广东瑞霆律师事务所2月份新法速递

瑞 霆 本 期 导 读 1、 全国人民代表大会常务委员会关于修改中 华人民共和国著作权法的决定 2、中华人民共和国审计法实施条例 3、个 人 贷 款 管 理 暂 行 办 法 4、 流 动 资 金 贷 款 管 理 暂 行 办 法 5、 关 于 办 理 利 用 互 联 网 、 移 动 通 讯 终 端 、 声 讯 台 制 作 、 复 制 、 出 版 、 贩 卖 、 传 播 淫 秽 电 子 信 息 刑 事案件具体应用法律若干问题的解释（二） 全国人民代表大会常务委员会 关于修改中华人民共和国著作权法决定 2010 年 2 月 26 日，全国人民代表大会常务委员会颁布 了关于修改中华人民共和国著作权法的决定，该决定 指出： 第十一届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议 决定对中华人民共和国著作权法作如下修改： 一、将第四条修改为：“著作权人行使著作权，不得违反 宪法和法律，不得损害公共利益。国家对作品的出版、传 播依法进行监督管理。” 二、增加一条，作为第二十六条：“以著作权出质的，由 出质人和质权人向国务院著作权行政管理部门办理出质登 记。” 本决定自 2010 年 4 月 1 日起施行。 中华人民共和国著作权法根据本决定作修改并对条款 顺序作调整后，重新公布。 中华人民共和国审计法实施条例 2010 年 2 月 2 日 ， 国务院第 100 次常务会议修订通 过了中华人民共和国审计法实施条例，2 月 11 日国务 院令第 571 号将修订后的条例公布，自 2010 年 5 月 1 日起 施行。现 结 合 国 务 院 法 制 办 、 审 计 署 的 官 方 解 释 ， 解 析 如 下 ： 一 、 审 计 法 实 施 条 例 修 订 的 主 要 背 景 2006 年 2 月 28 日 十 届 全 国 人 大 常 委 会 第 20 次 会 议 修 订 通 过 中 华 人 民 共 和 国 审 计 法 ， 于 2006 年 6 月 1 日 起 施 行 。 新 修 订 的 审 计 法 ， 健 全 了 审 计 监 督 机 制 ， 完 善 了 审 计 监 督 职 责 ， 加 强 了 审 计 监 督 手 段 ， 规 范 了 审 计 监 督 行 为 ， 对 于 进 一 步 加 强 审 计 监 督 、 推 动 审 计 事 业 科 学 发 展 具 有 重 大 的 意 义 。 为 了 进 一 步 推 动 审 计 法 的 贯 彻 落 实 ， 完 善 我 国 审 计 监 督 制 度 ， 加 强 和 规 范 审 计 工 作 ， 有 必 要 对 现 行 的 审 计 法 实 施 条例 进 行 修 订 ， 对中 华人民共和国审计法的有关规定予以细化。 二 、 进 一 步 明 确 了 审 计 监 督 的 具 体 范 围 为 充 分 发 挥 审 计 监 督 的 作 用 ， 加 大 审 计 监 督 力 度 ， 条 例 在 以 下 四 个 方 面 进 一 步 明 确 了 审 计 监 督 的 具 体 范 围 ： 2010 年 2 月 内部刊物 深 圳 市 工 商 联 （ 总 商 会 ） 广 东 瑞 霆 律 师 事 务 所 用 法 律 创 造 价 值 新 法 速 递 （ 一 ） 增 加 规 定 了 对 财 政 资 金 运 用 实 行 跟 踪 审 计 的 范 围 。 2009 年 ， 温 家 宝 总 理 在 第 十 一 届 全 国 人 民 代 表 大 会 第 二 次 会 议 上 所 作 的 政 府 工 作 报 告 中 提 出 “财 政 资 金 运 用 到 哪 里 ， 审 计 就 跟 进 到 哪 里 ”。 为 此 ， 条 例 规 定 ， 审 计 机 关 对 其 他 取 得 财 政 资 金 的 单 位 和 项 目 接 受 、 运 用 财 政 资 金 的 真 实 、 合 法 和 效 益 情 况 ， 依 法 进 行 审 计 监 督 。 （ 二 ） 进 一 步 明 确 了 建 设 项 目 审 计 的 具 体 范 围 。 条 例 规 定 ： 政 府 投 资 的 建 设 项 目 ， 是 指 全 部 使 用 预 算 内 投 资 资 金 、 专 项 建 设 基 金 、 政 府 举 借 债 务 筹 措 的 资 金 等 财 政 资 金 的 建 设 项 目 ； 以 政 府 投 资 为 主 的 建 设 项 目 ， 是 指 未 全 部 使 用 财 政 资 金 但 财 政 资 金 占 项 目 总 投 资 的 比 例 超 过 50%， 或 者 虽 未 超 过 50%但 政 府 拥 有 项 目 建 设 、 运 营 实 际 控 制 权 的 建 设 项 目 。 （ 三 ） 增 加 规 定 了 专 项 审 计 调 查 的 具 体 范 围 。 条 例 规 定 ： 审 计 机 关 对 预 算 管 理 或 者 国 有 资 产 管 理 使 用 等 与 国 家 财 政 收 支 有 关 的 特 定 事 项 ， 向 有 关 地 方 、 部 门 、 单 位 进 行 专 项 审 计 调 查 。 （ 四 ） 增 加 规 定 了 对 社 会 审 计 机 构 (即 会 计 师 事 务 所 )核 查 的 具 体 范 围 。 三 、 进 一 步 规 范 了 审 计 机 关 的 审 计 监 督 权 限 为保障审计监督的依法实施，条例在以下四个方面进 一步规范了审计机关的审计监督权限： （一） 增加规定了查询账户和存款的具体程序。 （二） 增加规定了封存资料和资产的程序和期限。 （三） 扩大了可以公布的审计结果的范围。现行条例 将公布的范围限于三种：本级政府和上级审计机关要求公 布的、社会公众关注的、法律法规要求公布的。为加大审 计监督力度，取消了现行条例的范围限制，但公布对会计 师事务所相关审计报告的核查结果时，需与有关主管机关 协商。考虑到上市公司的特殊性，条例规定：公布对上市 公司的审计结果的，应当在 5 日前将拟公布的内容告知上 市公司。 （四）明确了审计机关可不事先通知而直接审计的情形。 为保障被审计单位的合法权益，审计法规定，审计机关在 实施审计 3 日前通知被审计单位，但“遇有特殊情况”可 不事先通知。条例规定“特殊情况”仅限于办理紧急事项、 被审计单位涉嫌严重违法违规以及其他特殊情况。 四 、 进 一 步 加 强 了 对 审 计 机 关 的 监 督 为规范审计机关行为，保障审计决定的准确和公正， 条例从以下两个方面进一步加强了对审计机关的监督： （一）加强了审计机关的内部监督。根据审计法的规 定，上级审计机关可以撤销下级审计机关作出的违反国家 有关规定的审计决定。条例规定：审计决定被撤销后需要 重新作出审计决定的，上级审计机关可以责成下级审计机 关在规定的期限内重新作出审计决定，也可以直接作出审 计决定。为督促下级审计机关依法作出审计决定，条例规 定：下级审计机关在审计结束后应当作出而没有作出审计 决定的，上级审计机关可以责成下级审计机关在规定的期 限内作出审计决定，也可以直接作出审计决定。 （二）加强对审计机关的外部监督。审计法规定了对 有关财政收支的审计决定不服的可向本级人民政府申请裁 决，对有关财务收支的审计决定不服的可依法申请行政复 议或提起行政诉讼。据此，条例对有关财政收支的审计决 定不服的，被审计单位可以自审计决定送达之日起 60 日内， 提请审计机关的本级人民政府裁决，裁决由本级人民政府 法制机构办理。对有关财务收支的审计决定不服的，被审 计单位可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼；审计机 关应当在审计决定中告知被审计单位申请行政复议或者提 起行政诉讼的途径和期限。 个 人 贷 款 管 理 暂 行 办 法 2010 年 2 月 12 日，中国银行业监督管理委员会以 中 国银行业监督管理委员会令 2010 年第 2 号文 件 公 布 了 个人贷款管理暂行办法（ 下 简 称 办 法 ） ， 自 发 布 之 日 起 实 施 。 一 、 出 台 的 背 景 近 年 来 ,随 着 我 国 国 民 经 济 的 不 断 发 展 和 金 融 市 场 的 日 益 活 跃 ,个 人 贷 款 业 务 发 展 迅 猛 ,仅 2009 年 上 半 年 就 累 计 新 增 个 人 消 费 贷 款 6508 亿 元 ,比 去 年 同 期 多 增 3917 亿 元 。 但 相 对 于 数 量 日 益 增 加 、 品 种 日 益 多 样 的 个 人 贷 款 现 状 和 趋 势 ,我 国 尚 缺 乏 规 范 这 类 贷 款 的 统 一 的 管 理 办 法 。 商 业 银 行 个 人 贷 款 经 营 管 理 虽 然 取 得 了 较 为 成 熟 的 经 验 ,但 彼 此 之 间 缺 乏 统 一 的 标 准 ,面 临 较 大 的 法 律 风 险 和 声 誉 风 险 ;同 时 ,一 些 银 行 业 金 融 机 构 个 贷 业 务 违 规 操 作 现 象 ,特 别 是 “假 按 揭 ”、 “顶 冒 名 ”以 第 3 页 共 6 页 深圳市广东省深圳市福田区福中路福景大厦中座 10 楼 10/F,Middle building，Fujing Road,Shenzhen,China. 电话/Tel：+86传真/Fax 网址/ Http:/ 及 贷 款 挪 用 等 时 有 发 生 ,不 仅 严 重 危 害 到 借 款 人 的 合 法 权 益 ,而 且 影 响 到 资 金 进 入 实 体 经 济 ,影 响 到 信 贷 对 国 民 经 济 平 稳 较 快 增 长 的 持 续 支 持 效 果 。 为 进 一 步 贯 彻 落 实 党 中 央 、 国 务 院 “保 增 长 、 促 发 展 、 调 结 构 、 惠 民 生 ”的 政 策 要 求 ,提 振 个 人 贷 款 的 信 心 ,进 一 步 加 大 信 贷 对 扩 内 需 的 支 持 作 用 ,确 保 信 贷 资 金 进 入 实 体 经 济 ,保 护 借 款 人 和 贷 款 人 合 法 权 益 ,构 建 和 谐 信 贷 文 化 ,中 国 银 监 会 在 综 合 借 鉴 和 吸 纳 国 内 外 个 贷 业 务 先 进 管 理 经 验 的 基 础 上 ,制 定 了 本 办 法 。 二 、 界 定 了 个 人 贷 款 的 含 义 办 法 从 保 护 个 人 贷 款 合 法 权 益 的 角 度 将 个 人 贷 款 定 义 为 “个 人 贷 款 是 指 贷 款 人 向 具 有 完 全 民 事 行 为 能 力 的 自 然 人 ,按 约 定 条 件 提 供 贷 款 资 金 并 收 回 本 息 的 经 营 行 为 ”。 办 法 包 括 了 从 贷 款 受 理 直 至 贷 款 收 回 的 信 贷 活 动 全 过 程 ,涵 盖 了 贷 款 活 动 中 借 款 人 、 贷 款 人 以 及 交 易 对 象 、 中 介 机 构 等 主 要 当 事 人 行 为 ,从 操 作 的 完 整 性 和 系 统 性 考 虑 进 行 制 度 安 排 。 这 是 我 国 出 台 的 第 一 部 个 人 贷 款 管 理 的 法 规 ,也 是 银 监 会 近 两 年 一 揽 子 贷 款 业 务 监 管 法 规 的 重 要 组 成 部 分 。 三 、 办 法 的 实 施 对 个 人 贷 款 申 请 和 商 业 银 行 个 人 贷 款 业 务 的 影 响 办法不针对具体个贷业务品种的申请设置额外条 件,而重在对贷款全过程的监测和管理,没有抬高个人获得 贷款的门槛,因此不会对获得授信产生影响。 在贷款用途方面,强调不得发放无指定用途的贷款,明 确实行贷款人受托支付或借款人自主支付的方式对贷款资 金进行管理和控制,实际上,目前的房贷、车贷等个人大宗 消费品贷款在实践中已经按照此法支付。 同时,办法充分考虑了我国个人融资交易实际情况,力 求符合客观实际,在尊重办法共性规定的基础上,具体由各 商业银行按照相关政策要求,实行个性化管理,制定具体的 管理细则和操作流程。因此,从这个意义上讲,办法中 的个人贷款具体条件和门槛没有新的变化,不仅不会对商业 银行个贷业务的合理增长产生抑制作用,而且由于办法 对个人贷款支付方式的安排更加有利于个人贷款的安全使 用,反而会增加贷款需求人使用贷款的信心,一定程度上还 将对商业银行个贷业务的发展起到促进和保障作用。 四 、 对 个 人 贷 款 实 行 支 付 管 理 办法对个人贷款实行贷款人受托支付和借款人自 主支付方式,是贯彻“实贷实付”贷款理念的具体体现,一 方面能够有效监控贷款按约定用途使用,防范贷款挪用风险;另 一方面是为了防止“顶冒名”等违规损害借款人利益等情 况的出现,切实保护借款人合法权益。在贷款的支付管理上,原 则上都实行受托支付,这在我国个人贷款中已经是比较普遍 的惯例。 同时考虑到个人贷款中借款人交易对象的复杂性,办 法中明确对难以事先确定具体交易对象且额度不超过 30 万元的或交易对象不具备条件有效使用非现金结算方式的, 经贷款人同意,可采取借款人自主支付方式;对金融机构而 言,虽然会增加业务操作的环节及人力成本,但由于贷款挪 用风险的减少,信贷质量将得到提高,综合效益也将得到提 高。 五 、 对 个 人 贷 款 资 金 支 付 的 新 要 求 （ 一 ） 明 确 要 求 贷 款 人 应 按 照 借 款 合 同 约 定 ,通 过 贷 款 人 受 托 支 付 或 借 款 人 自 主 支 付 的 方 式 对 贷 款 资 金 的 支 付 进 行 管 理 与 控 制 。 （ 二 ） 对 贷 款 人 受 托 支 付 、 借 款 人 自 主 支 付 两 种 方 式 的 前 提 条 件 进 行 了 详 细 规 定 。 （ 三 ） 明 确 要 求 贷 款 资 金 的 使 用 需 借 款 人 提 出 支 付 申 请 ,所 有 个 人 贷 款 需 按 照 合 同 约 定 贷 款 用 途 使 用 ,贷 款 人 有 审 查 相 关 交 易 资 料 及 凭 证 的 义 务 。 六 、 要 求 贷 款 人 必 须 坚 持 面 谈 、 面 签 制 度 从 国 际 上 个 人 贷 款 业 务 惯 例 和 我 国 银 行 长 期 业 务 实 践 看 ,通 过 面 谈 制 度 ,可 以 有 效 鉴 别 个 人 客 户 身 份 ,了 解 借 款 的 真 实 用 途 ,调 查 借 款 人 的 信 用 状 况 和 还 款 能 力 , 从 而 有 效 防 范 个 人 贷 款 风 险 。 因 此 , 办 法 在 进 一 步 强 化 贷 款 调 查 环 节 ,提 出 了 贷 款 调 查 的 具 体 要 求 和 方 式 方 法 ,梳 理 了 贷 款 调 查 的 有 关 内 容 和 流 程 的 基 础 上 ,重 点 强 调 必 须 建 立 并 严 格 执 行 贷 款 面 谈 制 度 ,确 保 贷 款 的 真 实 性 ,把 握 借 款 人 交 易 真 实 、 借 款 用 途 真 实 、 还 款 意 愿 和 还 款 能 力 真 实 ,严 防 虚 假 按 揭 业 务 的 发 生 ,从 源 头 上 保 证 个 人 贷 款 的 质 量 。 办 法 规 定 ,贷 款 人 应 要 求 借 款 人 当 面 签 订 借 款 合 同 及 其 他 相 关 文 件 ,确 保 贷 款 人 有 效 识 别 借 款 人 的 真 实 身 份 ,防 范 由 开 发 商 、 经 销 商 或 其 他 中 介 机 构 代 为 签 订 相 关 文 件 可 能 引 发 的 法 律 纠 纷 ,在 保 护 借 款 人 利 益 的 同 时 达 到 防 范 信 贷 风 险 的 目 的 。 流 动 资 金 贷 款 管 理 暂 行 办 法 为规范银行业金融机构流动资金贷款业务经营行为， 加强流动资金贷款审慎经营管理，促进流动资金贷款业务 健康发展，中国银行业监督管理委员会于 2010 年 2 月 12 日 以 中国银行业监督管理委员会令 2010 年第 1 号文件发 布 了 流动资金贷款管理暂行办法 （ 下 简 称 办 法 ） ， 自 发布之日起施行。了解该 办 法 ， 有 助 于 企 业 申 请 、 使 用 流 动 资 金 贷 款 ， 防 范 贷 款 风 险 。 一 、 明 确 了 “流 动 资 金 贷 款 ”概 念 一 般 而 言 ， 流 动 资 金 贷 款 是 为 满 足 客 户 在 生 产 经 营 过 程 中 临 时 性 、 季 节 性 的 资 金 需 求 ， 保 证 生 产 经 营 活 动 的 正 常 进 行 而 发 放 的 贷 款 。 但 在 办 法 中 所 称 的 流 动 资 金 贷 款 ， 是 指 贷 款 人 向 企 （ 事 ） 业 法 人 或 国 家 规 定 可 以 作 为 借 款 人 的 其 他 组 织 发 放 的 用 于 借 款 人 日 常 生 产 经 营 周 转 的 本 外 币 贷 款 。 有 分 析 人 士 认 为 ， 由 于 我 国 存 在 事 业 单 位 借 流 动 资 金 贷 款 的 情 况 ， 如 学 校 、 医 院 ， 乃 至 铁 道 部 门 等 ， 加 入 事 业 法 人 可 谓 合 乎 国 情 ， 二 、 贯 彻 了 贷 款 全 流 程 管 理 的 理 念 针对当前银行业金融机构经营中普遍存在的薄弱环节， 重点规范了受理与调查、风险评价与审批、合同签订、发 放与支付、贷后管理部分。其中“合同签订”规定基于市 场经济最根本的契约原则，要求银行业金融机构将固定资 产贷款风险管理的各项要求和理念落实到与借款人的合同 中去；“发放与支付”规定贯彻贷款“实贷实付”的理念， 采用贷款人受托支付的方式，有效监控贷款按约定用途使 用，防范贷款挪用风险。 办法第 9 条规定：“贷款人应与借款人约定明确、 合法的贷款用途。流动资金贷款不得用于固定资产、股权 等投资，不得用于国家禁止生产、经营的领域和用途。流 动资金贷款不得挪用，贷款人应按照合同约定检查、监督 流动资金贷款的使用情况。”进而强化了贷款流向管理， 确保银行信贷资金真正进入实体经济，减少贷款挪用的风 险。 三 、 规 定 “受 托 支 付 ”有 效 防 范 风 险 “受托支付”成为办法中最大变化。“受托支付” 是指贷款人根据借款人的提款申请和支付委托，将贷款资 金支付给符合合同约定用途的借款人交易对象，这意味着 银行会直接将贷款资金划入最终收款人账户，从而有效控 制信贷资金流向，遏制信贷资金违规挪用现象。本办法 第 26 条规定了具有本条所列三种情形之一的流动资金贷款， 原则上应采用贷款人受托支付方式。 关 于 办 理 利 用 互 联 网 、 移 动 通 讯 终 端 、 声 讯 台 制 作 、 复 制 、 出 版 、 贩 卖 、 传 播 淫 秽 电 子 信 息 刑 事 案 件 具 体 应 用 法 律 若 干 问 题 的 解 释 （ 二 ） 2010 年 2 月 2 日 ， 最高人民法院、最高人民检察院 联合发布了关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯 台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件 具体应用法律若干问题的解释（二）（以下简称解释 （二），自年月日起施行。结合最高人 民法院和最高人民检察院负责人就这一司法解释的答记者 问，解析如下： 一 、 解释（二）出台的背景与目的 淫 秽 电 子 信 息 的 泛 滥 蔓 延 ， 严 重 危 害 未 成 年 人 的 健 康 成 长 ， 败 坏 社 会 道 德 风 尚 ， 诱 发 违 法 犯 罪 。 解 释 针 对 直 接 制 作 、 复 制 、 出 版 、 贩 卖 、 传 播 淫 秽 电 子 信 息 的 犯 罪 行 为 规 定 了 定 罪 量 刑 标 准 ， 为 严 厉 打 击 上 述 犯 罪 提 供 了 明 确 依 据 。 随 着 信 息 技 术 的 飞 速 发 展 ， 在 手 机 网 民 数 量 快 速 增 长 ， 计 算 机 互 联 网 监 管 机 制 日 臻 成 熟 的 形 势 下 ， 手 机 网 站 已 成 为 淫 秽 电 子 信 息 的 重 要 传 播 途 径 ， 亟 需 有 效 治 理 。 在 以 往 的 司 法 实 践 中 ， 司 法 机 关 打 击 的 往 往 是 淫 秽 网 站 利 益 链 的 末 端 。 而 淫 秽 网 站 ， 特 别 是 手 机 淫 秽 网 站 屡 打 不 绝 的 主 要 原 因 在 于 利 益 驱 动 。 手 机 淫 秽 网 站 、 电 信 运 营 商 、 广 告 主 、 广 告 联 盟 、 第 三 方 支 付 平 台 之 间 形 成 了 环 环 相 扣 的 利 益 链 条 。 因 此 打 击 淫 秽 网 站 ， 关 键 在 于 切 断 淫 秽 网 站 背 后 的 利 益 链 条 。 然 而 ， 司 法 机 关 在 适 用 解 释 的 过 程 中 遇 到 了 打 击 利 益 链 缺 乏 明 确 法 律 依 据 等 问 题 。 有 鉴 于 此 ， 最 高 人 民 法 院 、 最 高 人 民 检 察 院 联 合 制 定 了 解 释 （ 二 ） 。 解 释 （ 二 ） 厘 清 了 网 站 建 立 者 、 直 接 负 责 的 管 理 者 、 电 信 业 务 经 营 者 、 互 联 网 信 息 服 务 提 供 者 、 广 告 主 、 广 告 联 盟 、 第 三 方 支 付 平 台 等 各 方 在 制 作 、 复 制 、 出 版 、 贩 卖 、 传 播 淫 秽 电 子 信 息 犯 罪 中 应 承 担 的 法 律 责 任 。 对 第 5 页 共 6 页 深圳市广东省深圳市福田区福中路福景大厦中座 10 楼 10/F,Middle building，Fujing Road,Shenzhen,China. 电话/Tel：+86传真/Fax 网址/ Http:/ 于 明 知 是 淫 秽 电 子 信 息 而 不 履 行 法 定 管 理 职 责 ， 允 许 或 放 任 他 人 在 自 己 所 有 或 管 理 的 网 站 或 网 页 上 发 布 以 及 明 知 是 淫 秽 网 站 ， 而 提 供 资 金 支 持 或 提 供 服 务 从 中 获 利 等 达 到 一 定 危 害 程 度 的 行 为 ， 明 确 规 定 为 犯 罪 ， 从 而 解 决 了 执 法 中 遇 到 的 突 出 问 题 ， 具 有 现 实 的 针 对 性 和 可 操 作 性 。 解 释 （ 二 ） 是 对 解 释 的 进 一 步 完 善 和 补 充 ， 二 者 共 同 为 整 治 互 联 网 和 手 机 媒 体 淫 秽 色 情 及 低 俗 信 息 专 项 行 动 提 供 了 强 有 力 的 司 法 保 障 ， 有 助 于 依 法 惩 治 淫 秽 电 子 信 息 犯 罪 ， 净 化 网 络 环 境 ， 促 进 互 联 网 行 业 健 康 发 展 ， 保 护 未 成 年 人 健 康 成 长 。 二 、 解 释 （ 二 ） 对 哪 些 淫 秽 电 子 信 息 犯 罪 行 为 作 出 了 规 定 ， 主 要 基 于 什 么 考 虑 ？ 解 释 （ 二 ） 对 以 下 几 类 淫 秽 电 子 信 息 犯 罪 行 为 作 出 了 规 定 ： （ 一 ） 规 定 了 电 信 业 务 经 营 者 、 互 联 网 信 息 服 务 提 供 者 明 知 是 淫 秽 网 站 ， 为 其 提 供 互 联 网 接 入 、 服 务 器 托 管 、 网 络 存 储 空 间 、 通 讯 传 输 通 道 、 代 收 费 等 服 务 ， 并 收 取 服 务 费 行 为 构 成 传 播 淫 秽 物 品 牟 利 罪 的 定 罪 量 刑 标 准 ； （ 二 ） 规 定 了 明 知 是 淫 秽 网 站 ， 以 牟 利 为 目 的 ， 通 过 投 放 广 告 等 方 式 向 其 直 接 或 者 间 接 提 供 资 金 ， 或 者 提 供 费 用 结 算 服 务 ， 以 制 作 、 复 制 、 出 版 、 贩 卖 、 传 播 淫 秽 物 品 牟 利 罪 的 共 同 犯 罪 论 处 ， 并 规 定 了 单 独 的 定 罪 量 刑 标 准 ； （ 三 ） 规 定 了 网 站 建 立 者 、 直 接 负 责 的 管 理 者 明 知 他 人 制 作 、 复 制 、 出 版 、 贩 卖 、 传 播 的 是 淫 秽 电 子 信 息 ， 允 许 或 者 放 任 他 人 在 自 己 所 有 、 管 理 的 网 站 或 者 网 页 上 发 布 淫 秽 电 子 信 息 行 为 构 成 传 播 淫 秽 物 品 牟 利 罪 或 者 传 播 淫 秽 物 品 罪 的 定 罪 量 刑 标 准 ； （ 四 ） 规 定 了 利 用 互 联 网 、 移 动 通 讯 终 端 制 作 、 复 制 、 出 版 、 贩 卖 、 传 播 内 容 含 有 不 满 十 四 周 岁 未 成 年 人 的 淫 秽 电 子 信 息 行 为 构 成 传 播 淫 秽 物 品 牟 利 罪 或 者 传 播 淫 秽 物 品 罪 的 定 罪 量 刑 标 准 ； （ 五 ） 规 定 了 利 用 互 联 网 建 立 主 要 用 于 传 播 淫 秽 电 子 信 息 群 组 行 为 构 成 传 播 淫 秽 物 品 罪 的 定 罪 量 刑 标 准 。 上 述 规 定 明 确 了 电 信 业 务 经 营 者 、 互 联 网 信 息 服 务 提 供 者 、 广 告 主 、 广 告 联 盟 、 第 三 方 支 付 平 台 以 及 网 站 建 立 者 、 直 接 负 责 的 管 理 者 等 的 刑 事 责 任 ， 有 利 于 从 源 头 上 切 断 传 播 淫 秽 电 子 信 息 的 利 益 链 条 ， 解 决 了 司 法 实 践 中 反 映 突 出 的 法 律 适 用 问 题 。 三 、 解 释 （ 二 ） 是 如 何 体 现 对 未 成 年 人 的 特 殊 保 护 的 ？ 同 解 释 的 相 关 规 定 是 如 何 衔 接 的 ？ 解 释 第 六 条 第 （ 一 ） 项 就 将 制 作 、 复 制 、 出 版 、 贩 卖 、 传 播 具 体 描 述 不 满 十 八 周 岁 未 成 年 人 性 行 为 的 淫 秽 电 子 信 息 作 为 从 重 处 罚 的 情 节 。 为 严 厉 打 击 制 作 、 复 制 、 出 版 、 贩 卖 、 传 播 不 满 十 四 周 岁 的 未 成 年 人 的 淫 秽 电 子 信 息 犯 罪 ， 进 一 步 体 现 对 未 成 年 人 的 特 殊 保 护 ， 解 释 （ 二 ） 规 定 了 利 用 互 联 网 、 移 动 通 讯 终 端 制 作 、 复 制 、 出 版 、 贩 卖 、 传 播 内 容 含 有 不 满 十 四 周 岁 未 成 年 人 的 淫 秽 电 子 信 息 行 为 构 成 传 播 淫 秽 物 品 牟 利 罪 或 者 传 播 淫 秽 物 品 罪 的 定 罪 量 刑 标 准 ， 在 解 释 规 定 的 基 础 上 下 调 一 半 ， 进 一 步 加 大 了 对 未 成 年 人 合 法 权 益 的 保 护 。 总 之 ， 上 述 规 定 是 对 解 释 中 将 制 作 、 复 制 、 出 版 、 贩 卖 、 传 播 具 体 描 述 不 满 十 八 周 岁 未 成 年 人 性 行 为 的 淫 秽 电 子 信 息 作 为 从 重 处 罚 的 情 节 规 定 的 重 要 调 整 ， 二 者 共 同 构 筑 了 对 未 成 年 权 益 的 特 殊 保 护 ： 利 用 互 联 网 、 移 动 通 讯 终 端 制 作 、 复 制 、 出 版 、 贩 卖 、 传 播 内 容 含 有 不 满 十 四 周 岁 未 成 年 人 的 淫 秽 电 子 信 息 的 ， 依 照 解 释 （ 二 ） 规 定 的 定 罪 量 刑 标 准 定 罪 处 罚 ； 如 果 制 作 、 复 制 、 出 版 、 贩 卖 、 传 播 具 体 描 绘 已 满 十 四 周 岁 、 不 满 十 八 周 岁 的 未 成 年 人 性 行 为 的 淫 秽 电 子 信 息 的 ， 则 仍 应 依 据 解 释 的 规 定 从 重 处 罚 。 四 、 如 何 认 定 解 释 （ 二 ） 条 款 中 的 “明 知 ”？ 从 司 法 实 践 看 ， “明 知 ”的 认 定 是 打 击 淫 秽 电 子 信 息 犯 罪 中 的 难 点 ， 行 为 人 往 往 通 过 声 称 自 己 不 “明 知 ” 以 规 避 打 击 并 牟 取 暴 利 。 为 便 于 司 法 操 作 ， 解 释 （ 二 ） 第 八 条 根 据 刑 法 理 论 和 刑 事 司 法 实 践 的 一 贯 做 法 ， 明 确 了 “明 知 ”的 认 定 标 准 ， 列 举 了 应 当 认 定 行 为 人 主 观 上 明 知 的 四 种 具 体 情 形 。 此 外 ， 还 存 在 着 虽 不 属 于 该 四 种 情 形 ， 但 能 够 认 定 行 为 人 主 观 上 明 知 的 其 他 情 形 ， 故 特 别 规 定 了 “其 他 能 够 认 定 行 为 人 主 观 上 明 知 的 情 形 ”的 条 款 。 考 虑 到 司 法 实 践 中 的 情 形 比 较 复 杂 ， 可 能 存 在 虽 然 具 有 上 述 几 种 情 形 ， 但 有 证 据 证 明 行 为 人 确 实 不 知 道 的 情 况 ， 本 条 特 别 规 定 了 例 外 原 则 。 虽 然 具 有 上 述 几 种 情 形 ， 但 有 证 据 证 明 行 为 人 确 实 不 知 道 的 ， 也 不 能 认 定 行 为 人 主 观 上 系 “明 知 ”。 五 、 解 释 （ 二 ） 中 有 一 些 数 量 和 数 额 的 规 定 ， 确 定 这 些 数 量 或 者 数 额 的 原 则 是 什 么 ？ 解 释 （ 二 ） 的 不 少 条 款 都 涉 及 到 数 量 或 者 数 额 ， 这 些 数 量 或 者 数 额 标 准 的 规 定 严 格 遵 循 了 以 下 三 项 原 则 ： （ 一 ） 与 解 释 相 协 调 原 则 。 解 释 （ 二 ） 是 对 解 释 的 进 一 步 补 充 和 完 善 ， 二 者 共 同 为 打 击 淫 秽 电 子 信 息 犯 罪 提 供 了 明 确 的 定 罪 量 刑 标 准 。 有 鉴 于 此 ， 解 释 （ 二 ） 在 确 定 数 量 或 者 数 额 时 注 意 与 解 释 的 协 调 。 例 如 ， 解 释 （ 二 ） 相 关 条 款 中 起 刑 点 、 “情 节 严 重 ”和 “情 节 特 别 严 重 ”的 标 准 之 间 的 倍 数 关 系 ， 就 基 本 上 保 持 了 解 释 所 确 立 的 五 倍 倍 数 关 系 。 （ 二 ） 对 不 满 十 四 周 岁 未 成 年 人 权 益 特 殊 保 护 原 则 。 对 内 容 涉 及 未 成 年 人 的 淫 秽 信 息 予 以 特 殊 打 击 ， 突 出 对 未 成 年 人 权 益 的 保 护 。 为 体 现 对 不 满 十 四 周 岁 未 成 年 人 的 特 殊 保 护 ， 解 释 （ 二 ） 规 定 了 利 用 互 联 网 、 移 动 通 讯 终 端 制 作 、 复 制 、 出 版 、 贩 卖 、 传 播 内 容 含 有 不 满 十 四 周 岁 的 未 成 年 人 的 淫 秽 电 子 信 息 行 为 构 成 传 播 淫 秽 物 品 牟 利 罪 或 者 传 播 淫 秽 物 品 罪 的 定 罪 量 刑 标 准 ， 在 解 释 规 定 的 数 量 、 数 额 标 准 的 基