第六章合同的保全.ppt

1、第六章合同的维护，山东财政学院政法学院秦军第一节合同维护制度概要一、合同维护的概念和特征一、概念：合同维护是指，为了防止法律因债务人财产的不当减少或增加而危害债权的实现，债务人代替债务人的地位给第三横渡人提供债务人的权利， 即允许给予代位权制度或要求法院取消债务人的法律行为保护债权的制度，即取消权制度。 的双曲馀弦值。 (合同法第7375条)，2、合同保全的特点(1)合同保全制度的原因是债务人责任财产对债权实现的价值(2)合同保全制度的原理是合同相对论性规则的突破(3)合同保全的内容是代位权和撤销权。 二、合同保全和合同担保1、合同担保是指合同当事人根据法律规定或者双

2、方的约定，以实现债务人或者第三方提供给债权人的债权和确保债务履行为目的的措施。 2 .合同保全制度的优越性：合同保全不需要登记、财产交付等手续，可以节省抵押登记费用等相关费用，只有在不需要得到保证人同意的债务人责任财产不当减少的情况下，才可以不等债务人违约行为的出现而行使。 因此，合同担保和合同保全各有所长，共同构成对债权的适当保护。 3、两者的区别： (1)担保未超出合同的内部效力范畴；(2)担保主要是由当事人的约定而产生的保全完全由法律规定而产生；(3)担保与保全相比，对债权的保障作用更为重要，债权人无法像抵押权人那样实际掌握实现债权的财产第二节债权人的代位权一、代位权的概念和法律特征(一

3、)概念代位权是指债务人对第三者行使享有权利而对债务人的债权有害的情况下，债权人为了保全自己的债权，可以以自己的名义代位行使债务人的权利。 案例：王某于2005年3月18日成立贸易公司，向其好友张某借款20万元作周转金，约定于2006年3月18日前偿还。 但是，到2006年底还未偿还，张某多次催促结果。 2007年2月，王某在进货途中，由于司机李某违反交通事故，王某受伤，受了很大损失，所以决定停业。 经协商，王某剩馀佗货约可偿还8万元。 但张某知道王某欠堂兄周某十万元做生意，应于2006年10月底归还，而王某在情面上一直没有催促。 于是张某向法院起诉，要求王某和周某归还借款和逾期利息，同时要求代

4、位行使对司机李某的交通事故赔偿请求权。 对不起，原告张某的钱能上门来吗？ 分析：原告张某可以代行债务人王某对次债务人周某的债务，但一般应以次债务人周某为被告，债务人王某为第三者。 另外，交通事故赔偿金是王某因人身损害得到的赔偿，具有人身专业性，不成为代位求偿的目标。 不这样做会延误王某的治疗，造成更大的损害。 (二)代位权的特点一、代位权是债权人代替债务人向次债务人主张的权利，具有对外性。 2 .代位权是法律规定的债权人享有的权利，具有法定性。 3、代位权是债权人为了实现自己的债权而行使的权利。 二、代位权构成要件(适用条件) 1、债权人对债务人的债权必须合法、确定并且超过偿还期限。 案例：某

5、电缆工厂向某供电站提供电缆，但供电站因对电缆质量有异议，拒绝支付。 电缆厂债权人的某金属材料公司以电缆厂无法偿还货款为由，向法院主张代位行使电缆厂对供电站的债权。可否请告诉我本案中，显然电缆厂的债权是不合法的，与供电站的购买合同有纠纷，债权债务关系无法具体确定，处于不稳定状态，不能说是合法的债权，因此金属公司无法行使代位权。 债务人怠于行使到期债权。 玩忽行使，是指根据合同法解释第13条的规定，“玩忽行使”是指债务人不履行对债权人的到期债务，不主张以诉讼方式或仲裁方式向债务人享有的具有货币支付内容的到期债权，债权人的到期债权不能实现。 3、损害了债权人的债权。 指给债权人造成现实损害。 因为债

6、务人不行使债权，财产没有增加，无法偿还对债权人的债务，债权人的债权全部无法偿还，存在消失或丧失的现实危险。 (龙翼飞) 4、债务人的债权不是债务人自身特有的债权。 “基于扶养关系、抚养关系、扶养关系、继承关系的抚恤金请求权和劳动报酬、年金、年金、抚恤金、配置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利”(合同法解释第12条)；三、代位权的行使(1)指诉讼主体；二、被告为二次债务人。 3、债务人为第三方(原告未列，法院追加)合同法说明第16条的规定。 “债权人以副债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，债务人不为第三者的，人民法院可以追加债务人为第三者。 原因如下： (1)债务人的加入有助于查明法院的案

7、件事实；(2)债务人对债权人享有答辩权，而次债务人对债务人享有答辩权，这都可以由次债务人对债权人行使(合同法解释第18条)，债务人如果不参加诉讼，对次债务人的反抗(三)代位权诉讼，实际审理债权人与债务人的法律关系，债务人不参加诉讼，等于剥夺债务人的诉权。 (二)代位权的行使方式合同法第七十三条的规定：“债权人可以要求人民法院以自己的名义代位权行使债务人的债权”，必须从立法中排除债权人以“径行方式”行使代位权，代位权应当通过诉讼程序来行使。 其理由如下： 1、因为可以保证行使代位权的债权人的利益在各债权人之间是合理的2 .只通过审判方式就可以有效防止债权人滥用代位权。 (3)代位权行使的范围合同

8、法第73条：代位权的行使范围以债权人的债权为限。 (一)债权人行使代位权的，该代位行使的债权额应当与其债权额基本相等。 一般不得超过债务人承担的债务额范围，也不得超过次要债务人向债务人承担的债务额范围。 对于超额部分，法院不支持。 (合同法解释第21条)。 (2)某债权人行使代位权，不得以自己的债权为基础，不行使代位权的所有债权人的债权为保全范围。 (四)费用负担一、债权人行使代位权所需费用由债务人负担。 (合同法第七十三条) 2、债权人胜诉的，诉讼费用由次级债务人负担，从实现的债权中优先支付。 (合同法解释第十九条)，案件：甲公司欠乙商业银行十万元，借款期限为一年。 借款合同期满后，由于甲方

9、公司经营不善，无法偿还借款利息。 但丙方认为甲方到期货款为20万元，甲方没有主动要求丙方支付货款。 因此，乙商业银行要求法院以自己的名义执行丙方公司的财产偿还甲方公司的债务。 争论问题：1.法院应该支持乙商业银行的要求2 .乙商业银行行使代位权所需费用需要3000元的情况下，这个费用应该由谁来承担，四、行使代位权的效力(一)对债权人的效力。1、代位权成立后债权人可以从次级债务人处获得偿还。 二次债务人偿还债权人被认为是基于法院的判决，财产由法院管理。 2、代位权行使取得的财产如何分配？ 理论上有三种观点： (1)效果归于债务人，作为债务人的责任财产，然后应当按照债务偿还规则清算债权人；(2)债

10、权人进行平均分配。 次要债务人清算的财产还应当存放在法院，法院通知债务人债权人申报债权，确定所有债权人后按债权比例分配；(3)代位权人优先追偿。 通过平均分配，债权人全部“免费乘车”，分享成果是不公平的。 3、中国合同法解释第二十条。 “债权人向下一个债务人提出代位权诉讼经人民法院审理后，被认定代位权成立的，下一个债务人向债权人履行偿还义务，债权人与债务人、债务人与下一个债务人之间相应的债权债务关系消失。 ”可以看出采取了第三种观点。 (二)对债务人的效力。 债务人的债权受到限制。 许多学者认为债务人不得对自己的某项权利(债权)行使处分权。 否则债权人行使代位权时，债务人仍然享有对自己债权的处

11、分权，如果放弃、豁免、转让、等待，代位权制度将失去意义；(3)对次要债务人的效力。 1、债权人行使代位权实际上是债务人对次债务人的权利。 因此，在代位权诉讼中，根据债权相对性原则，次债务人对债务人的一切抗辩事由，可以直接对抗债务人。 但次债务人不得以与债权人没有合同关系为理由拒绝参加诉讼。 2 .行使代位权的债权人胜诉后，次债务人不得自行清算债务人，应当按照法院的判决直接清算债权人。 (合同法解释第一第二十条) 3、根据公平原则，次级债务人向债权人清算的部分不再向债务人清算。 2006 -3- 54 :甲企贷给乙企20万元，期限未到。 丙方向乙方支付20万元货款已到期，乙方曾向丙方发出催款通知

12、书。 乙、丙方间的交货合同约定，因履行合同发生纠纷时，由y仲裁委员会仲裁。 下面哪个选项错了？ 由于a甲对乙的20万元债权不合法，甲不能行使债权人的代位权的b乙，曾经c甲把乙作为被告，c作为第三者代位权诉讼d乙，c约定的仲裁条款不影响甲对c提出代位权诉讼。 第三节债权人的撤销权一、撤销权的概念和性质一、概念撤销权是指债务人放弃其到期债权，无偿转让财产，或者明显以不合理的低价转让财产，损害债权人的，债权人可以要求人民法院取消债务人行为的权利。 为了区别合同的撤销权，也可以说是撤销权的保全。 (合同法第七十四条)、判例：假离婚实际上避债孙某驾驶大型卡车发生交通事故的，应当赔偿受害者李某十八多万。

13、但孙某说自己赔不起。 李某要求偿还张某房地产的折扣。 在诉讼中，外人赵某(孙某的妻子)提出异议，认为该不动产是私有不动产。 赵某同时与孙某发行离婚协议书，表示离婚时已将夫妻共同财产分给赵某。 根据法院的审理，孙某以不吃亏为由，夫妻关系很好，但决定假离婚，进行协议离婚手续，签字说“家里的财产全部由女性所有”。 双方没有存款，没有外债”的协议。 离婚后，两人任意同居。 李某的债权还能回来吗？ 结果：“假离婚”实现了。 孙某到了2007年，没想到前妻赵某喜欢上了别人，办了结婚手续。 前妻说结婚需要房子，就要求他搬家，向法庭控告了他。 经审理，孙某说与前妻假离婚，未能证明。 法院只能判决他从占有的房子

14、里出去了。(2)特点1、撤销权是基于债权的固有法定职能，非约定2、撤销权体现了债务的对外效力。 但是，撤销权不是对第三者的直接请求权，也不是得到债权人同意的权利变更，也不是单纯的形成权。 3、撤销权是债权人以自己名义行使的实体权利。 这项权利是债权的有效保全，但必须通过诉讼程序来实现。 3、撤销权可撤销合同中的撤销权：可撤销合同中的撤销权是受害者要求与对方取消合同关系的权利，对于意味着不真实的合同设定的债权人的撤销权是债权人要求取消债务人与第三者之间的民事行为的权利，是为了意味着不真实的合同而设定的权利当然，在追溯过去撤销权的行使已经发生的民事行为而消灭方面，两者是一致的。 二、行使撤销权的条

15、件(一)客观要件一、债务人实施处置财产的行为。 包括事实上及法律上的处分，前者是赠与(无偿转让)、放弃债权、减价销售等行为，后者是向第三者提供担保等行为。 2、债务人实施的行为必须在债权成立后发生。 3、债务人的行为已经或严重危害债权。 如何判断对债权有害？ 王利明认为，债务人实施处置财产的行为后，如果没有足够的资产偿还债权人的债务，可以认定为对债权人有害的债权。 当然，这是允许债务人反证的估计。 (二)主观要件一、债务人恶意合同法第七十四条规定：“债务人明显以不合理的低价转让财产，给债权人造成损害，知道其情况的，债权人可以行使撤销权”。 这里只提到受让人的恶意，有必要证明债务人有恶意吗？理论

16、上有不同的看法。 (一)债务人放弃到期债权、无偿转让财产的，可以免除债务人恶意举证责任，直接推定债务人有恶意。 当然，法律允许债务人答辩。 (2)债务人有偿转让财产的行为，原则上不能进行恶意推定。 2、第三者的恶意(1)为什么要求债权人证明与债务人进行交易的受让人有恶意，即使债务人有恶意，如果第三者是善意的没有过失，也必须对该有偿交易产生合理的信赖，在信赖利益的法律上也必须保护。 (2)对于恶意内容学界有不同的观点，受让人只知道债务人明显以不合理的低价转让构成恶意的受让人不仅知道债务人明显以不合理的低价转让，只有知道这种转让行为对债务人造成损害才构成恶意。 (3)王利明认为，要求债权人举证受让

17、人取得财产时，已知债务人的处置行为对债权人的债权有害，甚至对某特定债权人的债权有害，是非常困难且不可能的。 因此，只要债权人提出证据，受让人知道债务人的转让行为明显是以不合理的低价转让的，受让人和债务人在实施行为时可以认为是恶意的。 李女和林男离婚后，双方生下的孩子对李下了判决。 李把孩子从姓林改为姓李，林一下子停止了抚养费的支付。 李代理的孩子告诉法院打赢诉讼时，林男早就发现准备好了，把名义家交给了他弟弟，现在没有职业、收入，财产也不能执行。 现问林赠家给弟弟的行为是否有效，2006351 :甲方无法向乙方逾期偿还20万元，其父生病后剩下一套值15万元的住房，甲方是唯一的继承人。 乙方知道后请与甲方联系，希望在房间里偿还借款。 甲班对好朋友丙说。 “反正这所房子我继承也要偿还债务，所以最好给你。 ”“这是一个很好的例子。” 两人签订了赠与协定。下面中哪个错了？ a乙可以对甲的行为行使债权人的撤销权b乙可以主张赠与协议无效c乙可以代行甲的继承权d丙无权对赠与房屋瑕疵造成的损害向甲要求赔偿。 赠与合同的效力和瑕疵担保责任，(3)合同法对第二十九条的补充说明： 1、“以明显不合理的低价转让财产”的判断标准，(1)根据第十九条第一款，明显不合理的