合同知识-合同法及合同的概念(ppt 73页)

第五章 合同法 第一节 合同法概述 n 一 合同法及合同的概念 n 二 合同的分类 n 三 合同法的基本原则 一、合同法及合同的概念 合同法是调整 平等民事主体 之间利用合 同进行财产流转或交易而产生的社会关系 的法律规范的总和。 1999年 3月 15日，我国人大九届二次会 议通过了 中华人民共和国合同法 。 n 合同法 第 2条 规定 :“ 本法所称合同是 平等主体的自然人、法人、其他组织之间 设立、变更、终止民事权利义务关系的协 议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的 协议，适用其他法律的规定。 ” n 如下关系不应当由合同法调整 : 一是政府依法维护经济秩序的管理活动， 属于行政管理关系，不是民事关系，适用 有关政府管理的法律，不适用合同法。 二是法人、其他组织内部管理关系，适用 有关公司、企业的法律，也不适用合同法 。 二、合同的分类 （一）双务合同与单务合同 区分标准 :当事人双方是否存在 对待给付义 务 典型的单务合同：赠与合同 （二）有偿合同与无偿合同 区分标准 : 当事人权利的取得是否需要付 出相应的代价 案例 张某放暑假回家，就将价值 1万余元的 电脑交给同宿舍的李某保管，并允许李某 使用。李某一日用毕，将电脑放在床上就 出去到歌舞厅去玩，本拟夜间 12点回来， 但遇见好友，凌晨 3点钟才回来，门锁于凌 晨 2点被撬开，电脑被盗。 请问：李某是否承担责任？ （三）诺成合同与实践合同 区分标准 : 合同的成立是否以 交付标的物 为条件 典型的实践合同：保管合同，两个自然人之间的 借款合同，质押合同，定金合同。 （四）要式合同与不要式合同 区分标准 : 根据合同是否应以 一定的 形式 为要件 （五）主合同与从合同 （六）为订约人自己订立的合同和为第三人利益 订立的合同 （七）有名合同、无名合同 三、 合同法的基本原则 1、平等原则 2、意思自治原则 3、公平原则 4、诚实信用原则 5、合法性原则 6、公序良俗原则 n 1.平等原则 n 合同法 第 3条：合同当事人的法律地 位平等 ,一方不得将自己的意志强加给另 一方。 n 此项规定明确指出，当事人无论是有什 么身份，其在合同关系中相互之间的法 律地位是平等的，都是独立的，享有平 等主体资格的合法当事人。 2.意思自治原则 合同法 第 4条 ：当事人依法享有自愿 订立合同的权利，任何单位和个人不得非 法干预 。 合同自由原则体现在 : （ 1） 缔约 自由 。 （ 2）选择合同相对人的自由。 （ 3）确定合同内容的自由。 （ 4）选择合同形式的自由。 （ 5）变更和解除合同的自由。 3、公平原则 合同法 第 5条：当事人应当遵循公平 原则确定各方的权利和义务。 合同法 第 40条明确规定 “显失公平 ”的 合同为可撤销合同。 4、诚实信用原则 诚实信用原则是指当事人在从事民事 活动时，应诚实守信，以善意的方式履行 其义务，不得滥用权利及规避法律或合同 规定的义务。 在大陆法国家，它通常被称为债法中 的最高指导原则或 “帝王规则 ”。 5、合法性原则 合同法 第 7条 :当事人订立、履行合同， 应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德， 不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益 。 6、公序良俗原则 所谓公序，即社会一般利益，包括国家利益、社 会经济秩序和社会公共利益。所谓良俗，即一般 道德观念或良好道德风尚，包括社会公德、商业 道德和社会良好风尚。 公序良俗原则，一方面是指民事主体在参与民事 法律关系时，可以以公共秩序的一般要求和善良 的风俗习惯进行民事行为；另一方面，民事纠纷 的仲裁者可以运用公共秩序的一般要求与善良风 俗习惯处理纠纷。 第二节 合同的成立 n 一 概念 n 二 要约 n 三 承诺 n 四 格式条款 n 五 合同的形式 一、合同成立的概念 合同本质上是一种 合意 ，只有当事人对合同 的主要条款达成一致意见，合同才能成立。 合同成立在合同法中是十分重要的，表现在 : 第一，合同的成立旨在解决 合同是否存在 的问题 。 第二，合同的成立是区分违约责任与缔约过失责 任的 根本标志 。 合同的成立需经过要约和承诺两个阶段。 1、要约的概念 要约 是一方当事人以缔结合同为目的 ，向对方当事人所作的意思表示。 发出要约的人称为要约人，接受要约 的人则称为受要约人、相对人和承诺人。 二 、要约 2、要约的有效条件 （ 1）要约是由具有 订约能力 的特定人作出 的意思表示 （ 2）要约必须具有 订立合同的意图 （ 3）要约必须向 受要约人 发出 （ 4）要约的内容必须 具体确定 （ 5）要约必须 送达 受要约人 3、要约邀请 要约邀请又称 引诱要约 ，是指希望他 人向自己发出要约的意思表示。 典型的要约邀请 合同法 第 15条 规定 :“ 寄送的价目 表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、 商业广告等为要约邀请。 ” 在特定情况下，广告也可构成要约， 条件如下： 广告具体表明合同内容，其目的是 为了唤起对方响应而成立合同。 广告清楚地表明成立合同关系不需 要再进一步地磋商，讨价还价，即广告 主明确表示受广告的约束。 例： 出版社给王教授写了一封信，向其推 销某书。信中说：杨某某主编的 债法事 典 已经出版，每本定价 80元， 1个月内 款到即发书，不收邮费。该信件是要约还 是要约邀请？ 4、要约的法律效力 要约开始生效的时间： 一是 发信主义 ，即要约人发出要约以后， 只要要约已处于要约人控制范围之外，要约即 产生效力。 二是 到达主义 ，又称为受信主义，即要约 必须到达受要约人之时才能产生法律效力。 要约到达受要约人时生效 5、要约的撤回和撤销 要约的撤回 ，是指要约人在要约发出以后， 未到达受要约人之前，有权宣告取消要约。 撤回只能使用于其他 非直接对话 的订约方式。 要约的撤销 ，是指要约人在要约到达受要约 人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的 效力归于消灭。 撤销与撤回区别表现在 :发生时间不同 撤回发生在要约并未到达受要约人并生效之 前，而撤销则发生在要约已经到达并生效，但 受要约人尚未作出承诺的期限内。 要约不得撤销的情形 : （ 1）要约人在要约中确定有承诺期限。 （ 2）要约人以其他形式明确表示要约不可撤销 。 （ 3）受要约人有理由认为要约是不可撤销的， 并已经为履行合同作了准备工作。 6、要约失效 要约失效的原因主要有以下几种 : 第一，拒绝要约的通知到达要约人。 第二，要约人依法撤销要约。 第三，承诺期限届满，受要约人未作出承诺。 第四，受要约人对要约的内容作出实质性变更。 1、承诺的概念和要件 承诺 ，是指受要约人同意要约的意思表示。 承诺产生法律效力的条件 : （一）承诺必须由受要约人向要约人作出 （二）承诺必须在规定的期限内到达要约人 （三）承诺的内容必须与要约的内容一致 （四）承诺必须表明受要约人决定与要约人订立 合同 （五）承诺的方式必须符合要约的要求 三、承诺 2、 承诺的期限 （ 1）要约规定期限。 （ 2）要约没有规定期限。 合同法 第 23条规定， “要约没有确定承诺期 限的，承诺应当依照下列规定到达 : 1.要约以对 话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另 有约定的除外 ; 2.要约以非对话方式作出的，承 诺应当在 合理期限 内到达 ”。 3、承诺迟延和承诺撤回 （ 1）承诺迟延 所谓 承诺迟延 ，是指受要约人未在承诺期限内 发出承诺。承诺的迟延可以分为两种 : A、迟发的承诺 合同法 第 28条规定：受要约人超过承诺期 限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承 诺有效外，为新要约。 B、迟到的承诺 合同法 第 29条规定：受要约人在承 诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及 时到达要约人，但因其他原因承诺到达要 约人时超过承诺期限的，除要约人及时通 知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺 的以外，该承诺有效。 （ 2）承诺撤回 所谓承诺撤回，是指受要约人在发出 承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回 其承诺。 合同法 第 27条规定：承诺可以撤回 ，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要 约人之前或者与承诺通知同时到达要约人 。 四、格式条款 1、概念 格式条款是当事人为了重复使用而预 先拟定，并在订立合同时未与对方协商的 条款。 2、特征： （ 1）由一方当事人预先拟定。 （ 2）重复使用。 （ 3）在订立合同时未与对方协商。 3、格式条款的规制 （ 1）采用格式条款订立合同的一方当事 人 应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义 务。 （ 2）采用格式条款的一方应当采取合理的 方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款 。 （ 3）造成对方人身伤害，因故意或重大过 失造成对方财产损失的免责条款无效。 （ 4）格式条款的解释。对格式条款的理解 发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对 格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于 提供格式条款一方的解释。格式条款与非格式 条款不一致的，应当采用非格式条款。 案例： 洗衣店洗坏衣服，消费者索赔，洗衣店 老板说： “我可以赔，洗衣单上事先写好 了按照价格的 3倍赔偿，我给你洗衣服收 了 50元，我赔你 150元。 ”消费者不干，说 我的衣服花了 1000元买的，按照价格的 3 倍，应该是衣服价格的 3倍，应该赔偿 3000元。应如何处理？ 五、合同的内容和形式 （一）合同的内容 有两方面的含义： 一方面，从合同作为一种民事法律关 系来说，合同的内容是指合同中规定的当 事人的权利和义务； 另一方面，从合同作为一种法律文书 来说，合同的内容是指合同的各项条款。 合同的条款通常包括： 1、当事人的名称或者姓名和住所 2、标的 3、质量 4、数量 5、价款或报酬 6、履行期限、地点和方式 7、违约责任 8、解决争议的方法 （二）合同的形式 1、口头形式 2、书面形式 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电 报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等 可以有形地表现所载内容的形式。 3、其他形式 如推定形式、默示形式。 第三节 合同的效力 一、 合同的生效 二、 合同的无效 三、合同的撤销 四、效力待定的合同 五、附条件与附期限的合同 一、合同的生效 1、定义 是指已经成立的合同在当事人之间 产生了一定的 法律拘束力 。 2、生效要件 （ 1）行为人具有相应的民事行为能力 （ 2） 意思表示真实 （ 3）不违反法律和社会公共利益 （ 4）合同必须具备法律所要求的形式 二、合同的的无效 1、定义 无效合同 是指合同虽然已经成立， 但因其在内容上违反了法律、行政法规 的强制性规定和社会公共利益而无法律 效力的合同。 2、无效合同的种类 （ 1）一方以欺诈、胁迫的手段而订立的损害国家 利益的合同 （ 2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的 合同。 （ 3）以合法形式掩盖非法目的合同 （ 4）损害社会公共利益的合同 （ 5）违反法律、行政法规的强制性规定的合同 三、合同的可撤销 1、定义 可撤销合同 是指法律允许撤销权人通过行使 撤销权而使已生效的合同归于无效的合同。 法律特点表现在 : （ 1）可撤销合同主要是因意思表示不真实而产 生的。 （ 2）可撤销合同须由撤销权人主动行使撤销权 （ 3）可撤销合同在未被撤销以前仍然是有效的 2、可撤销合同的种类 （ 1）因重大误解订立的合同。 重大误解 ，是指一方因自己的过错而 对合同的主要内容等发生重大误解。 （ 2）显失公平的合同。 显失公平 的合同是指一方在订立合同 时因情况紧迫或缺乏经验而订立的明显 对自己重大不利的合同。 （ 3）因 欺诈、胁迫或 乘人之危 而订立的合同。 因欺诈、胁迫订立的合同应分为两类 :一类是 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害国家利 益，应作为 无效合同 ，另一类是一方以欺诈、 胁迫的手段订立合同并没有损害国家利益，只 是损害了集体或第三人的利益，对此类合同应 按 可撤销合同 处理。 乘人之危 ，是指行为人利用他人的危难处 境或紧迫需要，强迫对方接受某种明显不公平 的条件并作出违背其真实意思的意思表示。 四、效力待定的合同 1、定义 n 效力待定合同是指合同成立时是否发生 效力尚不能确定，有待于其他行为使之 确定的合同。 n 效力待定合同不同于其他合同的最大特 点在于 :此类合同须经 权利人的承认 才能 生效。 2、种类 n 无行为能力人、限制行为能力人订立的 合同。 n 无代理权人订立的合同。 n 无处分权人处分他人财产的合同。 五、附条件与附期限的合同 1、附条件合同 指当事人约定把一定条件的成就作为效 力发生或终止的根据的合同，所附条件 可以是自然现象、事件、行为等； 2、附期限合同 指当事人约定以一定期限的届至作为效 力发生或终止的合同。 第四节 合同的履行 一、合同履行的原则 二、合同履行中的抗辩权 三、合同履行的保全 一、合同履行的原则 （一）一般原则 1、全面履行原则 即按照约定全面履行原则，又叫适当 履行原则或正确履行原则，是指合同当 事人应在适当的时间，适当的地点，以 适当的方式，按照合同中约定的数量和 质量，履行合同中约定的义务。 2、诚实信用原则 是指合同当事人应根据诚实信用原则 ，履行合同约定之外的附随义务。 附随义务是基于诚实信用原则而产生 的一项合同义务，虽然当事人在合同中可 能没有约定此义务，但任何合同的当事人 在履行时都必须遵守。 附随义务包括： （ 1）通知义务 （ 2）协助义务 （ 3）保密义务 （ 4）提供必要的条件 （ 5）防止损失扩大 （二）约定不明合同的履行原则 1、当事人协议补充原则 合同法 第 61条： “合同生效后，当事人就 质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定 或者约定不明确的，可以协议补充。 ” 2、按照合同有关条款或交易习惯确定原则 约定不明合同在履行中形成纠纷时，首先应 适用当事人协议补充原则；当不能达成补充协议 时，应按 合同法 第 61条后段规定的 “按照合同 有关条款或者交易习惯确定 ”的原则进行。 3、法定补充原则 当事人就有关合同内容约定不明确，在适用 当事人协议补充原则、按照合同有关条款或交易 习惯确定原则仍不能确定时，就应适用法定补充 原则。 合同法 第 62条规定， “当事人就有关合同 内容约定不明确，依照本法第 61条的规定仍不能 确定的，适用下列规定： （ 1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业 标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通 常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （ 2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时 履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价 或者政府指导价的，按照规定履行。 （ 3）履行地点不明确的，给付货币的，在接受 货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产 所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地 履行。 （ 4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行 ，债权人也可以随时请求履行，但应当给对方必 要的准备时间。 （ 5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同 目的的方式履行。 （ 6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一 方负担。 ” （三）执行政府定价或指导价合同的履行 原则 1、双方当事人均按期履行合同的，在履行中遇 到政府定价或指导价作调整时，应按交付时的政 府定价或指导价计价，即按新价格执行：交付货 物时，货物提价的，按已提高的价格执行；降价 的，按已降低的价格执行。 2、当事人逾期交付标的物的，标的物的政府定 价或指导价提高时，按原定的价格即原价格执行 ；价格降低时，按已降低的价格即新价格执行。 3、当事人逾期提取标的物或逾期付款的，标的 物的政府定价或指导价提高时，按已提高的价格 即新价格执行；价格降低时，按原定的价格即原 价格执行。 二、合同履行中的抗辩权 抗辩权又称异议权，是对抗对方的 请求权或否认对方权利主张的权利。 1、同时履行抗辩权 同时履行抗辩权 是指当事人互负债务且没 有先后履行顺序，一方当事人在他方未为对待 给付以前，有拒绝履行自己的合同义务的权利 。 同时履行抗辩权只适用于 双务合同 。 2、不安抗辩权 是指在双务合同中，应当先履行债务的当事 人有确切证据证明对方有丧失或可能丧失履行能 力的情形时，有中止履行自己债务的权利。 应当先履行债务的当事人，有确切证据证 明对方有下列情形的，可以中止履行： （ 1）经营状况严重恶化 （ 2）转移财产、抽逃资金、以逃避债务 （ 3）丧失商业信誉 （ 4）有丧失或者可能丧失履行债务能力 的其他情形。 当事人没有确切证据中止履行的，应当承 担违约责任。 3、后履行抗辩权 是指在双务合同中应当先履行的一方当事 人没有履行合同义务的，后履行一方当事人有 拒绝履行自己的合同义务的权利。 案例： 甲方 2001年 1月将建楼工程发包给乙 方，在建设工程合同中约定：甲方负责 “ 三通一平 ”（通水、通电、通路，工地上 住户迁走）， “三通一平 ”工作应于 2001 年 6月完成。乙方 2002年 8月交工。但甲 方 “三通一平 ”工作到 2001年 9月才完成， 乙方公司此时才得以进入工地，到 2002 年 8月乙方不能交工，请问，乙方是否承 担违约责任？ 三、合同履行的保全 合同履行保全是指债权人为了防止 债务人的财产不当减少而危害其债权， 对第三人所采取的保护债权的措施。 1、 代位权 指债务人怠于行使其对第三人的到期债 权而危及债权人的债权实现时，债权人可 以自己的名义代替债