程施工合同。施工合同规定:设备由业主供应,其它建筑材料由承包方采购。施工过程中,承包方未经监理工程师事先同意,订购了一批钢材,钢材运抵施工现场后,监理工程师进行了检验,检验中监理工程师发现该批材料承包方未能提交产品合格证、质量保证书和材质化验单,且这批材料外观质量不好。业主经与设计单位商定,对主要装饰石料指定了材质、颜色和样品,并向承包方推荐厂家,承包方与生产厂家签订了购货合同,厂家将石料按合同采购量送达现场,进场时经检查该批材料颜色有部分不符合要求,监理工程师通知承包方该批材料不得使用。承包方要求厂家将不符合要求的石料退换,厂家要求承包方支付退货运费,承包方不同意支付,厂家要求业主在应付承包方工程款中扣除上述费用。（1）业主指定石料材质、颜色和样品是否合理？（2）监理工程师进行现场检查,对不符合要求的石料通知不许使用是否合理？为什么？ （3）承包方要求退换不符合要求的石料是否合理？为什么？（4）厂家要求承包方支付退货运费,业主代扣退货运费款是否合理？为什么？ （5）石料退货的经济损失应由谁负担？为什么？ （6）对上述钢材质量问题监理工程师应如何处理？为什么？2. 监理单位承担了某工程的施工阶段监理任务,该工程由甲施工单位总承包.甲施工前段时间选择了经建设单位同意并经监理单位进行资质审查合格的乙施工单位作为分包.施工过程中发生了以下事件: 事件1、专业监理工程师在熟悉图纸时发现,基础工程部分设计内容不符合国家有关工程质量标准和规范.总监理工程师随即致函设计单位要求改正并提出更改建议方案.设计单位研究后,口头同意了总监理工程师的更改方案,总监理工程师随即将更改的内容写成监理指令通知甲施工单位执行. 事件2、施工过程中,专业监理工程师发现乙施工前段时间施工的分包工程部分存在质量隐患,为此,总监理工程师同时向甲、乙两施工前段时间发出了整改通知.甲施工单位回函称:乙施工单位施工的工程是经建设单位同意进行分包的,所以本单位不承担该部分工程的质量责任. 事件3、专业监理工程师在巡视时发现,甲施工前段时间在施工中使用未经报验的建筑材料,若继续施工,该部位将被隐蔽.因此,立即向甲施工单位下达了暂停施工的指令（因甲施工单位的工作对乙施工单位有影响,乙施工单位也被迫停工）.同时,指示甲施工单位将该材料进行检验,并报告了总监理工程师.总监理工程师对该工序停工予以确认,并在合同约定的时间内报告了建设单位.检验报告出来后,证实材料合格,可以使用,总监理工程师随即指令施工单位恢复了正常施工. 事件4、乙施工单位就上述停工自身遭受的损失向甲施工前段时间提出补偿要求,而甲施工单位称:此次停工是执行监理工程师的指令,乙施工单位应向建设单位提出索赔. 事件5、对上述施工单位的索赔建设单位称:本次停工是监理工程师失职造成,且事先未重复建设单位同意.因此,建设单位不承担任何责任,由于停工造成施工单位的损失应由监理单位承担. 问题: 针对上述各个事件,分别提出的问题如下: 1、请指出总监理工程师上述行为的不妥之处并说明理由.总监理工程师应如何正确处理？ 2、甲施工单位的答复是否妥当？为什么？总监理工程师签发的整改通知是否妥当？为什么？ 3、专业监理工程师是否有权签发本次暂停令？为什么？下达工程暂停令的程序有无不妥之处？请说明理由. 4、甲施工单位的说法是否正确？为什么？乙施工单位的损失应由谁承担？ 5、建设单位的说法是否正确？为什么？答案：一、名词解释题（20分，共 4 题，每小题 5 分）1. 参考答案：无效合同是指合同虽然已经成立但是因为欠缺生效的条件自始就不具有法律约束力的合同.解题方案：评分标准：32. 参考答案：风险是指在从事某项特定活动中因不确定性而产生的经济损失、自然破坏或损伤的可能性.解题方案：评分标准：33. 参考答案：工程索赔是指在建设工程合同实施过程中,当事人一方因对方违约或非自身原因而遭到损失时,向对方提出的赔偿要求.解题方案：评分标准：34. 参考答案：（1）“三控制”.“三控制”即质量控制、工期控制和投资控制.（2）“两管理”.“两管理”是指对工程建设承发包合同和工程建设过程中有关信息的管理.（3）“一协调”.“一协调”是指协调参与工程建设的各方的工作关系.解题方案：评分标准：3二、简答题（20分，共 4 题，每小题 5 分）1. 参考答案：施工招标文件应包括以下内容 1、投标须知. 2、合同条件. 采用国家工商行政管理局和建设部最新颁发的建设工程施工合同（示范文本）中的“通用条款”. 3、合同协议条款.包括:合同文件、双方一般责任、施工组织设计和工期、质量与验收、合同价款与支付.材料和设备供应、设计变更、竣工与结算、争议、违约和索赔.4、合同格式.包括:合同协议书格式、银行履约保函格式、履约担保书格式、预付款银行保函格式.5、技术规范. 包括:工程建设地点的现场条件、现场自然条件、现场施工条件、本工程采用的技术规范.6、投标书及投标书附录.7、工程量清单与报价表、辅助资料表.8、图纸及勘察资料.解题方案：客观题,必须回答准确、完整评分标准：8个内容答对一个得0.5分2. 参考答案：法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织.法人应具备的条件:(一)依法成立.（二）有必要的财产和经费.（三）有自己的名称、组织机构和场所.（四）能够独立承担民事责任.解题方案：客观题,必须回答准确、完整评分标准：答对概念和条件分别得3分3. 参考答案：1、对当事人的要求不同,承揽人可以是拥有一定设备、技术和劳动力的法人、自然人或其他组织,法律对其没有多少资质要求;而对建设工程合同的承包人,法律有严格 的资质条件和资格要求.2、合同的标的不同.承揽合同的标的是承揽人的工作成果,随承揽内容的不同而 有很大差异;建设工程合同的标的只能是建设工程,具有不可移动、长期存在的特点.解题方案：有2个区别:对当事人的要求不同、合同的标的不同评分标准：按比例给分4. 参考答案：法律关系是由法律规范所确认的人与人之间以权利和义务为内容的社会关系.经济法律是指由经济法律规范所确认的在经济管理和经济协作过程中所产生的权利、义务关系.经济法律关系的要素:主体是经济法律关系的参与者;客体是经济法律关系的重要因素;内容是主体所享有的经济权利和承担经济义务.解题方案：分别回答法律关系和经济法律的概念,再回答其构成要素评分标准：按比例给分三、论述题（40分，共 5 题，每小题 8 分）1. 参考答案：选择合同类型应考虑以下因素:（一）建设项目的设计深度.（二）项目规模和复杂程度.（三）项目管理模式和管理水平.（四）合同条件的完备程度.(五) 项目准备时间及工程进度的紧迫程度.（六）项目的外部环境因素.总之,在选择合同类型时,一般情况下是业主占有主动权.但业主不能单纯考虑自己的利益,应当综合考虑项目的各种因素,考虑承包商的承受能力,确定双方都能认可的合同类型.解题方案：表述可以有些不同,但内容必须正确评分标准：答对一个得1.5分2. 参考答案：（一）工程建设监理的范围工程建设监理的范围是指哪些工程建设项目可列为监理的选择对象.在我国,工程建设监理的范围包括:1、大、中型工程项目;2、市政、公用工程项目;3、政府投资和开发的办公楼、社会发展事业项目及住宅工程项目;4、外资、中外合资、国外贷款、赠款、捐款建设的工程项目.工程建设监理规定的范围,主要是考虑到了我国目前的工程建设角管理体制、建设平、监理队伍规模和素质等各方面因素制定的.（二）工程建设监理的任务工程建设监理的任务,就是工程监理人受业主的委托,依据与业主签订的工程监理合同,对工程项目建设进行控制、管理和协调,以期达到提高工程建设水平的目的.归纳为“三控制、两管理、一协调”.“三控制”即质量控制、工期控制和投资控制.“两管理”是指对工程建设承发包合同和工程建设过程中有关信息的管理.“一协调”是指协调参与工程建设的各方的工作关系.解题方案：分别回答工程建设监理的范围和任务评分标准：按比例给分3. 参考答案：（一）投标报价决策 投标报价决策是指投标人召集算标人和决策人、高级咨询顾问人员共同研究,就上述标价计算结果和标价的静态、动态风险分析进行讨论,做出调整计算标价的最后决定.在报价决策中应当注意以下问题:1、报价决策的资料依据.决策的主要资料依据应当是计算书和分析指标.2、报价决策的决定因素是效益. 3、合理低报价是中标的重要因素.合同法规定,中标人的投标能够满足招标文件的实质性要求,并且经评审的投标价格最低;但是投标价格低于成本的除外.（二）报价技巧 报价技巧是指承包商在投标报价中采用的各种操作手法、技能或诀窍.报价技巧运用得当,报价既可为业主接受,中标后又能为承包商获得更多的利润.常用的报价技巧主要有:1、以优胜劣法.具有自己优势的企业在计算报价时,要把优势转化为报价的优势,这样既可提高竞争获胜的概率,又可减少利润上的损失.2、不平衡报价法.这一方法是指一个工程项目总报价基本确定后,通过调整内部各个项目的报价,以期既不提高总报价、不影响中标,又能在结算时得到更理想的经济效益.（gn）3、多方案报价法.对于一些招标文件,如果发现工程范围不很明确,条款不清楚或很不公正,或技术规范要求过于苛刻时,则要在充分估计投标风险的基础上,按多方案报价法处理.即是按原招标文件报一个价,然后再提出不同方案,指出由此可以在诸如质量、工期、造价上得到的实惠,吸引业主.4、增加建议方案.有时招标文件中规定,可以提,个建议方案,表示可以修改原设计方案,提出投标者的方案.5、扩大标价法.是指除按正常的已知条件编制标价外,对工程中变化较大或没有把握的工作项目,采用增加不可预见费的方法,扩大标价,减少风险. 6、分包商报价的采用.由于现代工程的综合性和复杂性,总承包商不可能将全部工程内容完全独家包揽,特别是有些专业性较强的工程内容,须分包给其他专业工程公司施,工,或业主规定某些工程内容必须由他指定的几家分包商承担.7、薄利或无利润算标.国际上流行的获胜概率理论表明,利润率越低,中标的可能性就越大.8、开口升级报价法.将工程中的一些风险大、花钱多的分项工程或工作抛开,仅在报价单中注明,由双方再度商讨决定.解题方案：先回答概念,后回答决策和技巧评分标准：答对一个方面得3分4. 参考答案：索赔费用中主要包括的项目如下:（一）人工费.人工费是工程成本直接费中主要项目之一,它包括生产工人基本工资、工资性质的津贴、加班费、奖金等.（二）材料费.材料费的索赔包括:1、由于索赔事项材料实际用量超过计划用量而增加的材料费.2、由于客观原因材料价格大幅度上涨.3、由于非承包商责任工程延误导致的材料价格上涨.4、由于非承包商原因致使材料运杂费、材料采购与储存费用的上涨等.（三）施工机械使用费 施工机械使用费的索赔包括:1、由于完成额外工作增加的机械使用费.2、非承包商责任致使的工效降低而增加的机械使用费.3、由于业主或监理工程师原因造成的机械停工的窝工费.（四）工地管理费 索赔款中的工地管理费是指承包商完成额外工程、索赔事项工作以及工期延长、延误期间的工地管理费,包括管理人员工资、办公费、通讯费、交通费等.（五）利息1、业主拖延支付工程进度款或索赔款,给承包商造成较严重的经济损失,承包商因而提出拖付款的利息索赔.2、由于工程变更和工期延误增加投资的利息.3、施工过程中业主错误扣款的利息.（六）总部管理费 索赔款中的总部管理费主要指的是工程延误期间所增加的管理费,一般包括总部管理人员工资、办公费用、财务管理费用、通讯费用等.（七）分包费用索赔款中的分包费用是指分包商的索赔款项,一般也包括人工费、材料费、施工机械使用费等.分包商的索赔款额应如数列入总承包商的索赔款总额以内.（八）利润解题方案：评分标准：5. 参考答案：（1）工程师可委派工程师代表,行使合同约定的自己的职权,并可在认为必要时撤回委派.委派和撤回均应提前7天以书面形式通知承包人,负责监理的工程师还应将委派和撤回通知发包人.委派书和撤回通知作为本合同附件.工程师代表在工程师授权范围内向承包人发出的任何书面形式的函件,与工程师发出的函件具有同等效力.承包人对工程师代表向其发出的任何书面形式的函件有疑问时,可将此函件提交工程师,工程师应进行确认.工程师代表发出指令有失误时,工程师应进行纠正.除工程师或工程师代表外,发包人派驻工地的其他人员均无权向承包人发出任何指令. （2）工程师的指令、通知由其本人签字后,以书面形式交给项目经理,项目经理在回执上签署姓名和收到时间后生效.确有必要时,工程师可发出口头指令,并在48小时内给予书面确认,承包人对工程师的指令应予执行.工程师不能及时给予书面确认的,承包人应于工程师发出口头指令后7天内提出书面确认要求.工程师在承包人提出确认要求后48小时内不予答复的,视为口头指令已被确认.承包人认为工程师指令不合理,应在收到指令后24小时内向工程师提出修改指令的书面报告.工程师在收到承包人报告后24小时内作出修改指令或继续执行原指令的决定,并以书面形式通知承包人.在紧急情况下,工程师要求承包人立即执行的指令或承包人虽有异议,但工程师决定仍继续执行的指令,承包人应予执行.因指令错误发生的追加合同价款和给承包人造成的损失由发包人承担,延误的工期相应顺延.这些规定同样适用于由工程师代表发出的指令、通知.（3）工程师应按合同约定,及时向承包人提供所需指令、批准并履行约定的其他义务.由于工程师未能按合同约定履行义务造成工期延误,发包人应承担延误造成的追加合同价款,并赔偿承包人有关损失,顺延延误的工期.（4）如需更换工程师,发包人应至少提前7天以书面形式通知承包人,后任继续行使合同文件约定的前任的职权,履行前任的义务.解题方案：工程师的职权分别有三项,必须回答完整评分标准：答对一项得3分,回答的准确得满分四、案例分析题（20分，共 2 题，每小题 10 分）1. 参考答案：1业主指定石料材质、颜色和样品是合理的. 2监理工程师进行现场检查,对不符合要求