[法律资料]公司法务工作者最适用最具有可操作性的咚咚.doc

公司法务工作者最适用最具有可操作性的咚咚，跟大家分享交流一下今天先弄上来周末我整理的一部分，看书比较随意，看到哪部分比较有爱好就会先看那部分，所以不会按照那个目录来整理，我先多做点事情，看是不是可以弄个版主来做做，呵呵合同的解除和终止条款合同的签订主要是基于签约时起点的判定。后来可能会出现各种原因，使本来在签约时有经济意义的合同目的在后来变得没有意义，这时候仍然坚持履行合同可能会遭到损失。但合同具有法律约束力，一经签订，非经法律规定或者对方当事人的同意，就必须履行下去。因此可以在合同中加入一些假设的事实，当这些事实出现时，当事人有权解除合同或者合同自动终止。自己履行合同过程中可能会碰到哪些不确定因素，如何控制这些因素？如这些因素不可控制，如何在合同中增加自己的主动性？这些假设的事实，就是指当这些情况出现，合同的履行对我方没有必要的事实；而这些假设事实的确定，也取决于我们的经验和对交易的熟悉程度。所以，当缺乏交易经验和相关的专业知识时，必须向富有经验的人员进行请教，与有关的业务人员进行交流。五、合同转让和分包条款通过合同得到的是一种利益，而利益一般是可以转让的，所以一般情况下合同也可以转让，合同中约定的义务，也可以分包给其他人执行。但合同利益的实现，依靠于对方义务的履行。而不同的履行能力，对实现的利益是不同的。所以在一般情况下，我们之所以和对方签订合同，是相信对方的合同履行能力。所以未经答应之前，原则上不答应对方转让合同，或者把合同的部分义务分包出去。假如通过判定认为，转让合同不会影响合同的履行质量，这时候会答应第三人履行合同。但这时，仍然需要要求对方对第三人的履行结果承担责任。六、违约责任根据合同的特点设想可能发生的变化，尤其是对方最有可能出现的违约或本方最担心的情况，并将违约行为的识别和违约责任的承担加以明确规定。非凡是在设计违约责任时。要通盘考虑对方当事人的违约成本，通过违约成本体系的调控“驱使”对方当事人遵守合同约定，或使得自己一方的合同当事人在对方违约时得到足够的救济。1、对方违约情况下，己方利益的获得合同利益的取得有两种方式：一种是通过对方履行合同取得利益；另外一种是对方没有履行合同，要求对方承担违约责任，例如违约金，赔偿损失（根据合同法规定，这种损失包括可得利益损失，即在正常履行合同时当事人获得的利益，由于没有履行，当事人没有取得这种利益，这种损失是一种可得利益损失，可得利益损失也是当事人的一种损失，违约方应予赔偿），没收定金或者双倍返还定金等来获得利益。在合同中，仅仅约定了“谁和谁”、“干什么”、“怎么干”还是不够的。因为这些内容都是正常履行情况下需要的内容，对于履行过程中可能出现的非正常情况无能为力。为了确保交易的安全，必须约定出现违约或非违约的非凡情况影响合同正常履行时的处置办法，以约束双方的行为并为问题的处理建立基本秩序。在合同起草过程中，假如条件答应，还应考虑违约成本问题。有时当事人之所以违约，是因为违约比守约更加有利可图。所以假如不希望交易半途而废，就要尽最大可能让违约成本大于守约成本，当违约利益小于履约利益时，经济利益会驱使试图违约的一方选择遵守合同。： 增加违约成本的方式最常用的有定金、违约金，这两种方式几乎是任何合同均可采用。 定金与违约金两种常用手段各有利弊。定金的法律关系明确、使用简捷，但有最高20的限制；违约金在操作上则要约定哪些是违约，但使用起来灵活、范围广，但违约金过高时可能会因为诉讼而被降低。除此之外，赔偿损失也是增加违约成本的一种方式。增加违约成本的合同约定对于那些确实想要履行合同的交易方来说其实并不是存在更多的障碍，他们所要防止的是意外事件对合同履行的影响。因为目前许多企业的付款、交货期限延迟都不计违约金，所以有些企业虽然本身已经具有一定实力，但却经常从别的企业通过违约的方式“揩油”，以挤占别的企业的流动资金。对于此类企业，高额的违约金往往令其无隙可乘而放弃合同的签订。 赔偿损失中的损失是需要通过证据证实的，而这种证实责任往往很难，损失的真实性、损失与违约的关联性、损失金额的计算方法都是比较难以证实的问题；假如约定明确的违约责任，的金额或占总交易额中的比例，则一旦发生诉讼就可能免去举证的烦恼，而是只需举证合同和违约事实的存在即可，不需要证实损失。所以一般选择在合同中设立违约责任，通过违约责任保证合同目的的实现。违约金的数额：一般以相当于或者适当大于当事人通过合同取得的利益为宜，如违约金远远大于当事人的损失，法院有权予以调整。另外，我方给对方设定极高的违约金，对方也会相应地给我方设定极高的违约金。2、违约责任条款的设计技巧 在合同履行过程中，尤其是长时间的合同履行过程中，双方可能会出现各种违约行为。只要是未完全按合同履行，无论是全部还是部分均属违约，包括违反履行时间、履行地点、履行人、履行内容、履行方式、履行要求等方面的约定均构成违约，具体可以分为质量、数量、规格品种、包装、交付批次、产货地点及方式、交货期限、付款金额与方式等条款，既包括实体问题也包括程序问题，可细分为以下几个主要方面：（1）履行合同主要义务不合格履行地点、履行方式、运输方式、履行时间未按合同约定履行；履行的产品或服务在品种、数量、规格等方面与约定不符；产品或服务的质量与约定不符；资料或证实文件提供的时间、内容未按约定或法律规定；未按法律规定或约定及时清点、验收、签署文件：未按约定金额、时间、方式付款；未按约定提供备品备件、专用工具、专用软件；未按约定提供后续的售后服务；未按约定转让知识产权或提供使用许可：（2）履行合同辅助义务不合格履约担保的种类、范围、期限等内容不符合合同约定；保险的费用承担、手续哪方办理；未按约定通知、送达、提出异议、答复、签收；开具发票或收据不合格；违反保密条款；未按约定附赠产品、提供免费服务；未按双方的其他非凡约定履行；未按法律或合同约定提供优先权。从做成生意、促进合作的角度，应对不同的行为约定不同的违约责任，而不是一律解除合同，要求赔偿违约责任。各种违约责任应和违约行为造成的后果相适应。对于违约责任范围的约定可以采用金额确定的方式。即以定金、固定金额或固定比例的违约金等方式承担违约责任，或以其他的内容确切的方式，如以特定物承担违约责任。假如合同中未能以这类方式确定违约责任，则损失赔偿、可得利益赔偿等均需约定具体的范围甚至计算方法。违约责任的内容包括：对方违约应承担的责任；由于对方违约我方获得的权利。要使违约责任有明确的依据，就需要针对各类违约情形一一进行约定，并根据不同违约行为的危害结果分别设定承担方式。在安排合同条款时，必须能够非常明确地为是否违约定一个界限标准，并根据这一标准判定某一方的某类行为是否属于违约行为。假如连哪些属于违约都无法判定，追究违约责任只能是空话。违约条款的明确性起了交通信号灯的作用，不仅用于建立秩序，也同时用于判定标准对于合同中所提及的任何一种违约行为，均要有专门的界定标准及制裁措施，使合同条款成为一张疏而不漏的网系。在实践中，许多合同中都约定“任何一方违约均需依法承担违约责任”，这实际没有多大意义。一方面，违约要承担违约责任是法定的，无需约定；另一方面，合同法中对于违约的制裁，基本上都授权当事人自行约定，没有约定往往无法得到充分保护。假如没有如何界定违约、如何承担违约责任的约定，就达不到通过合同约束双方行为的目的，这样的约