公务员初任培训预习资料之一市场主体登记

1（公务员初任培训预习资料之一）市场主体登记管理第一章 合伙企业登记管理第一节 合伙企业概述一、合伙（一）合伙及其特点合伙制度起源于罗马法。在罗马法上，合伙是一种合意契约，两人以上相互承担义务将物品或者劳作集中在一起，以实现某一合法的且具有共同功利的目的。它具有形式简单、集资快捷灵活、成员稳定且关系紧密、信用较高等优势。作为一种经营方式，它是两个以上的民事主体，为了一定的目的组织起来，共同从事某种经营活动，从而分享经营所得。在合伙企业法出台之前，我国目前调整合伙的法律规范，主要有民事通则当中有关个人合伙和法人联营的规定。其特点：1、合伙必须是由两个或两个以上的民事主体，包括自然人与法人。2、组织合伙的目的是共同投资所从事经营活动，从而分享经营所得。3、合伙人共同投资，共同受益、共担风险。4、合伙由全体合伙人共同经营。（二）合伙的分类1、民事合伙与商事合伙民事合伙突出合伙的契约性。可以是固定的，也可以是临时性的，不需要登记。而商事合伙则强调合伙的组织性。商事合伙往往具有固定的合伙关系，营业活动具有连续性。依法需要履行法定的商业登记手续。合伙企业应属于商事合伙。2、一般合伙与隐名合伙隐名合伙是指存在隐名合伙人的合伙，而不是说合伙本身是隐名的。因此，民事合伙和商事合伙通常就是一般合伙。二者的区别实质上就是隐名合伙人与一般或显名合伙人之间在主体资格、出资方式和责任承担上的不同。民事合伙和商事合伙的合伙人是合伙的权利主体，对外代表企业，对内享有表决权。合伙人可以资金、实物、劳务、知识产权还有技术、商誉等方式进行投资，并对合伙债务负无限连带责任。隐名合伙人不是合伙的权利主体，对外无权代表合伙与第三人发生法律关系，对内也没有表决权。一般只能以资金和实物的方式进行出资，其出资的财产也只能由一般合伙人来使用，以自己的出资额为限对合伙债务承担责任。23、普通合伙与有限合伙普通合伙就是一般合伙，全体合伙人均参与合伙事务管理，并对合伙债务承担无限连带责任。有限合伙就是由普通合伙人和有限合伙人共同组成的合伙，前者需要管理合伙事务并对合伙债务承担无限责任，而后者则不参与合伙事务管理，仅以出资额为限对合伙债务承担有限责任。此种分类为我国合伙企业法为规定。4、内资合伙企业与外资合伙企业（外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业）这是依资本构成不同划分的类型。前者的投资主体是中国的自然人、法人和其他经济组织。外资合伙企业就是外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法所规定的外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业。二、合伙企业及分类（一）合伙企业概念合伙企业指的是自然人、法人和其他组织依照合伙企业法规定，基于合伙协议约定在中国境内设立的由各合伙人共同投资、合伙经营、共享收益的普通合伙企业和有限合伙企业。 合伙企业法的修改，突破了传统立法中只规定中国境内自然人创设普通合伙企业、限制法人合伙的单一做法，实现了合伙方式的多样化，满足了风险投资、民间资本和外资对合伙方式投资的需要，必将促进社会主义市场经济的发展。合伙企业具有以下特征：1、合伙企业合伙人的多样化。投资人不限于自然人，可以是自然人，也可以是法人和其他组织。2、合伙企业的设立和内部管理是以合伙协议为基础的。因此，合伙企业是一种人合企业，不同于资合的股份有限公司和人资两合的有限责任公司。3、合伙企业是不具有法人资格的营利性组织。由于合伙企业不具有完全独立的企业财产，致使合伙企业不能独立对外承担民事责任，因而不能取得法人资格。合伙企业既不是自然人，也不是企业法人，而是“其他组织”范畴。4、合伙企业事务可以授权部分合伙人执行。即使每一位合伙人平等享有经营管理权，并不意味着合伙人必须亲自行使该权利。（二）合伙企业的分类1、普通合伙企业它是指依法在中国境内设立的由合伙人订立协议，共同投资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性经济组织。特殊普通合伙企业是普通合伙企业的一种发展形式，根据现行合伙企业法第六节规定，往往以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构3所采用，如普华、德勤、安永、毕马威等国际最大的会计题事务所，都采用此种合伙形式。法律上对此类企业的执业及责任承担等作出了特别要求。2、有限合伙企业有限合伙企业类似于传统法学上所谓的“两合公司” 。它是由普通合伙人和有限合伙人组成的企业，适合于风险投资。普通合伙人是由具有良好投资意识的专业管理机构或者个人作为普通合伙人，负责合伙事务管理，并对合伙企业债务承担无限连带责任；作为资金投入者的有限合伙人不参与合伙事务管理，但享受合伙收益，对企业债务只承担有限责任。（三）普通合伙企业与有限合伙企业的区别1、合伙人构成不同。普通合伙企业只能由普通合伙人创设。有限合伙企业则由普通合伙人和有限合伙人共同创设。2、合伙人的资格不同。法律禁止国有独资企业、国有企业、上市公司以及公准则性的事业单位、社会团体成为普通合伙企业中的普通合伙人。3、合伙人数量不同。普通合伙企业的合伙人应由二个以上的合伙人出资组成，而有限合伙企业的合伙人应由二个以上五十个以下的合伙人出资组成。4、合伙事务执行不同。普通合伙企业事务由全体合伙人执行，而有限合伙企业的有限合伙人不得成为合伙事务的执行人。5、责任承担不同。一般普通合伙企业的合伙人承担无限连带责任。所谓连带责任意指所有合伙人都负有就合伙企业债务向债权人偿还的义务，而不论其在合伙协议中所约定承担的比例。至于某一合伙人承担了超出其所应当承担的额度时，有权就超出部分向其他未支付或未足额支付应承担数额的合伙人追偿。所谓无限责任是指所有的合伙人都不以自己投入合伙企业的出资额和合伙企业全部财产为限，而是以合伙人自己所有财产对债权人承担清偿责任。特殊普通合伙企业责任承担的特殊之处在于有限责任合伙：各合伙人仍对合伙承担无限责任，但仅对由本人负责的业务范围或过错所导致的合伙债务承担无限责任，对因其他合伙人过错造成的合伙债务不负无限连带责任。若有一个或数个合伙人在执业活动中出现因故意或者重在过失造成合伙企业债务的，则其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任，而造成此债务的一个或数个合伙人应当承担无限责任或者无限连带责任。合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。在有限合伙企业中，普通合伙人承担无限连带责任，有限合伙人承担有限责任，即以自己认缴的出资额对合伙企业债务承担责任后，不再以自己合法所有或者占有的其他财产承担赔偿责任。4第二节 合伙企业设立与解散一、合伙企业设立条件（一）有二个以上的合伙人1、关于合伙人的人数。法律规定合伙人的下限为二个以上，上限在普通合伙企业中未作规定，由当事人设立企业时自行确定。但在有限合伙企业中则规定为 50 个以下且至少应当有一个普通合伙人。若有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散。若有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。2、关于合伙人的条件。根据规定，自然人形态的合伙人，应是具有完全民事行为能力；法人和其他组织作为合伙人的，应是投资资格不为法律所禁止的。此外，合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；除合伙协议另有约定或者全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易；合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。（二）有书面的合伙协议1、确定书面合伙协议的法律意义。这是指由全体合伙人依法协商一致所订立的书面合同。它是企业设立的法律基础，也是企业最重要的法律文件，成为确定合伙人之间权利义务关系的基本依据。2、订立协议应遵循的原则。订立合伙协议，除了要遵守合伙企业法所确定的自愿、平等、公平、诚实信用原则外，还应当遵守合同法 、 民法通则所确立的原则性规定。3、合伙协议应载明的事项。合伙协议应当载明的法定事项不可或缺：（1）企业的名称和主要经营场所的地点；（2）合伙的目的和合伙企业的经营范围；（3）合伙人的姓名或者名称、住所；（4）合伙人出资的方式、出资额和缴付期限；（5）利润分配、亏损分担办法；（6）合伙企业事务的执行；（7）入伙与退伙；（8）争议解决办法；（9）合伙企业的解散与清算；（10）违约责任。当然合伙协议也可以载明经营期限等任意记载事项。有限合伙协议除符合前述规定外，还应载明下列事项：（1）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；（2）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；（3）执行事务合伙人权限与违约处理办法；（4）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；（5）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；（6）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。4、协议的生效程序。合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。（三）有合伙人认缴或者实际缴纳的出资1、出资数额无底限。合伙企业没有出资数额的最低要求，因而不能待同于5公司的注册资本。合伙企业合伙人的出资数额也无底限，完全依合伙协议的约定履行出资义务。2、出资缴纳无期限。普通合伙人认缴或实缴的期限无法律明确规定，只要依合伙协议约定履行出资义务即可。但有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。依法需要办理财产权转移手续的，应当办理。3、出资方式多元化。合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资（有限合伙人不得以劳务出资） 。只要合伙人对用以出资的财产或财产权拥有合法的处分权，即使是债权、股权，也可作为出资。4、出资作价的双重选择。合伙人以非货币方式出资需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估（当然，劳务出资的评估作价，只能由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明） ，只要合伙协议认可即。（四）有合伙企业的名称和生产经营场所1、企业名称的标示。合伙企业的特殊性及合伙类型的多元化，决定了法律上对其名称的文字标示作出特别规定具有一定的合理性：普通合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。特殊普通合伙企业名称中要标明“特殊普通合伙”字样。有限合伙企业名称中应标明“有限合伙”字样。2、生产经营场所的确定。生产经营场所必须是真实合法的。登记机关通过把“主要经营场所”作为法定登记事项方式加以落实并体现。（五）法律、行政法规规定的其他条件。法律、行政法规或者国务院规定设立合伙企业须经批准的，还就提交有关批准文件。对于特殊普通合伙企业，由于只适用于专业性服务领域如律师、会计师、医师、建筑师等，加上现行法律规定只是开始解决“师”的资格取得问题，而尚未能进一步通过立法解决取得“师”资格后的人们如何通过投资设立相应组织机构为社会提供专业知识专门技能为社会提供服务的登记问题，使得工商登记实践中不具有普遍性。此外，其设条件也有其特殊性：由于它是普通合伙的一种特殊种类，因而其设立应取得相关主管部门有关企业设立的批准文件；由于有限合伙限定了合伙人对合伙债务承担无限责任的范围，客观上需要增加对客户和第三人的补充保护制度，为此，企业应当从业务收入中提取一定比例资金建立执业风险基金、办理职业保险帐户的备案手续；鉴于专业知识和专门技能的取得往往需要国家权威机构的认证，因而合伙人及员工是否具有相应的职业资格证明往往也是登记的基本要件之一。6二、合伙企业解散情形所谓解散，就是解除合伙协议，终止企业经营活动。导致合伙企业解散的原因是多方面的，既有主观的原因，也有客观的原因。属于主观原因的有：（1）经营期限届满，合伙人决定不再经营；（2）全体合伙人决定解散；（3）合伙协议约定的解散事由出现。属于客观原因的有：（1）合伙人已不具备法定人数满三十天；（2）合伙协议约定的目的已经实现或者无法实现；（3）被依法吊销营业执照、责令关门或者被撤销；（4）法律、行政法规规定的其他原因。此外， 合伙企业法还规定，合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请（当然债权人也可以要求普通合伙人清偿） ，由法院依法宣告企业破产。第三节合伙企业登记一、合伙企业登记事项合伙企业设立应当具备的法定条件，需要通过具体的登记注册事项才能在登记程序中加以落实与体现。根据合伙企业登记管理办法第六条规定，合伙企业的登记事项可归纳为六个法定登记事项，二个可能事项。（一）名称反映合伙企业不同类型的字样应当在企业名称中的组织形式后加以标明，同时要符合国家有关企业名称登记管理的规定。（二）主要经营场所经登记机关登记的合伙企业主要经营场所只能有一个，并且应当在其企业登记机关管辖区域内。（三）执行事务合伙人合伙企业执行事务合伙人只能是普通合伙人，有限合伙人不得成为执行事务合伙人。实践中，合伙企业也可以通过合伙协议加以具体约定。若合伙协议未约定或者全体合伙人未决定委托执行事务合伙人的，全体合伙人均为执行事务合伙人，且对执行合伙事务具有同等的权利。若按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务的，则其他合伙人不再执行合伙事务，但有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。（四）经营范围合伙企业的经营范围中有属于法律、行政法规或者国务院规定在登记前须经批准的项目的，应当向企业登记机关提交批准文件。（五）合伙企业类型7合伙企业类型包括普通合伙企业（含特殊的普通合伙企业）和有限合伙企业。（六）合伙人姓名或者名称及住所、承担责任的方式、认缴或者实际缴付的出资数额、缴付期限、出资方式和评估方式。此事项中涉及七方面要素。每一要素发生改变，原则上均应办理变更登记。与公司股东登记相比较，此项目突出了承担责任的方式和评估方式的要求；与个人独资企业投资人登记相比较，此项目增加了出资缴付期限、承担责任方式和评估方式的规定。二个可能事项，显然是指登记机关在对合伙企业设立登记过程中不是必须登记的事项，即合伙期限和和法人或者其他组织委派的代表。若合伙协议中对经营期限有约定的，则应加以登记，反之，则无须登记。作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事务的，由其委派的代表执行，登记机关对此应加以登记。 二、合伙企业登记程序（一）设立登记1、设立申请设立合伙企业，应当以全体合伙人为申请人。但申请合伙企业登记的具体事务，应当由全体合伙人指定的代表或者他们共同委托的代理人负责向企业登记机关申请办理，并提交下列文件：（1）全体合伙人签署的设立登记申请书；（2）全体合伙人的身份证明；（3）全体合伙人指定代表或者共同委托代理人的委托书；（4）合伙协议；（5）全体合伙人对各合伙人认缴或者实际缴付出资的确认书；（6）主要经营场所证明；（7）国务院工商行政管理部门规定提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院规定设立合伙企业须经批准的，还应当提交有关批准文件。此外，对于一些特殊情形下的设立登记申请，其应提交的文件需要给予特别关注：（1）合伙企业经营范围中有属于法律、行政法规或者国务院规定在登记前须经批准的项目的，应当提交相应的批准文件。 （2）全体合伙人决定委托执行事务合伙人的，应当提交全体合伙人的委托书。其中执行事务合伙人是法人或者其他组织的，还应当提交其委派代表的委托书和身份证明。 （3）以非货币财产出资并由全体合伙人协商作价的，应当提交全体合伙人签署的协商作价确认书；由全体合伙人委托法定评估机构评估作价的，应当提交法定评估机构出具的评估作价证明。 （4）法律、行政法规规定设立特殊普通合伙企业，需要提交合伙人的职业资格证明的，应当提交有关证明。2、受理审查根据属地登记管理原则，市、县工商行政管理部门负责本辖区内的合伙企业的登记工作（国务院工商行政管理部门对特殊的普通合伙企业和有限合伙企8业的登记管辖有特别规定或者法律、行政法规对合伙企业登记管辖另有规定的除外） 。登记机关依法予以受理的，发出登记受理通知书（当场登记的除外） ，并本着书式审查为主，实质审查为辅的原则进行审查。不予受理的，则核发不予受理通知书。3、核准登记申请人提交的登记申请“材料齐全、符合法定形式”的，登记机关能够当场登记的，应予以当场登记，发给合伙企业营业执照。不能够予以当场登记的，应当自受理申请之日起 20 日内，作出是否登记的决定。4、核发执照登记机关对于通过审查核准予以登记的企业，发给合伙企业营业执照；不予登记的，应当给予书面答复，并说明理由。合伙企业营业执照签发之日，为合伙企业的成立日期。合伙企业领取营业执照之前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙事务（二）变更登记1、变更登记的法定情形合伙企业变更登记的法定情形是原登记事项发生变更。根据合伙企业法第 31、34 条规定，企业名称、经营范围、主要经营场所的地点改变的，应当经全体合伙人一致同意；普通合伙人增加或者减少对合伙企业的出资的，应按照合伙协议约定或者经全体合伙人决定（有限合伙人不存在减少出资额的情形） 。除此之外，至于合伙企业发生迁移是否变更登记，现行法律法规规定中未涉及。2、变更登记的法定申请时限合伙企业登记事项发生变更的，执行合伙事务的合伙人应当自作出变更决定或者发生变更事由之日起 15 日内，申请变更登记。3、变更登记程序合伙企业申请变更登记，应向原企业登记机关提交下列文件：（1）执行事务合伙人或者委派代表签署的变更登记申请书；（2）全体合伙人签署的变更决定书，或者合伙协议约定的人员签署的变更决定书；（3）国务院工商行政管理部门规定提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院规定变更事项须经批准的，还应提交有关批准文件。申请人提交的文件“材料齐全、符合法定形式”的，登记机关应予以受理并发受理通知书（除当场登记外） 。登记机关能够当场变更登记的，应予当场变更登记。不能当场登记的，应自受理申请之日起 20 日内，作出是否变更登记的决定。予以变更登记的，应当进行变更登记；不予变更登记的，应当通过驳回9通知书给予书面答复，并说时理由。企业变更登记事项涉及营业执照变更的，企业登记机关应当换发营业执照。（三）注销登记1、注销登记的法定情形合伙企业出现任何一种法定的解散情形，都应依法办理注销登记。企业债权人因合伙企业不能清偿到期债务而依法向人民法院申请破产清算申请的， “管理人应当自破产程序终结之日起十日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记” 。2、清算清算包括解散清算和破产清算。企业解散，必须进行清算，并通知和公告债权人。这是法定程序，也是申请登记的前提。破产清算，属于司法清算，则依破产法规定进行。（1）清算人确定。清算人应自解散事由出现之日起 15 日内确定。有三种情况：由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人担任清算人。自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。清算人应当自被确定之日起十日内，将清算人成员名单向企业登记机关备案。（2）清算人职责。清算人在清算期间执行的事务有：清理企业财产，编制资产负债表和财产清单；处理与清算有关的合伙企业未了结事务；清缴欠税；清理债权、债务；处理清偿债务后的剩余财产；代表企业参加诉讼或者仲裁活动。清算期间，企业不得开展与清算无关的经营活动。（3）通知和公告清算人应自确定之日起十日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算人申报债权，并提供证明材料。这一点与公司规定相似。3、注销登记程序合伙企业清算结束的，清算人应当自清算结束之日起十五日内向原企业登记机关办理注销登记，并提交下列文件：（1）清算人签署的注销登记申请书；（2）人民法院的破产裁定，合伙企业依照合伙企业法作出的决定，行政机关责令关闭、合伙企业依法被吊销营业执照或者被撤销的文件；（3）全体合伙人签名、盖章的清算报告，其中应载明债权债务清理完毕、职工工资和社会保险费用及各项税款已经结清情况；（4） 合伙企业营业执照正、副本。 （5）国务院工商行政管理部门规定提交的其他文件。当然清算人委托代理人申请注销登10记的，应当提交委托书和代理人的身份证明或者资格证明。因未参加年检被吊销执照的，企业办理注销登记时，应一并办理解除合伙人有关警示限制手续。经企业登记机关注销登记，合伙企业终止。合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。三、外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业登记管理的特别规定（一）外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业的概念所谓外国企业或者个人在中国境内设立全伙，是指 2 个以上外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，以及外国企业或者个人与中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立合伙企业。外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，属于外商投资的范畴，但和传统的“三资”企业不完全相同的一种外商投资方式，不能也无法直接适用有关“三资”企业的法律、行政法规。因此，该类型合伙企业受合伙企业法和外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法的调整。 外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法作为合伙企业法的配套行政法规，是在合伙企业法的框架内，对外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业作出一些必要有管理规定，而有关外商投资合伙企业的形式、设立的条件、合伙协议、合伙财产、合伙事务执行、合伙企业与第三人关系及入伙、退伙、解散、清算等事项，仍需依照合伙企业法的规定办理。（二）外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业的类型外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业包括两种情形：一是 2 个以上外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，合伙人全部为外国企业或者个人；二是外国企业或者个人与中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立合伙企业。此外，实践中还可能有这样一种情形，就是中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立合伙企业后,外国企业或者个人通过入伙或者受让合伙企业财产份额的方式成为合伙人。这种情况也应当符合有关规定,并依法向企业登记机关办理变更登记手续。（二）外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业的特殊登记制度外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，应按照合伙企业法有关普通合伙企业或者有限合伙企业设立条件等规定申请办理设立手续。该外资合伙企业的登记事项发生变更的，应当依法向企业登记机关申请变更登记；该外资合伙企业解散的，应当依照合伙企业法的规定进行清算。清算人应当自清算结束之日起 15 日内,依法向企业登记机关办理注销登记；外资合伙企业的外国合伙人全部退伙，该合伙企业继续存续的，应当依法向企业登记机关申请变更登记。此外该外资合伙企业设立分支机构的登记及年度检验和证照管理等11事宜。应依照合伙企业登记管理办法和国家有关规定执行。该外资合伙企业有关登记程序性规定见前述，不再重复。这里仅就此类型企业与外商投资企业、内资合伙企业有关登记管理中特殊性作一归纳。1、实行直接登记制度。与外商投资企业市场准入实行审批登记制度不同，国家对外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业规定实行直接向企业登记机关申请设立登记的制度，没有规定商务主管部门的前置审批。因为，合伙企业本身具有设立简便、管理灵活等特点，当事人意思自治的色彩较为浓厚，为了有利于稳定和扩大利用外资，便于外国企业或者个人以设立合伙企业的方式在中国境内投资，国家规定了实行直接登记制的准则设立原则，这体现出与传统外商投资企业不同的管理制度。2、实行授权登记制度内资合伙企业通常采取属地登记管理制度，即由企业所属的市、县企业登记机关负责登记管理职责。但外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，说到底也是一种有外商投资的涉外企业，因此，其登记管辖仍应遵循授权登记管理原则。外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，应由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向国务院工商行政管理部门授权的地方工商行政管理部门申请设立登记即可。申请设立登记时，申请人应当向企业登记机关提交中华人民共和国合伙企业登记管理办法规定的文件以及符合外商投资产业政策的说明。不过，这里需要澄清一点，就是依照合伙企业登记管理办法的规定,合伙企业的经营范围中有属于法律、行政法规或者国务院规定在登记前须经批准的项目的，应当向企业登记机关提交批准文件。这一规定同样适用于外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业。3、实行外商投资产业政策说明制度由于外商投资企业实行审批登记制，所以国家不同时期所制定的有关外商投资产业政策都可以借助行政审批许可得以体现或落实。但外资合伙企业有关商务主管部门的前置审批缺失，必将对外商投资产业政策执行带来一定的不便。所以，为了便于企业登记机关判断、把握拟设立的外商投资合伙企业是否符合有关外商投资的产业政策， 外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法规定，申请设立登记时申请人应当向企业登记机关提交的文件中，除合伙企业登记管理办法规定的文件外，还包括符合外商投资产业政策的说明。第四节 违反合伙企业登记管理规定的法律责任一、合伙企业、合伙人违法行为及应承担的法律责任121、提交虚假文件或者采取其他欺骗手段，取得合伙企业登记的，由企业登记机关责令改正，处以 5000 元以上 5 万元以下的罚款；情节严重的，撤销企业登记，并处以五万元以上二十万元以下的罚款。2、合伙企业未依照法律规定在其名称中标明“普通合伙” 、 “特殊普通合伙”或者“有限合伙 ”字样的， 由企业登记机关责令限期改正，处以 2000 元以上 1 万元以下的罚款。3、未领取营业执照，而以合伙企业或者合伙企业分支机构名义从事合伙业务的，由企业登记机关责令停止，处以五千元以上五万元以下的罚款。4、合伙企业登记事项发生变更时，未依照法律规定办理变更登记的，由企业登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以 2000 元以上 2 万元以下的罚款。合伙企业登记事项发生变更，执行合伙事务的合伙人未按期申请办理变更登记的，应当赔偿由此给合伙企业、其他合伙人或者善意第三人造成的损失。5、合伙企业未依照规定接受年度检验的，由企业登记机关责令限期接受年度检验，可以处 3000 元以下的罚款；逾期仍不接受年度检验的，吊销营业执照。6、合伙企业在年度检验中，隐瞒真实情况，弄虚作假的，由企业登记机关责令改正，可以处 3000 元以下的罚款。7、合伙企业未将其营业执照正本置放在经营场所醒目位置的，由企业登记机关责令改正；拒不改正的，处 1000 元以上 5000 元以下的罚款。8、合伙企业涂改、出售、出租、出借或者以其他方式转让营业执照的，由企业登记机关责令改正，处 2000 元以上 1 万元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。二、合伙企业清算人违法行为应承担的法律责任合伙企业的清算人未依照法律规定向企业登记机关报送清算报告，或者报送的清算报告隐瞒重要事实，或者有重大遗漏的，由企业登记机关责令改正。由此产生的费用和损失，由清算人承担和赔偿。三、行政管理机关及其人员违法行不及应承担的法律责任有关行政管理机关的工作人员违反本法规定，滥用职权、徇私舞弊、收受贿赂、侵害合伙企业合法权益的，依法给予行政处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。第二章 个人独资企业登记管理第一节个人独资企业概述一、个人独资企业的含义13个人独资企业是当下中国所有可依法创设的市场主体中最为简单的企业组织形式。根据个人独资企业法第 2 条规定：“本法所称个人独资企业指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 。显然，个人独资企业不同于独资企业，也不同于一人公司、国有独资公司、外商独资企业、单一投资主体的全民所有制企业及集体所有制企业，更不同于个人经营的个体工商户。二、个人独资企业的基本特征1、法律调整的地域性。只有中国大陆公民个人才有资格在中国境内依个人独资企业法投资设立个人独资企业，并受该法律调整。外国公民和无国籍的自然人，不是个人独资企业适法的投资主体。非中国公民单独在中国境内设立的投资主体单一的企业属于外商独资企业，应适用外资企业法而不是个人独资企业法 。持中国永久居留身份的中国香港、澳门居民和台湾居民单独投资设立的独资企业，也是参照适用个人独资企业法执行。2、投资主体的单一性。其具体含义包括：（1）投资人数量上只能是一个人而非复数；（2）投资人只能是自然人，而非法人或者其他社会组织；（3）投资人只能是中国大陆公民个人，而非其他国家或地区的公民和无国籍的自然人。 （4）投资人应具有完全民事行为能力的人，而非是限制民事行为能力或无民事行为能力的自然人；（5）投资者只是企业的经营管理者，而非必须是其所设立企业的具体生产劳动者。 （6）投资人应是具有从事经营性活动资格的人，而非是有关法律、行政法规禁止以个人名义从事经营性活动或是违反竞业禁止原则的人，如国家公务员及其他公职人员等。3、企业财产与投资人其他财产的合一性。这里的企业财产是指投资人对企业的实际投资和以企业名义取得的一切财产性收益。这种合一性，使得投资人对企业资产及运营收益享有完全的所有权，对企业的生产经营活动拥有完全的决策权，而且相关权利可以依法进行转让或继承。在企业事务管理上，投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。4、企业债务承担的无限性。正因为投资人对企业财产及企业的经营管理享有绝对的权利，因而其对企业的义务也有着无限的责任，体现了权利与义务的对等。这就是该种企业的无限责任制度。所谓无限责任，就是当该企业的财产不足以清偿企业到期债务时，投资人应先以其个人或其家庭共有的全部财产予以清偿。即便企业解散后，投资人对未能清偿的企业债务仍有依法继续偿还的责任。5、主体资格的非法人性。由于个人独资企业的财产不能脱离开投资人个人14而独立存在，不具有真正的独立性，使得企业的权利义务与投资人的权利义务是融为一体的，企业不具备独立承担民事责任的财产基础，所以企业不具备取得法人资格的条件。但虽然个人独资企业是一个非法人企业，但也是独立的经营实体，依法可以独立的民事主体名义独立从事经营性活动，因而是一种独立的单个业主制企业类型，也是一种特定的法律主体。第二节 个人独资企业设立与解散一、个人独资企业的设立条件根据个人独资企业法的规定，设立个人独资企业，应当具备下列条件：（一）投资人为一个自然人这里的自然人，专指公民个人，法人和其他组织被排除在这里的投资人之外。根据我国民法通则规定，自然人是民事法律活动的主体，有时将其与公民的概念混同使用。一个自然人，排除了与其他自然人合伙投资或合作投资的存在。根据个人独资企业法第 16 条的规定，法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业从事经营活动。此外，结合我国其他市场主体法律规定，这里的投资人资格是有明确限制，具体见特征部分叙述。至于该自然人投资人设立个人独资企业的数量问题，目前法律法规尚没有明确规定。（二）有合法的企业名称既然个人独资企业是依法可以独立的民事主体名义独立从事经营性活动，就应有独立于投资人的企业名称，从而使该经营实体特定化。这里的“合法的” ，意指三个“符合” ，即该企业名称应当符合企业名称登记管理有关规定，并与其责任形式及从事的营业活动相符合。所谓“与其责任形式”相符合，是指其企业名称中不得使用“有限” 、 “有限责任”或者“公司”字样。因为，个人独资企业法明确界定个人独资企业的责任形式为无限责任，即投资者对由其投资经营的活动或由其投资组成的企业所生的债务，承担全部、无限清偿责任，而不以其投资入的特定财产为限。既然如此，对该类型企业的名称作出法定的特别要求是合理的，以免使相对人产生误解，损害他人合法利益。但法律也没有明确规定该企业名称中必须从正向标明“无限责任” 、 “个人独资”字样。所谓“与从事的营业活动”相符合，则包含三方面的内容，一是与其从事的营业性质相符合，不得将禁止经营或未获审批经营的业务范围在名称中加以标示。二是与其从事的营业范围相符合，体现出该企业所属“行业或经营特点” ，不得标明与其从事的营业不相符合的容易造成他人误解的文字内容。三是与其从事的营业地域范围相符合，在名称中冠以企业所在地的行政区划，但不得在名称中15冠以“中国” 、 “国际” 、 “全国” 、 “国家“等字样，也不得随便使用省级行政区划。（三）有投资人申报的出资。作为人与物二种要素有机结合的企业，若没有一定的资金和设备，其经营活动便无法正常有效开展。根据规定，投资人可以其个人财产出资，也可以其家庭共有财产作为其个人的出资，但后者应当在企业设立或变更申请书上予以注明。但个人独资企业法仅规定了投资人的出资事项，并进而要求投资人申报，并没有类似注册资本样的法定要求，甚至具体数量是多少，申报的真实性如何保证等均未涉及。之所以未规定出资的最低限额，是源于该类企业的无限责任，不规定最低限额并不会对该企业债权人的合法权益带来损害。对于如何确保申报出资的真实性，只是在个人独资企业登记管理办法第 10 条中规定中有所体现，但仅限于企业设立登记申请时所应提交的设立申请书中应当“载明投资人的出资额和出资方式” ，并未涉及对申报的出资额是否应当进行审查的内容。根据国家工商行政管理总局关于登记机关是否应对个人独资企业投资人申报的财产进行审查问题的答复 （工商个字2002第 108 号文）的表述，“投资人无须提交验资报告或者出资权属证明文件，登记机关对投资人申报的出资权属、出资数额和是否实际缴付等情况不予审查，由投资人对其申报的出资情况承担法律责任” 。也就是说，登记机关不必审查申报出资的真实性，但要确定登记出资人的出资数额，毕竟这涉及债权人债务清偿的优先权适用的问题。（四）有固定的生产经场所和必要的生产经营条件。个人独资企业与其他企业一样，既然要进行生产经营，就需要固定的场地设施。这里的“固定的”规定，更多是区别于行商游贩、走街串巷叫卖的小本生意人，因而宜作较为宽泛的理解，既可以考虑时间长短的因互，也可以考虑地点相对寄存定的因素。事实上，合伙企业法和公司法在未修改前的法律条文中都有同样的条件规定，但修改后都作了废止。因此，把经营场所登记转为住所登记是符合今后立法方向的。而登记住所，对于确定债务履行地、诉讼管辖地、法律文书送达地等均有重要的法律意义。必要的生产经营条件是指根据企业的业务性质、规模等因素而需具备有设施、设备、人员等方面的条件，更多体现在专项的法律法规规定之中。（五）有必要的从业人员人是企业这一经济组织的基本构成要素之一，所以有必要的从业人员是设立的基本条件之一。根据个人独资企业法第六条规定，企业可以依法招用职工，同时该法第九条也规定，投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或16者聘用其泛理解，即这里的“从业人员”应包括企业投资人本人，即使他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。所以，这里的从业人员，应作宽投资人没有招用和聘用其他人员，而是本人亲力亲为企业所有的业务活动，也应算具备了“有必要的从业人员”的条件，更何况法律并未对从业人员设定人数的下限。这种理解是符合国家鼓励公民灵活设立、方便设立个人独资企业的立法精神的。二、个人独资企业的解散情形根据个人独资企业法第 26 条规定，企业依照下列情形之一解散的，应当清算并向登记机关申请注销登记：（1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其他情形。与其他市场主体法规定相比较，显然，现有的法律规定中关于个人独资企业解散事由中，不涉及被法院依法宣告破产这一情形。第三节个人独资企业的登记一、个人独资企业的登记事项企业设立的条件，都需要通过法定的登记事项加以具体体现。根据个人独资企业登记管理办法第八条的规定，个人独资企业的法定登记事项应当包括：企业名称、企业住所、投资人姓名和居所、出资额和出资方式、经营范围及方式。其中企业名称、企业住所、投资人姓名和经营范围及方式也是营业执照的载明事项。（一）企业名称凡企业设立均有此登记事项，其登记管理适用企业名称登记管理有关规定。载明于设立申请书中的名称，还只是个人独资企业的申请设立人的意向，还未经过名称登记机关的核准。对于申请人而言，为尽快取得批准，设立人应当依照有关规定，选择合法而适宜的企业名称；对于登记机关而言，要按照分级登记原则审查核准企业的名称。（二）企业住所个人独资企业以其主要办事机构所地在地为住所。申请设立人应根据自己的意愿，按照实际情况和开展业务活动的要求，合法准备相应材料。不能或不具备从事经营活动条件的或不具备相应手续，如不具有房地产权利证书等，而弄虚作假的，要负法律责任。（三）投资人的姓名和居所这是针对个人独资企业投资人作出的规定，但与其他市场主体有关投资人的17登记事项规定相比较，个人独资企业的特殊之处在于要把居所作为法定内容加以登记，而公司和合伙企业登记中则没有此项法定内容。而农民专业合作社因为成员入社、退社的自由而未规定有此登记事项。登记机关应按照投资人出具的户口簿及身份证办理此项登记业务。（四）投资人的出资额和出资方式投资人的出资额以其申报额为准，登记机关不加审查。投资人的出资方式，既可以个人财产出资，也可以其家庭共有财产作为个人出资，但应当在设立申请书中予以明确。若出资额不变而出资方式改变致使个人财产与家庭共有财产变换的，企业可向原登记机关提交改变出资方式文件，申请变更登记。就此事项与其他市场主体登记规定相比较，个人独资企业没有公司股东登记中专门有针对出资时间的规定内容，更没有合伙企业合伙人登记中的缴付期限、评估方式和承担责任方式的诸多特殊要求。农民专业合作社登记中则不涉及此类内容。（五）经营范围及方式这一登记项目的规定是对传统企业登记制度的一种延续。但在其他市场主体法律修改中有关此登记事项的规定中，均已调整为单纯登记经营范围，不再就经营方式作为法定事项加以特别要求。这代表了当前企业登记事项改革的方向，相信个人独资企业法律在今后修改中也会作出同样的调整。二、个人独资企业的登记程序（一）设立登记设立登记是指企业设立依法应向登记机关申请履行的法定手续。个人独资企业的设立，一般采取直接登记制，但从事法律、行政法规规定如资源开采、食品生产、药品生产、建筑设计、施工、图书印刷等须报经有关部门审批的业务的，则应当在申请登记前履行设立审批程序，并向登记机关提交有关部门的批准文件、证件。 1、设立申请。根据属地登记管辖原则，设立个人独资企业，应当由投资人或者其委托的代理人向个人独资企业所在地登记机关申请设立登记，并应提交下列文件：（1）投资人签署的个人独资企业设立申请书，该申请书应载明法定登记事项等内容；（2）投资人身份证明，如户籍证和身份证等；（3）企业住所证明，如房屋产权证明书、土地使用证书、房屋及土地的租赁合同等；（4）国家工商行政管理总局规定的提交的其他文件。另外，委托代理人申请设立登记时，还应提交投资人的委托书和代理人的身份证明或者资格证明。当然，经营范围中有涉及法律、行政法规规定需要履行必要的审批手续的，还应当提交经有关部门批准的文件。182、受理审查。只要拟设企业属于该登记机关管辖范围内，且申请人所应提交的文件“材料齐全，符合法定形式的” ，登记机关就应予以受理，发出登记受理通知书 （当场登记的除外） ，并本着书式审查为主，实质审查为辅的原则进行审查。不予受理的，则核发不予受理通知书 。3、核准决定。登记机关应当在收到申请人所提交的全部文件之日起 15 天内，对符合上述法定条件的，予以核准，发给营业执照；对不符合法定条件的，不予核准，发给企业登记驳回通知书 。这一核准时效的规定较为特殊，不同于公司和合伙企业的核准登记。4、核发执照。个人独资企业营业执照签发的日期为个人独资企业成立日期。在领取营业执照前，投资人不得以个人独资企业的名义从事经营活动。（二）变更登记1、变更登记的法定情形导致个人独资企业依法需要申请办理变更登记的情形：（1）个人独资企业存续期间原有法定登记事项发生变更的；（2）个人独资企业迁移即变更住所跨登记机关辖区的。至于个人独资企业是否可以直接变更为合伙企业，考虑到个人独资企业和合伙企业登记管理受不同的法律调整，实践中还只能先办理个人独资企业的注销登记，再办理合伙企业的设立登记。2、变更登记的法定申请时限个人独资企业变更企业名称、企业住所、经营范围及方式的，应当在作出变更决定之日起 15 日内提起登记申请。个人独资企业变更投资人姓名和居所、出资额和出资方式的，应当在变更事由发生之日起 15 日内申请变更登记。对后者而言，其中，企业的转让或者继承也是导致投资人变化的因素之一，但需要指出的是， 个人独资企业登记管理办法规定的“个人独资企业因转让或者继承致使投资人变化的，个人独资企业可向原有登记机关提交转让协议书或者法定继承文件，申请变更登记”的表述，是在投资人数量不变，法律适用不存在变化的前提下作出的规定。如果受让方或继承人有若干人，则投资人的数量有了变化，导致法律适用出现调整，自然就不再是个人独资企业，这里的所谓变更登记程序也就不成立。3、变更登记机关的确定凡属法定登记事项发生改变情形的，变更登记机关为依法核准该企业设立的原有登记机关。企业迁移的，则应在移入新址前向移入地登记机关申请办理变更登记手续。迁入地登记机关受理的，由原登记机关将企业档案移送迁入地登记机关。4、变更登记程序19根据个人独资企业登记管理办法第 14 条规定，个人独资企业申请变更登记，应当向登记机关提交下列文件：（1）投资人签署的变更登记申请书；（2）国家工商行政管理总局规定提交的其他文件。从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务的，应当提交有关部门的批准文件。委托代理人申请变更登记的，应当提交投资人的委托书和代理人的身份证明或者资格证明。登记机关应当在收到上述“材料齐全，符合法定形式”的文件之日起 15 日内，作出核准登记或者不予核准登记的决定。予以核准的，换发营业执照或者发给变更登记通知书；不予核准的，发给企业登记驳回通知书。（三）注销登记1、注销登记的法定情形凡企业解散，均应当依法向原登记机关申请办理注销登记手续。2、解散清算这是申请注销登记的前提，也是个人独资企业解散必须履行的法定程序。企业的清算人一般由投资人自行清算，在投资人不清算时，债权人可以申请人民法院指定清算人进行清算。投资人自行清算的，应当在清算前 15 日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起 30 日内，未接到通知的应当在公告之日起 60 日内，向投资人申报其债权。清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。显然，这里的通知公告规定，与公司、合伙企业有一定的区别。此外，清算人确定后，是否需要向登记机关办理备案，没有如公司和合伙企业那样有明确规定。3、注销登记程序个人独资企业清算结束，应当由投资人或者清算人于清算结束之日起 15 日内向原登记机关申请注销登记，并提交下列文件：（1）投资人或者清算人签署的注销登记申请书。 （2）证明引致个人独资企业解散的不同原因的证明文件。（个人独资企业法中有关于企业解散的各种情形规定，但在个人独资企业登记管理办法中关于应提交的注销登记文件中没有就此作出相应的规定是不妥的） 。（3）投资人或者清算人签署的清算报告。清算报告中应载明债权债务清理完毕、职工工资和社会保险费用及各项税款已经结清情况。 （4） 个人独资企业营业执照正、副本。 （5）国家工商行政管理总局规定提交