国际贸易中争议的预防和处理.ppt

1、第八章 争议的预防和处理,教学目标: 掌握索赔条款及索赔时限的规定；掌握罚金条款的含义、适用范围；掌握不可抗力的事故处理，了解仲裁的特点、仲裁程序及仲裁的效力。 重点内容 不可抗力的事故处理,第一节 异议与索赔 一、争议与索赔的含义(了解） 1争议(Dispute) 争议是指交易的一方认为对方未能部分或全部履行合同规定的责任与义务而引起的纠纷。 卖方的基本义务： (1)交付货物；(2)移交单据 买方的基本义务：(1)支付货款；(2)收取货物,2索赔(Claim) 索赔是指受损方向违约方提出损害赔偿要求。根据损失的原因和责任的不同，索赔有三种情况： （1）属承保责任范围内的货物损失，向保险公司索

2、赔。 （2）系承运人责任所造成的货物损失，向承运人索赔。 （3）系贸易合同当事人责任造成的损失，向责任方提出索赔。,二、合同中的异议和索赔条款(Discrepancy and C1aim clause): （掌握） 该条款规定，一方当事人如果违反合同，另一方当事人有权提出异议并且索赔。,（一）索赔的依据 法律依据：对一方当事人违约提出索赔，必须符合合同和有关国家法律的规定。 事实依据：具体是指违约的事实、情节及其证据。 规定索赔依据的出证机构。,（二）索赔期限 或称索赔时效：受损方向违约方提起索赔的有效时间。 1、在合同条款中明确订立索赔期限 合同中索赔期限的起算方法 ： (1)货物到达目的地

3、后*天起算。 (2)货物到达目的港卸离海轮后*天起算。 (3)货物到达买方营业处所或用户所在地后*天起算。 (4)货到检验后*天起算。,2、如果合同未订明索赔时效，就按公约规定的两年为索赔期限，自买方实际收到货物之日起算。 3、索赔期限的长短应合理 食品、农产品等易腐商品的索赔期可规定得短一些 一般货物的品质索赔期限，通常为货到目的港后30-45天。 有关数量的索赔期一般为货物到目的港后60天 有关机器设备的规格、性能等品质方面的索赔期一般为1年或1年以上,（三）索赔办法与索赔金额 通常在合同中只作一般的笼统的规定 （四）合同中的异议和索赔条款实例 例1：Should the buyer fa

4、il to perform any of his obligation stipulated in this contract, the seller shall have the right to terminate all or any part of this contract or to postpone shipment or to stop delivery of the goods in transit. In any of such cases, the buyer shall be liable for all damage and expense the seller ha

5、s sustained thereform.,第二节 违约金与定金 一、违约金条款(Penalty clause) 1、违约金：是指为保证合同的履行，由双方当事人事先约定，当一方违反合同时，应向另一方支付的金钱。 2、一般适用于卖方延期交货，或者买方延迟开立信用证和延期接运货物等情况,例如，合同规定:如卖方不能如期交货，每延误1周，买方应收取相当于货款05%的违约金;不足1周者，按1周计算;延误10周时，买方除要求卖方支付延期交货违约金外，还有权撤销合同。按国际惯例，违约金数额以不超过货物总金额的5%为宜，卖方支付违约金后，并不能解除其继续履行合同的义务。,（二）性质(重点掌握) 1、补偿性的

6、违约金 在功能上主要是为了弥补一方违约后另一方所遭受的损失 判断依据是要有实际损失 法庭或仲裁庭要求请求人就损失举证,2、惩罚性的违约金 不以造成损失为前提条件 即使违约的结果，并未发生任何实际损害，也不影响对违约方追究违约金责任 在功能上具有惩罚的性质 法庭或仲裁庭不要求请求人就损失举证,各国法律对违约金的性质有不同规定： （1）德国法：违约金具有惩罚性，违约金赔偿并不受限于实际损失。 法国法：违约金就是约定的损害赔偿金 英美法：与损失相当的违约金就是补偿违约金；大大超过损失的违约金，就是惩罚违约金 我国合同法：违约金具有“赔偿”和“惩罚”的双重性质,（三）签订违约金条款的注意事项 1、违约

7、金条款的订立涉及到不同国家法律的运用，因此违约金的数额不宜定得过高，以防产生不被有些国家法律承认的风险。 2、违约金条款要结合货物的性质、种类、交易对方所属国别等因素，选用对自己有利的法律 3、英美法系国家的法律，只承认损害赔偿，不承认对于带有惩罚性的罚金。,二、定金 1含义 是指合同一方当事人根据合同的约定，预先付给另一方当事人一定数额的金额，以保证合同的履行，是作为债权担保而存在的。 2、定金的法律效力 债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。 给付定金的一方不履行约定的债务，无权要求返还定金； 收受定金的一方不履行约定的债务，应当双倍返还定金。 定金既是履约的保证，又是一种支付，同时

8、还是一种赔偿,3、定金应当以书面形式约定。 （二）约定定金条款的意义 定金条款的规定，对提高履约率、维护合同当事人的合法权益、减少贸易纠纷和解决争议都有重要的意义。,（三）运用定金条款的注意事项 1注意定金条款内容与预付款条款内容的区别，二者不能混同使用。 2定金条款的规定应明确具体。 3在合同中同时约定违约金和定金的情况下，如出现一方违约，对方只能选择其中之一适用，不能同时并用。,案例1 某公司对德国出口一批小五金工具，合同规定货到达目的港后30天内检验，买方有权凭检验结果提出索赔。我公司按期发货，德国客户也按期凭单支付了货款。可半年后，我公司收到德国客户的索赔文件，上称：上述小五金工具有7

9、0%锈损，并附有德国某检验机构在内地签发的检验证书。对德国客户的索赔要求，我公司应如何处理？,案例2，中国A公司向意大利B公司出口100桶盐渍蘑菇，合同规定分两批交货，总价CIF Genova 10万美元，办理平安险，索赔期为到目的港后一个星期。合同成立后，买方应在一个月内交付1万美元定金，卖方发货后，定金作为货款，卖方不交货应双倍返还定金。第一批货物50桶，卖方按期装运货物，但货物延期一个星期到港，买方收到卖方寄来的清洁提单提货，经买方自己检验，发现50桶货物有5桶缺重80千克（每桶应为50千克）。第二批货物到港后，详细开箱检验，发现因盐度不够，每桶蘑菇都有腐烂变质现象，买方出具了检验机构签

10、发的商检证明，双方因索赔不成请求仲裁。买方要求卖方：（1）赔偿第一批货物短重损失1000美元。（2）赔偿第一批货物因延迟到港的罚金500美元。（3）第二批货物退回，赔偿买方因此遭受的利润损失2000美元，同时应双倍返还定金2万美元。你认为仲裁机构应如何处理？,案例3 我国从国外进口一批家用电器，经检验，发现品质有严重缺陷。因买卖合同中没有订立索赔条款，所以，有人认为无法向外商提出索赔。你认为这种说法对吗?为什么?,案例4 我国某公司以CIF 条件从美国进口一套设备。合同总价款为800万美元。合同规定，如果合同一方违约，另一方有权向违约方索赔，违约方需向对方支付的违约金最高到达7 00万美元。合

11、同订立后，我公司迟迟收不到货，因而影响到我方的生产、经营。故此，我公司在索赔期内向美方提出异议，并要求其支付违约金，而美方却向当地法院提起诉讼。在这种情况下，美国法院将任何判决？,注意：英美法系把违约金严格地区分为“惩罚违约金”和“预约赔偿金”。认为前者是无效的，不可强制执行；后者是有效的，可以强制执行。至于二者之间怎样区分，要以当事人订立合同时的真实意图而定。如果当事人的意图是要惩戒或预防违约的发生，则违约金就是“惩罚违约金”；如果当事人是为减少将来计算违约损害的麻烦而规定的，即属于“预约赔偿金”。,案例7 我国A公司与国外B公司签订了购销合同。B公司向A公司供应一批化工产品，货款价值10万

12、美元。A公司向B公司交纳了1万美元的定金，并与其约定，任何一方违约，将支付违约金1.5万美元。后来，B公司违约，不能向A公司发货。A公司想通过法律手段维护自己的权益。试问，A公司是否可以向B公司既要求双倍返还定金，又要求承担违约金？如何选择？,第三节 不可抗力（ Force Majeure） 一、含义 是指合同签订后，不是由于任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人无法预见、无法避免和无法克服的意外事故，以致不能履行合同或不能如期履行合同，遭受意外事故的一方可以免除其不能履行合同的责任或延期履行合同的责任。 不可抗力是一项免责条款,各国对不可抗力的不同称呼 英美法：合同落空 大陆法：情

13、势变迁或契约失效,二、构成条件 （重点掌握） 事件发生在合同订立之后； 事件的发生不是任何一方的过失或故意造成的； 事件的发生及其所造成的后果是当事人无法预见、无法控制、无法避免和无法克服的。,三、不可抗力事件的范围 自然力量引起的 社会力量引起的 四、不可抗力的处理 （重点掌握） 案例，有一份CIF合同，合同规定在9月15日以前装船，但在同年8月20日，卖方所在地发生地震，由于卖方存货的仓库距震中较远，因此货物未受到严重损失，仅因交通受到破坏而使货物不能按时运出。但事后，卖方以不可抗力为由通知买方撤销合同，买方不同意。试分析：卖方的主张对否？,1、不可抗力事件的发生对合同产生实质影响： （1

14、）造成合同完全不能履行； （2）造成合同部分不能履行； （3）造成合同不能按时履行。 2、不可抗力事件发生后的处理方式 解除合同 替代履行 变更合同 减少履行 延期履行,五、不可抗力的通知和证明文件 1、通知义务 当事人一方因不可抗力不能履行合同时，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失 。 对方在接到通知后，应及时答复，如有异议也应及时提出。,2、证明义务 发生事件的一方当事人应在合理期限内按约定的办法出具证明文件，作为发生不可抗力事件的证据。 在国外，这种证明文件一般由当地的商会(Chamber of International Commerce)或法定公证机构出具。 在我国，由中国

15、国际贸易促进委员会出具。( the China Council for the Promotion of International Trade ),六、不可抗力条款的订立 概括式规定 列举式规定 综合式规定,例如：If the shipment of the contracted goods is prevented or delayed in whole or in part by reason of war, earthquake, flood, fire, storm, heavy snow or other causes of Force Majeure, the seller sh

16、all not be liable for non-shipment or late shipment of the goods of this contract. However, the Seller shall notify the buyer by cable or telex and furnish the letter within * days by registered airmail with a certificate issued by the China Council for the Promotion of International Trade (or China

17、 Chamber of International Commerce) attesting such event or events.,案例1 1976年我国唐山发生地震，在此之前某外贸企业与日商签订了三份煤炭出口合同，合同的标的物为：（1）开滦煤，而且没有存货；（2）在某堆场存放的开滦煤；（3）中国煤；就以上情况分别说明我方如何向日方提出免责要求。,案例2 我国某贸易商从广州某厂取得普通雨伞的报价单后，转向意大利某客户报价。成交后国外开来信用证并规定7月底以前交货。哪知在7月初该伞厂仓库失火，成品、半成品及原料均烧毁，以致无法交货。请问该贸易商可否以不可抗力为由要求免交货品？,案例3 某进出

18、口公司于90年11月20日与伊朗签订了一项进口合同，价格条件FOB价，后因海湾战争爆发，我方接货货轮无法驶抵伊朗，到91年4月海湾战争结束后，我方才能派船接货，而外商以我方未能按期接货为由，要求我方赔偿其仓储费。请问外商的要求是否合理？,案例4 某外贸公司于今年10月同外商签订了一份出口合同，交货期为当年12月，由于同年七、八月间产区遭受灾害，产品无收，出口人不能依约交货，于是以遭受不可抗力为由，向对方提出解除合同的要求。问该项要求是否合理？为什么？,案例5：中国某公司6月与阿根廷某商签订了进口普通豆饼2万吨的合同，交货期为8月底，拟转售欧洲。然而阿商原定的收购地点于7月份发生了百年未见的洪水

19、，收购计划落空，阿商要求按不可抗力处理免除交货责任，问中方怎么办？,第四节 仲裁(Arbitration) 在仲裁问题上要了解仲裁的含义与特点、 仲裁协议的形式与作用。 一、国际贸易争议的解决方式 1、协商 Consultation 2、调解 Conciliation 3、诉讼 Litigation 4、仲裁 Arbitration,二、仲裁的含义、特点与种类 1、含义 是由买卖双方达成协议，自愿将有关争议提交双方同意的仲裁机构进行裁决。 2、特点 自愿性 仲裁机构一般是民间性机构 保密性 终局性,3、仲裁的种类 （1）临时仲裁：由临时组成的仲裁庭所进行的仲裁。 （2）机构仲裁：将争议提交给双

20、方约定的仲裁机构即常设仲裁机构进行仲裁。,三、仲裁协议 1、仲裁协议的含义 是双方当事人在自愿、协商、平等互利的基础之上将争议交付仲裁机构解决争议的书面文件，是申请仲裁的必备材料。 2、仲裁协议的形式 买卖合同中订有仲裁条款 提交仲裁的书面协议,案例 我某外贸公司与某外商签订一份出口合同，合同中订有仲裁条款仲裁地点为北京，后来发生交货品质纠纷，外商不愿到北京仲裁，于是在当地法院起诉，当地法院向我外贸公司寄来传票。请问我公司应如何处理？,3、作用 (1)表明双方自愿以仲裁方式解决争议 (2)排除法院对争议的管辖权。 (3)仲裁机构受理争议案件的依据。,四、仲裁条款的内容（掌握） 1、仲裁地点的规定 （1）力争规定在我国仲裁。 （2）有时规定在被告所在国仲裁。 （3）规定在双方同意的第三国仲裁。 2、仲裁机构的选择 临时性仲裁机构 常设性仲裁机构 -中国国际经济贸易仲裁委员会CIETAC(China International Economic & Trade Arbitration Commission ) -中国海事仲裁委员会CMAC(China Maritime Arbitration Commission),3、