建筑施工企业劳动用工风险分析

1前言建筑施工企业是指从事房屋、构筑物和设备安装生产活动的独立生产经营单位，该类企业往往需要聘用较多劳动者从事施工、管理、监理等活动，对其劳动用工风险预防提出了高要求。近年来我国建筑施工行业发展快速，国家和地方管理部门就用工问题出台了各类法律法规及管理规定，这就对建筑施工企业加强用工风险管理提出了更高的要求。2劳动用工合同风险分析与应对就建筑施工企业而言，其合同风险主要包括三个方面，一是企业与劳动者直接签订的普通劳动合同，可能牵涉到不合理条款、侵权问题。如员工提出辞职，在合同上内未能明确辞职相关条款，可能对企业造成风险。二是派遣合同，该类合同可能由劳务派遣公司与劳动者签订，风险包括五险一金的缴纳、奖金的发放模式，是否与项目部正式员工存在差异，奖金由项目部直接考核发放、或通过派遣企业发放并不明确。三是具有临时性特点的合同，如施工单位短期工作压力大，聘用了若干司机、临时劳动者等，按照工作量进行合同草拟和签署，可能出现合同条款不完善、内容缺失、侵害劳动者或企业利益的情况。上述风险的应对，应考虑建筑施工企业的特殊性，同时结合问题态势，评估具有广泛适用性的方法。建议在实际工作中加强合同规范性管理，劳动合同、派遣合同、临时合同，均应给出标准化范本，对于可能出现争议的部分，以附加条款的方式予以注明。如“劳动者主动提出辞职，不予补偿”，应明确“劳动者主动提出辞职”的各类情况，因劳动者出现违法犯罪行为、工伤所致不得不终止合同的情况，不能简单以“不予补偿”的方式进行处理。相关细节可通过附加条款的形式给予明确呈现。条款内写明“劳动者主动提出辞职”的各种原因，将各类原因分为两类，即“应给予补偿的部分”、“不给予补偿的部分”。“应给予补偿”的部分如：劳动者工伤无法正常劳动、企业存在不规范行为等等；“不给予补偿的部分”如：劳动者出现刑事犯罪、消极怠工、劳动者能力不能胜任岗位等等。考虑到合同风险带有多样性，应进一步扩大基层管理单位的权限，使其充分结合当地建筑施工市场的特点，进行临时合同风险的处理和预防。如安徽省、陕西省、山东省、甘肃省等地区经济发展态势存在差异，对合同内劳动薪酬（最低工资标准）的管理也应考虑这种差异性，所有劳动者在签订合同时，均明确劳动量，劳动时间和技术标准要求等内容，避免侵权和不规范行为的同时，针对性控制合同风险。3工伤风险分析与应对工伤风险是建筑施工企业的常见用工风险，是指劳动者在生产劳动或工作中负伤的情况。导致劳动者出现工伤的原因复杂，包括管理因素、个人因素、动态因素等。从用工风险的角度上看，工伤风险更强调建筑施工企业责任，在用工主体责任分析方面，存在多种因素，建筑企业可直接雇佣农民工，也可以选用具备用工主体资格的劳务分包企业雇佣农民工，这两种雇佣方式产生的用工主体责任是不同的，直接雇佣农民工的用工主体责任由企业直接承担，风险较大；选用具备用工主任资格的劳务分包企业雇佣农民工从事建筑业施工，所产生的用工主体责任由劳务分包企业承担，大大降低了建设施工企业的用工风险，在实际工作中应作为主要用工方式。还有一种情况就是，建筑施工企业有可能选用了不具备相应资质的劳务分包企业，雇佣农民工进行作业，这种用工方式风险较大，由于劳务分包企业不具备用工主体资格，根据劳社部〔2005〕12号文规定，由具备用工主体资格的企业承担用工主体责任，直接导致建筑施工企业代替劳务分包企业承担工伤赔偿责任。工伤风险的应对，需考虑结合风险发生原因进行预防，重视全面性和特殊风险的针对性。目前工伤风险的处理以《中华人民共和国劳动保险条例》规定为基准，该条例从原则上给出工伤处理要求，可继续予以应用。以临时合同、派遣合同下的工伤风险为例，全面预防方面，建议建筑施工企业对临时合同、派遣合同人员工伤发生可能进行分析，同时结合大数据资料，了解同类企业经营过程中的风险类型，汇总后分析处理方法。用工主体责任分析方面，首先要求企业加强自身管理，在条件允许的情况下，通过合理合法的途径，选取具备相应资质的劳务分包企业，雇佣农民工，在合同文件内进行工伤责任主体界定，为后续工作提供依据。在条件相对困难的情况下，自行雇佣农民工，则企业即为工伤责任主体，应注意加强安全管理，做好安全培训和安全防护，尽量避免工伤发生。此外，要求所有技术工人应持证上岗，同时加强岗前安全培训，提升劳动者的操作能力和安全意识，同时做好劳动保护，提供合格、规范的安全防护用具。针对性预防方面，强调重点问题重点分析，如工伤补偿制度，包括安徽省（2019年12月16日起推行）在内，各地均要求统一按城镇标准计算伤残赔偿，这一规定的出台，加大了用工主体的工伤赔偿成本，实际工作中需加强执行监督，确保劳务分包企业按照规定进行工伤赔偿，预防可能出现的不规范行为。4“架子队”模式风险与应对“架子队”模式在各地建筑施工企业中均较为多见，是企业内部员工以个人名义承包部分工程的施工，以个人而非企业名义雇佣劳动者的一种组织模式。该模式增加了建筑施工企业用工灵活性，但存在追责困难、管理边界模糊等实际风险。如以个人名义雇佣的劳动者，出现工伤或劳动纠纷后，雇佣者和用人单位按何种比例进行工伤赔付、承担何种法律责任，均难以简单进行界定。“架子队”模式下的各类风险，应对上重视优化承包模式，主要方法包括上层引导、下层反馈、规范承包三个方面。上层引导是指企业管理部门，应就“架子队”模式下的各类风险进行集中分析，了解风险原因和类型，之后出具具有框架性特点的管理条文，予以推行。如当前“架子队”模式下，所有劳动者工资由架子队负责人直接发放，可能出现工资计算、阶梯薪酬及工资支付上的风险，可规定所有工资计算方法均由企业给出，架子队负责人也按相同方式进行计算和工资发放，实现管理统一化。推行后对下层反馈情况进行持续收集，关注建筑施工企业项目部、“架子队”管理者以及雇佣者在新规下是否存在利益冲突、纠纷处理不清等问题，进一步根据反馈结果和问题所在，优化承包模式。如架子队管理中有时会以项目部名义与临时合同劳动者签订雇佣合同，并由架子队管理者发放劳务费，这种情况应酌情分析该模式的可行性，应通过内部管理活动，要求架子队负责人更加规范的对雇佣人员进行管理，最大限度的控制用工、安全等方面的风险，借以实现“架子队”工作优化。上述各项措施均应长期推行，以持续进行工作问题的分析、改进，实现建筑施工企业“架子队”模式规范化，从长效机制的角度实现劳动用工风险预防。5总结综上，建筑