员工离职中的九大常见问题的法律分析

员工离职中的九大常见问题的法律分析 唐付强 发表于: 2009-07-27 09:59 来源: 中国人力资源开发网 查看: 6235 次 员工离职是人力资源管理流程中的最后一个环节，也是是劳动关系最为敏感的时期， 劳资双方在离职过程中免不了就劳动关系的若干问题产生争议，各执己见，因此而诉诸司 法机关的也不在少数。为了理清其中的种种疑问和争议点，笔者以一位劳动法专业律师的 身份结合日常的咨询实务，总结了员工离职中的十大常见问题，并对此加以法律分析，以 期对人力资源从业者在离职管理中有所裨益。 问题一：合同到期终止，用人单位不愿续签是否需要提前通知？ 劳动合同法并未规定，劳动合同到期用人单位欲与劳动者续签或者不续签劳动合 同的提前通知义务。因此，劳动合同到期如果用人单位不愿与劳动者续签劳动合同也不需 要提前通知，更不要支付一个月工资作为代通金。 问题二：员工提前 30 日通知用人单位解除劳动合同，用人单位是否可以让其马上走人？ 在实践中，经常会出现这样的情形：一旦员工向公司提出辞职，公司就想要这位员工 马上走人，如果员工愿意马上离开，便可视为双方协商一致解除了劳动合同。不过，如果 员工坚持要再工作满 30 天后再离开公司，公司是否可以当方决定让其走人？如果员工不愿 意走人，公司在支付其一个月工资的情形下能否让其马上走人？甚至公司在支付其一个月 工资并且这一个月内仍然为其缴纳社会保险的情形下能否让其马上走人？ 公司向让员工马上走人无外乎出于以下几种原因：一是怕员工在生产和工作中搞破坏甚至 窃取公司的商业秘密或者破坏工作氛围影响其他员工的正常工作，二是有些公司认为员工 辞职特别是投向竞争对手就意味着对公司的背叛。笔者认为，不管基于何种原因，如果员 工不同意，公司均不可单方的让员工马上走人，双方必须再履行一个月的劳动合同，因为 在履行劳动合同中，员工的获益不仅包括劳动报酬和社会保险，还有其工作经验的增加和 职业技能的提升等。 问题三：员工与单位解除劳动合同，没有提前通知或者提前通知期未满 30 日通知，单 位如何追究其责任？ 一般情况下，试用期满后，员工如果要与用人单位解除劳动合同，需要提前 30 日通知 用人单位，那么如果员工没有提前通知或者提前通知未满 30 日，更有甚者，还有的员工不 辞而别，那么用人单位怎么追究员工的法律责任呢？ 劳动者没有提前通知或者提前通知未满 30 日的，构成了违法解除劳动合同，根据 劳 动合同法第九十条之规定，劳动者违法解除劳动合同，给用人单位造成损失的，应当承 担赔偿责任。 但在实际操作中，用人单位很难举证给其造成的损失，因此，很多用人单位 面对劳动者的不辞而别或者即辞即别也束手无策，只能大度地让员工离开。 问题四：员工离职，当月工资是必须在离职当日支付还是可以到下个工资支付日再支 付？ 举例而言，按照公司的薪酬制度，员工每个月的工资在下个月的 5 日才能发放。若某 员工 2009 年 4 月 15 日离职，那么公司是否可以等到下个月的 5 日才发放这位离职员工的 工资？ 根据工资支付暂行规定第九条之规定， 劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时， 用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。各地的地方立法一般均规定在 在解除或者终止合同当日一次性付清劳动者工资，而不得在下个工资支付日再支付。 只是江苏省有比较特殊的规定， 江苏省工资支付条例第十九条规定“应当在劳动关 系解除或者终止之日起两个工作日内一次性付清劳动者工资。双方另有约定的除外。 ”也就 是说，在江苏省，关于工资的结算，双方可以进行约定，有约定的从约定，如果没有约定 的，用人单位应当在劳动关系解除或者终止之日起两个工作日内一次性付清。 问题五：协商解除劳动合同，用人单位是否需要支付一个月工资作为代通金？ 在实践中，不少用人单位在与员工协商解除劳动合同时，也多给员工一个月工资作为 代通金。其实，按照劳动合同法的规定，协商解除劳动合同，用人单位不需要提前通 知劳动者，因此，也不需要支付一个月工资作为代通金。只要协商一致，可以马上解除劳 动关系也可以协商劳动合同再履行一段时间后解除，即对于劳动关系的解除点双方可以以 约定的的方式进行设定，解除日可以是协商当日，也可以是协商日后的某一天。 问题六：公司提出动议，协商解除劳动合同，能否协商约定单位只需向员工支付低于 法定标准的经济补偿？ 不少人都认为，既然是双方协商解除劳动合同，那么经济补偿的标准双方也可以协商。 协商的经济补偿的标准在法定标准之上，自然没有任何问题，那么劳资双方能否在法定标 准之下约定经济补偿标准呢？举例而言，某员工在公司服务了 5 年，公司提出与员工解除 劳动合同，员工亦同意解除，双方还约定公司只支付 3 个月工资的经济补偿，员工亦同意 接受。那么后来这位员工反悔，要求公司按照法定标注支付 5 个月的工资，这位员工的诉 请能否获得支持？ 笔者认为，虽然就劳动合同的是否解除，可以双方协商一致，就劳动合同具体哪天解 除，双方可以协商确定。但就经济补偿的标准，双方的意思自治就要受到一定的限制，双 方就经济补偿可以法定标准之上协商确定，但是不得低于法定最低标准，如果低于最低标 准的，也是无效的，必须按照最低标准执行。经济补偿其实跟最低工资一样，均属于劳动 基准的范畴，就像用人单位与劳动者约定的工资不能低于最低工资标准一样，用人单位向 劳动者支付的经济补偿也不得低于最低标准（每满一年支付一个月工资；六个月以上不满 一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资） ，即使是劳动者同意，也 是无效的。 问题七：劳动合同即将到期终止，恰遇员工生病，劳动合同需法定顺延，那么顺延期 间公司是否需要与员工签订一份书面的劳动合同，如果不签订，是否需承担不签合同双倍 工资的法律责任？ 劳动合同即将到期终止，恰遇员工生病，根据劳动合同法的相关规定，双方的劳 动合同需要顺延至法定医疗期满，那么在这顺延期间内，公司是否需要与员工签订一份书 面的劳动合同，如果不签订，是否需承担不签合同双倍工资的法律责任？ 根据劳动合同法第四十二条、四十五条之规定，劳动者患病或者非因工负伤，劳 动合同应当续延至医疗期满时才能终止。劳动者患病或者非因工负伤，在医疗期内，属于 劳动合同法定顺延的情形。所谓顺延，是指劳动合同要按照原先的内容再履行一段时间。 由于是法定的顺延，即相当于在顺延期间，也是在履行劳动合同，双方不需要另行签订书 面合同，用人单位也不用承担不签合同双方工资的法律责任。 笔者建议，如果遇到这种法定顺延的情形，可以向劳动者发出一份书面的顺延通知， 这样也比较有利于避免争议的发生。 问题八：员工患病且医疗期已过，劳动合同到期单位不续签，那么除了经济补偿外， 用人单位是否还支付医疗补助费。 根据原劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知 （劳部发1996354 号）第 22 条之规定，劳动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付 不低于六个月工资的医疗补助费；对患重病或绝症的，还应适当增加医疗补助费。 问题九：已经解除或者终止的劳动合同，用人单位是否还需要保存？ 根据劳动合同法第五十条之规定，用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文 本，至少保存二年备查。 那么对于解除或者终止劳动合同的文本，是否需要保存呢？笔者 认为，虽然法律并未规定用人单位对解除或者终止劳动合同的文本的保存义务，但是从风 险防范的角度考虑，用人单位对此解除或者终止劳动合同的文本也要保存。 举例而言，某员工找到了新工作，于是向公司提出了书面辞职申请，一个月后随即离 职，该公司人事经理也将这位员工的辞职申请丢进了碎纸机。然而，这位员工离职后一段 时间后，发现在新单位工作的工作不如原单位好，于是要求回原单位工作，由于公司拿不 出这位员工解除劳动合同的证据，因此，也