中级经济法疑难点文档

2012 中级经济法难点：上市公司组织机构相关规定 上市公司组织机构的特别规定 上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有 限公司。 （一）增加股东大会特别决议事项 上市公司在 1 年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额 30%的，应当 由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的 2/3 以上通过。 （二）上市公司设立独立董事 1.独立董事，是指既不是公司股东，又不在公司担任除董事外的其他职务，并与其受 聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。 2.上市公司要建立独立董事制度。 3.担任独立董事应当符合下列基本条件： （1）根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格； （2）具有所要求的独立性； （3）具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则； （4）具有 5 年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验； （5）公司章程规定的其他条件。 4.下列人员不得担任独立董事： （1）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系（直系亲属 是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的 配偶、配偶的兄弟姐妹等）； （ 2）直接或间接持有上市公司已发行股份 1%以上或者是上市公司前 10 名股东中的自 然人股东及其直系亲属； （ 3）在直接或间接持有上市公司已发行股份 5%以上的股东单位或者在上市公司前 5 名股东单位任职的人员及其直系亲属； （4）最近 1 年内曾经具有前三项所列举情形的人员； （5）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员； （6）公司章程规定的其他人员； （7）中国证监会认定的其他人员。 5.独立董事除依法行使股份有限公司董事的职权外，还行使下列职权： （1）对公司关联交易、聘用或者解聘会计师事务所等重大事项进行审核并发表独立意 见； （2）就上市公司董事、高级管理人员的提名、任免、报酬、考核事项以及其认为可能 损害中小股东权益的事项发表独立意见。 独立董事发表的独立意见应当作成记录，并经独立董事书面签字确认。股东有权查阅 独立董事发表的独立意见。 （三）上市公司设立董事会秘书 董事会秘书是指掌管董事会文件并协助董事会成员处理日常事务的人员。 （四）增设关联关系董事的表决权排除制度 1.上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议 行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。 2.该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经 无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足 3 人的，应将该事项 提交上市公司股东大会审议。这里所称关联关系，是指上市公司的董事与董事会决议事项 所涉及的企业之间存在直接或者间接的利益关系。 2012 中级经济法难点：有限责任公司 有限责任公司设立的条件 1.股东符合法定人数 公司法规定，有限责任公司由 50 个以下股东出资设立。公司法对有限责任公 司股东人数没有规定下限，即有限责任公司股东人数可以为“1 个”或“2 个以上，50 个 以下”股东，既可以是自然人，也可以是法人。 2.股东出资达到注册资本最低限额 （1）注册资本最低限额 注册资本是指公司向公司登记机关登记的出资额，即经登记机关登记确认的资本。有 限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，最低限额为人民 币 3 万元。法律、行政法规有较高规定的，从其规定。 （2）股东出资额和出资期限 有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的 20%，也不得低于法定的注 册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起 2 年内缴足；其中，投资公司可以在 5 年内缴足。 （3）股东出资方式 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可 以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的 30%。 【 相关考点 1】设立个人独资企业可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知 识产权或者其他财产权利出资。 【 相关考点 2】合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利 出资，也可以用劳务出资。 【 相关考点 3】合营企业合营各方可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设 备或其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。 【 相关考点 4】合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的方式可以是货币，也可 以是实物或者工业产权、专有技术、土地使用权等财产权利。 【 相关考点 5】外资企业中，外国投资者可以用可自由兑换的外币出资，也可以用机 器设备、工业产权、专有技术等作价出资。经审批机关批准，外国投资者也可以用其从中 国境内兴办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。 3.股东共同制定公司章程 设立有限责任公司必须由股东共同依法制定公司章程。股东应当在公司章程上签名、 盖章。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 4.有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构 5.有公司住所 【例单项选择题】甲、乙、丙、丁共同出资设立了一有限责任公司，注册资本为 50 万元，下列说法错误的是（ ）。 A.因公司的经营规模较小，所以公司决定不设立董事会，由甲担任执行董事 B.该公司的注册资本是符合规定的 C.公司决定不设监事会，由乙和丙担任监事 D.甲担任执行董事，并且同时兼任监事 【正确答案】：D 【答案解析】：本题考核有限责任公司的相关规定。根据公司法的规定，董事、 高级管理人员不得兼任监事。甲担任执行董事的，不能再兼任公司的监事。 有限责任公司设立的程序 1.订立公司章程 股东设立有限责任公司，必须先订立公司章程，将要设立的公司基本情况以及各方面 的权利义务加以明确规定。 2.股东缴纳出资 （1）股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。 （2）股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入为设立有限责任公司而在银行开设 的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 （3）股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴 纳出资的股东承担违约责任。 （4）股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。依法设立的会计 师事务所等，可以依法承担股东出资的验资工作。 3.申请设立登记 （1）股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同 委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。 （2）有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于 公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司设立时的其他股东承担 连带责任。 （3）有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。 （4）有限责任公司应当置备股东名册。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张 行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记，登记事 项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 【例单选题】甲、乙、丙共同出资设立了一有限责任公司，其中甲以机器设备作价 出资 20 万元。公司成立 6 个月后，吸收丁入股。1 年后，该公司因拖欠巨额债务被诉至法 院。法院查明，甲作为出资的机器设备出资时仅值 10 万元，甲现有可执行的个人财产 8 万 元。下列处理方式中，符合中华人民共和国公司法规定的是（ ）。（2001 年） A.甲以现有财产补交差额，不足部分待有财产时再行补足 B.甲以现有财产补交差额，不足部分由乙、丙补足 C.甲以现有财产补交差额，不足部分由乙、丙、丁补足 D.甲无须补交差额，其他股东也不负补交差额的责任 【正确答案】B 【答案解析】本题考核点为有限责任公司股东的出资责任。有限责任公司成立后，发 现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付 该出资的股东补足其差额；公司设立时的其它股东承担连带责任。本题中，公司设立时丁 不是出资人，不承担补交其差额的责任。 有限责任公司股东退出公司 （一）股东退出公司的法定条件 公司法规定，有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公 司按照合理的价格收购其股权，退出公司： 1.公司连续 5 年不向股东分配利润，而公司该 5 年连续盈利，并且符合公司法规定的 分配利润条件的； 2.公司合并、分立、转让主要财产的； 3.公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由股东会会议通过决议修 改章程使公司存续的。 根据上述规定，股东退出公司应当满足两个条件：一是具备上述三种情形之一；二是 对股东会上述事项决议投了反对票，投赞成票的股东就不能以上述事项为由，要求退出公 司。 （二）股东退出公司的法定程序 1.请求公司收购其股权 股东要求退出公司时，首先应当请求公司收购其股权。 2.依法向人民法院提起诉讼 股东请求公司收购其股权，应当尽量通过协商的方式解决。但如果协商不成，根据 公司法规定，自股东会会议决议通过之日起 60 日内，股东与公司不能达成股权收购协 议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起 90 日内向人民法院提起诉讼。 有限责任公司股东转让股权 （一）股东之间转让股权 公司法对股东之间转让股权没有作任何限制。 （二）股东向股东以外的人转让股权 1.股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让 事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满 30 日未答复的，视为 同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购 买的，视为同意转让。 【相关考点】合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其 他合伙人。 2.经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主 张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比 例行使优先购买权。 【 相关考点 1】除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业 中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。 【 相关考点 2】合营企业出资额的转让，是指在合营企业中合营一方将其全部或部分 出资额转让给合营企业另一方或第三者。合营企业出资额的转让须经合营各方同意。合营 企业一方转让其全部或部分出资额时，合营他方有优先购买权。 3.公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 【考题单选题】甲、乙、丙、丁四人拟共同出资设立一贸易有限责任公司，注册资 本为 100 万元。其草拟的公司章程记载的下列事项中，不符合公司法律制度规定的是（ ）。 （2009 年） A.公司由甲同时担任经理和法定代表人 B.公司不设监事会，由乙担任监事 C.股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意 D.甲乙丙丁首次出资额各为 5 万元，其余部分出资自公司成立之日起 3 年内缴足 【正确答案】D 【答案解析】本题考核点是有限公司的有关规定。有限责任公司全体股东的首次出资 额不得低于注册资本的 20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公 司成立之日起 2 年内缴足；其中，投资公司可以在 5 年内缴足。本题中，选项 D 的首次出 资额正确，但是总的出资期限不符合规定。 （三）人民法院强制转让股东股权 人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东， 其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满 20 日不行使优先 购买权的，视为放弃优先购买权。 【相关考点】合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，债权人可以依 法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行 合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权。 （四）履行股权转让手续 有限责任公司股东转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出 资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的 该项修改不需要再由股东会表决。 股东滥用股东权的责任 1.公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应 依法承担赔偿责任。 2.公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人 利益的，应当对公司债务承担连带责任。这一规定在我国确立了公司法人人格否认原则。 公司法人人格否认，是指为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利 益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与股东各自独立的人格及股东的有限责任， 责令股东对公司债权人或社会公共利益直接负责，以实现公平、正义的法律制度。 【相关考点】普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带 责任。 【例题多选题】甲有限公司的控股股东李某拖欠银行巨额贷款，但是他不但不积极 经营企业还贷，还以企业名义继续向银行借款，借新还旧，供自己挥霍，当银行起诉后， 李某以企业为有限责任公司，属于有限责任为由，请求法院宣告自己的企业破产。下列说 法正确的有（ ）。 A.甲公司存在违法挪用公司资金的行为 B.可以依法由法院否认该公司的人格 C.李某和甲公司承担连带责任 D.李某应当向甲公司承担赔偿责任 【正确答案】ABCD 【中华会计网校答案解析】本题考核点是公司法人财产权与股东权利。以企业名义继 续向银行借款，借新还旧，供自己挥霍，是典型的挪用企业资金的行为。所以，A 正确； 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的， 应当对公司债务承担连带责任。所以，C 正确；连带责任就意味着公司的法人人格被否认 了，因为有人格的主体责任是独立的；B 正确；公司的控股股东、实际控制人、董事、监 事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。否则，给公司造成损失的，应当承 担赔偿责任。所以，D 正确。 3.公司法规定公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利 用其关联关系损害公司利益，违反规定给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 控股 股东 是指其出资额占有限责任公司资本总额 50%以上或者其持有的股份占股份有限公 司股本总额 50%以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足 50%，但依其 出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生 重大影响的股东。 实际 控制 人 是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配 公司行