商业合同起草与审查操作规程

商业合同起草与审查操作规程TOC\o"1-2"\h\u28818第一章商业合同概述 4158951.1商业合同的定义与特点 4158371.2商业合同的分类与作用 5199011.2.1商业合同的分类 5225171.2.2商业合同的作用 55495第二章商业合同起草基本要求 5274862.1起草前的准备工作 555252.1.1确定合同目的与性质 5198682.1.2收集相关法律法规及政策 546572.1.3了解双方当事人情况 531712.1.4明确合同履行地点、期限及方式 6235992.2合同结构及条款设置 6120572.2.1合同结构 6141122.2.2合同条款设置 614502.3语言表达与规范 6274852.3.1语言表达 6303992.3.2语言规范 619925第三章合同当事人及合同主体 743043.1当事人资格与能力 749573.1.1合同当事人的资格确认 7319173.1.2合同当事人的能力要求 7131953.2当事人权利与义务 795863.2.1当事人的权利 7326133.2.2当事人的义务 7186963.3合同主体变更与解除 8292773.3.1合同主体变更 8321473.3.2合同主体解除 814463第四章合同标的及价格条款 8234314.1标的物的描述与确定 8314154.1.1标的物描述 8146534.1.2标的物确定 8190954.2价格条款的制定与调整 831254.2.1价格条款制定 943634.2.2价格调整 9259634.3标的物交付与验收 9163384.3.1标的物交付 9269944.3.2验收程序 9173494.3.3验收期限 927175第五章合同履行与违约责任 9261465.1合同履行的程序与期限 10141395.1.1合同各方应当严格按照合同约定的条款履行义务，遵循诚实信用原则，保证合同顺利履行。 10321285.1.2合同履行应按照以下程序进行： 1092005.1.3合同各方应当严格遵守合同约定的履行期限，如无特殊原因，不得擅自提前或延期履行。 1048885.2违约责任及其承担方式 10296125.2.1合同各方违反合同约定，导致合同不能履行或者履行不符合约定的，应当承担违约责任。 1019145.2.2违约责任的承担方式包括： 10113585.3合同解除与终止 10230335.3.1合同解除是指合同各方在合同履行过程中，因特殊情况导致合同无法继续履行，经各方协商一致或者按照法定程序解除合同的行为。 1012195.3.2合同终止是指合同各方按照合同约定或者法定事由，使合同权利义务关系归于消灭的行为。 1141655.3.3合同解除或终止后，合同各方应当依法处理合同遗留问题，包括但不限于： 115641第六章争议解决与法律适用 11266436.1争议解决方式的选择 11295436.1.1双方应在本合同中明确约定争议解决的方式，包括但不限于协商、调解、仲裁或诉讼。 1127526.1.2在争议发生时，双方应首先通过友好协商的方式解决，以达成共识。如协商不成，双方可进一步选择调解、仲裁或诉讼等争议解决方式。 1181026.1.3如双方选择调解，应明确约定调解机构及调解程序。调解协议经双方签字盖章后，具有法律约束力。 11315696.1.4如双方选择仲裁，应明确约定仲裁机构、仲裁规则、仲裁地点以及仲裁语言。仲裁裁决为终局裁决，对双方具有法律约束力。 11224416.1.5如双方选择诉讼，应明确约定诉讼管辖法院。诉讼程序应遵循相关法律法规的规定。 11310466.2法律适用与冲突规范 1188196.2.1双方应在本合同中明确约定合同所适用的法律。在确定法律适用时，应充分考虑合同的性质、双方营业地、合同签订地等因素。 1199986.2.2如合同涉及跨国交易，双方应约定适用国际惯例或国际条约。在适用国际惯例或国际条约时，如与我国法律法规相冲突，应优先适用我国法律法规。 11231136.2.3双方应遵守我国关于冲突规范的规定，包括但不限于合同履行地法、合同签订地法、侵权行为地法等。 11310136.2.4在合同履行过程中，如涉及法律适用问题，双方应积极协商解决。如协商不成，可依据我国法律法规及国际惯例处理。 12163426.3仲裁与诉讼程序 12233356.3.1仲裁程序： 12285406.3.2诉讼程序： 128786第七章商业合同审查要点 1246727.1合同合法性审查 12249167.1.1审查合同主体资格 12120127.1.2审查合同形式 1239317.1.3审查合同内容 12259447.1.4审查合同签订程序 13175927.1.5审查合同履行地点、期限 13279057.2合同内容审查 1386047.2.1审查合同标的 13146787.2.2审查合同条款 13224547.2.3审查合同变更、解除和终止 13310717.2.4审查合同争议解决方式 13219427.2.5审查合同保密条款 1355487.3合同风险审查 13194637.3.1审查合同履行风险 1399047.3.2审查合同法律风险 13154217.3.3审查合同信用风险 13283967.3.4审查合同纠纷风险 1343617.3.5审查合同税务风险 13326757.3.6审查合同合规风险 1427313第八章商业合同审查程序 1491908.1审查前的准备工作 14277388.1.1收集资料：审查人员需收集与商业合同相关的法律法规、政策文件、行业标准等，以便对合同内容进行准确理解和判断。 14197648.1.2了解合同背景：审查人员应充分了解合同双方的基本情况、业务范围、合作目的等，为审查合同提供有力支持。 14308968.1.3熟悉合同条款：审查人员需详细阅读合同条款，了解合同的主要内容和关键要素，为审查工作奠定基础。 14220328.1.4准备审查工具：审查人员应准备必要的审查工具，如电脑、打印机、审查表格等，以提高审查效率。 141668.2审查过程与步骤 14210398.2.1初步审查：审查人员对合同的整体结构、条款设置、用词表达等进行初步审查，发觉潜在问题。 14239138.2.2细致审查：审查人员对合同的具体条款进行逐条审查，重点关注以下方面： 1484928.2.3征求意见：审查人员对审查过程中发觉的问题，应征求相关部门和人员的意见，以保证审查结果的准确性。 15140138.2.4整理审查意见：审查人员将审查过程中发觉的问题和修改意见进行整理，形成书面审查报告。 15245598.3审查结果的处理 15167248.3.1提交审查报告：审查人员将审查报告提交给合同审查部门或负责人，由其负责对审查结果进行审批。 15302448.3.2审批通过：审查报告经审批通过后，审查人员应按照审查意见对合同进行修改，保证合同内容的合法性、合规性。 15155938.3.3审批未通过：审查报告经审批未通过时，审查人员应根据审批意见对审查报告进行修改，重新提交审查。 15103488.3.4跟踪合同履行：审查人员应关注合同履行过程中可能出现的风险，及时提供法律支持，保证合同顺利履行。 156177第九章商业合同审查注意事项 1574819.1审查过程中的沟通与协调 1542229.1.1沟通的重要性 15290459.1.2沟通方式 1558709.1.3协调工作 1590529.2审查过程中的风险防范 16178429.2.1风险识别 1633859.2.2风险评估 16232289.2.3风险应对措施 16140449.3审查后的跟踪与监督 164319.3.1跟踪与监督的必要性 16153729.3.2跟踪与监督内容 16212849.3.3跟踪与监督措施 1614146第十章商业合同管理与归档 172327110.1合同管理的基本要求 172340010.1.1目的与意义 171773410.1.2管理原则 173186610.1.3管理内容 17503210.1.4管理职责 17158610.2合同归档与保管 173149110.2.1归档要求 17645110.2.2保管要求 172532810.3合同变更与解除的记录与报告 17262310.3.1记录要求 172929210.3.2报告要求 18第一章商业合同概述1.1商业合同的定义与特点商业合同是指平等主体之间在商业活动中，为实现一定的经济目的，明确相互权利义务关系的协议。商业合同具有以下定义要素：（1）主体：商业合同的主体为平等主体，包括企业、个体工商户、其他组织及个人。（2）目的：商业合同旨在实现一定的经济目的，包括买卖、租赁、承包、合作等。商业合同的特点如下：（1）自愿性：商业合同是基于当事人自愿原则订立的，任何一方不得强迫对方签订合同。（2）平等性：商业合同当事人地位平等，权利义务对等。（3）合法性：商业合同应当符合国家法律法规，不得违背公序良俗。（4）明确性：商业合同应当明确约定各方的权利义务，避免产生纠纷。1.2商业合同的分类与作用1.2.1商业合同的分类商业合同根据不同的标准，可以分为以下几类：（1）按照合同内容分类：如买卖合同、租赁合同、借款合同、承包合同等。（2）按照合同主体分类：如企业间合同、企业与个人间合同、个人间合同等。（3）按照合同期限分类：如短期合同、中期合同、长期合同等。（4）按照合同履行方式分类：如一次性履行合同、分期履行合同等。1.2.2商业合同的作用商业合同在商业活动中具有以下作用：（1）明确当事人权利义务：商业合同明确了当事人的权利义务，有助于各方在履行合同过程中遵循约定，减少纠纷。（2）保障交易安全：商业合同通过约定违约责任等条款，保障了交易安全，降低了交易风险。（3）促进商业发展：商业合同有利于企业之间、企业与个人之间的合作，促进了商业活动的顺利进行。（4）规范市场经济秩序：商业合同有助于规范市场经济秩序，维护社会公共利益。第二章商业合同起草基本要求2.1起草前的准备工作2.1.1确定合同目的与性质在起草商业合同之前，应充分了解合同的目的和性质，包括合同所涉及的行业特点、双方当事人的权利义务、合同期限等关键要素。2.1.2收集相关法律法规及政策收集与合同相关的法律法规、政策文件，保证合同内容符合国家法律法规的规定，遵循公平、公正、自愿的原则。2.1.3了解双方当事人情况了解双方当事人的基本情况，包括企业性质、注册资本、经营范围、信誉状况等，以便在合同中合理设置条款。2.1.4明确合同履行地点、期限及方式根据双方当事人的实际情况，明确合同履行地点、期限及方式，保证合同具备可操作性。2.2合同结构及条款设置2.2.1合同结构商业合同的结构通常包括以下部分：合同名称、合同正文、附件。合同正文分为首部、正文和尾部。2.2.2合同条款设置合同条款应包括以下内容：1）定义与解释：明确合同中涉及的专业术语、关键词的定义与解释，以便双方在履行合同过程中明确各方权利义务。2）合同主体：明确双方当事人的名称、地址、联系方式等基本信息。3）合同标的：明确合同所涉及的货物、服务、工程等具体内容。4）数量、质量、价格：明确合同标的的数量、质量、价格等关键要素。5）履行期限、地点、方式：明确双方当事人履行合同的期限、地点、方式。6）权利义务：明确双方当事人的权利义务，包括合同履行过程中的监督、验收、支付等环节。7）违约责任：设定违约责任条款，包括违约金、赔偿损失等。8）争议解决：明确合同争议的解决方式，如协商、调解、仲裁或诉讼。9）合同的生效、变更、解除与终止：明确合同的生效条件、变更、解除与终止的情形。2.3语言表达与规范2.3.1语言表达1）使用规范、简洁、明确的语言，避免使用模糊、含糊不清的词语。2）避免使用口语化表达，保证合同文本的正式性和严肃性。3）在合同中尽量使用统一、一致的术语和表述，避免引起误解。2.3.2语言规范1）遵循国家法律法规对合同语言的规范要求，保证合同内容的合法性。2）注意合同语言的逻辑性和严密性，保证合同条款之间的相互衔接和一致性。3）在合同中涉及数字、日期等关键信息时，应使用阿拉伯数字或中文大写数字，避免使用易产生歧义的表达方式。第三章合同当事人及合同主体3.1当事人资格与能力3.1.1合同当事人的资格确认合同当事人的资格确认，应依据我国相关法律法规及合同性质进行。当事人应当具备以下基本条件：（1）具有民事权利能力和民事行为能力；（2）符合法律法规对特定合同当事人的资质要求；（3）合同当事人应当具备合法的经营资格。3.1.2合同当事人的能力要求合同当事人的能力要求主要包括以下方面：（1）具备履行合同所必需的技能、设备和技术条件；（2）具备承担合同责任的经济实力；（3）具备良好的信誉和商业道德。3.2当事人权利与义务3.2.1当事人的权利合同当事人的权利主要包括：（1）享有合同约定的权益；（2）要求对方履行合同义务；（3）对合同履行过程中发生的争议，有请求解决的权利；（4）依法解除合同的权利。3.2.2当事人的义务合同当事人的义务主要包括：（1）按照合同约定履行义务；（2）遵守法律法规，不得从事违法经营活动；（3）尊重对方合法权益，不得侵犯对方知识产权；（4）及时解决合同履行过程中的问题，保证合同顺利实施。3.3合同主体变更与解除3.3.1合同主体变更合同主体变更，指在合同有效期内，经双方协商一致，对合同当事人进行更换或增加、减少的行为。合同主体变更应遵循以下原则：（1）双方协商一致；（2）不损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益；（3）符合法律法规规定。3.3.2合同主体解除合同主体解除，指在合同有效期内，因特定原因，经双方协商一致或依据法律法规规定，终止合同关系的法律行为。合同主体解除应遵循以下原则：（1）双方协商一致；（2）符合法律法规规定；（3）不损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益。合同主体解除后，双方应按照约定或法律规定承担相应的责任。第四章合同标的及价格条款4.1标的物的描述与确定4.1.1标的物描述合同双方应在本章详细描述合同标的物，包括但不限于标的物的名称、规格型号、数量、质量标准、技术要求、包装方式等。描述应具体、明确，保证双方对标的物有清晰的认识。4.1.2标的物确定合同双方应根据合同约定的标的物描述，共同确定合同标的物。在确定标的物时，双方应遵循以下原则：（1）符合国家法律法规、行业标准和相关规范；（2）满足合同约定的使用目的和需求；（3）保证标的物的质量、安全、环保等要求；（4）合理确定标的物的数量，避免过多或过少导致资源浪费。4.2价格条款的制定与调整4.2.1价格条款制定合同双方应在充分了解市场行情、成本构成、行业惯例等因素的基础上，协商确定合同价格。价格条款应包括以下内容：（1）合同总价及单价；（2）价格计算方式；（3）价格调整机制；（4）价格支付方式及期限。4.2.2价格调整在合同履行过程中，如遇以下情况，双方可协商调整合同价格：（1）国家政策调整导致成本发生变化；（2）原材料价格波动导致成本变动；（3）合同履行过程中，双方协商一致对合同标的物进行调整；（4）其他不可抗力因素导致成本变化。4.3标的物交付与验收4.3.1标的物交付合同双方应按照约定的交货期限、地点和方式完成标的物的交付。交付时应保证标的物的质量、数量、包装等符合合同约定。4.3.2验收程序标的物交付后，双方应按照以下程序进行验收：（1）验收人员应具备相应的专业知识和技能；（2）验收人员应根据合同约定的质量标准、技术要求等对标的物进行全面检查；（3）验收合格后，双方应签署验收合格证明；（4）验收不合格时，双方应协商解决，直至标的物符合合同要求。4.3.3验收期限双方应在合同约定的验收期限内完成标的物的验收。如验收合格，验收期限届满后，合同双方应按照约定的支付方式支付合同款项。如验收不合格，双方应在验收期限内协商解决，否则视为验收合格。第五章合同履行与违约责任5.1合同履行的程序与期限5.1.1合同各方应当严格按照合同约定的条款履行义务，遵循诚实信用原则，保证合同顺利履行。5.1.2合同履行应按照以下程序进行：（1）合同各方应当在约定的时间内完成各自的准备工作，保证合同履行所需的条件具备；（2）合同各方应当及时交换履行合同所需的文件、资料、技术和信息，保证合同履行顺利进行；（3）合同各方应当根据合同约定，按照期限、数量、质量、价格等要素履行合同义务；（4）合同各方应当对履行合同的过程进行监督，保证合同履行符合约定要求；（5）合同各方应当及时解决合同履行过程中出现的问题，保证合同顺利履行。5.1.3合同各方应当严格遵守合同约定的履行期限，如无特殊原因，不得擅自提前或延期履行。5.2违约责任及其承担方式5.2.1合同各方违反合同约定，导致合同不能履行或者履行不符合约定的，应当承担违约责任。5.2.2违约责任的承担方式包括：（1）继续履行：违约方应当按照合同约定继续履行义务，直至达到合同目的；（2）采取补救措施：违约方应当采取必要的补救措施，以减轻因违约造成的损失；（3）赔偿损失：违约方应当赔偿因违约给对方造成的实际损失；（4）支付违约金：违约方应当按照合同约定的违约金标准支付违约金；（5）解除合同：合同各方可以根据违约情况，协商解除合同。5.3合同解除与终止5.3.1合同解除是指合同各方在合同履行过程中，因特殊情况导致合同无法继续履行，经各方协商一致或者按照法定程序解除合同的行为。5.3.2合同终止是指合同各方按照合同约定或者法定事由，使合同权利义务关系归于消灭的行为。5.3.3合同解除或终止后，合同各方应当依法处理合同遗留问题，包括但不限于：（1）已经履行的部分，合同各方互不追究；（2）尚未履行的部分，合同各方互不承担履行义务；（3）已经支付的费用，合同各方按照约定或者实际情况进行结算；（4）因合同解除或终止导致的损失，各方按照约定或者法律规定承担相应责任。第六章争议解决与法律适用6.1争议解决方式的选择6.1.1双方应在本合同中明确约定争议解决的方式，包括但不限于协商、调解、仲裁或诉讼。6.1.2在争议发生时，双方应首先通过友好协商的方式解决，以达成共识。如协商不成，双方可进一步选择调解、仲裁或诉讼等争议解决方式。6.1.3如双方选择调解，应明确约定调解机构及调解程序。调解协议经双方签字盖章后，具有法律约束力。6.1.4如双方选择仲裁，应明确约定仲裁机构、仲裁规则、仲裁地点以及仲裁语言。仲裁裁决为终局裁决，对双方具有法律约束力。6.1.5如双方选择诉讼，应明确约定诉讼管辖法院。诉讼程序应遵循相关法律法规的规定。6.2法律适用与冲突规范6.2.1双方应在本合同中明确约定合同所适用的法律。在确定法律适用时，应充分考虑合同的性质、双方营业地、合同签订地等因素。6.2.2如合同涉及跨国交易，双方应约定适用国际惯例或国际条约。在适用国际惯例或国际条约时，如与我国法律法规相冲突，应优先适用我国法律法规。6.2.3双方应遵守我国关于冲突规范的规定，包括但不限于合同履行地法、合同签订地法、侵权行为地法等。6.2.4在合同履行过程中，如涉及法律适用问题，双方应积极协商解决。如协商不成，可依据我国法律法规及国际惯例处理。6.3仲裁与诉讼程序6.3.1仲裁程序：（1）提起仲裁的一方应向约定的仲裁机构提交仲裁申请书，并按照仲裁规则的规定预交仲裁费用。（2）仲裁机构收到仲裁申请书后，应在法定时限内组成仲裁庭，并通知双方。（3）仲裁庭应在法定时限内作出仲裁裁决，并送达双方。（4）双方应按照仲裁裁决书的要求履行义务。6.3.2诉讼程序：（1）提起诉讼的一方应向约定的管辖法院提起诉讼。（2）法院应在法定时限内受理案件，并通知双方。（3）法院应在法定时限内作出一审判决，并送达双方。（4）双方如不服一审判决，可在法定时限内提起上诉。（5）二审法院应在法定时限内作出终审判决，并送达双方。（6）双方应按照判决书的要求履行义务。第七章商业合同审查要点7.1合同合法性审查7.1.1审查合同主体资格合同各方是否具备合法的民事主体资格，包括但不限于企业法人的营业执照、个人身份证明等。7.1.2审查合同形式合同是否符合《中华人民共和国合同法》及相关法律法规规定的形式要求，包括书面形式、口头形式或其他法律规定的形式。7.1.3审查合同内容合同内容是否违反法律法规的强制性规定，如合同中是否存在违法的约定、限制竞争的条款等。7.1.4审查合同签订程序合同签订程序是否合法，包括但不限于授权委托、合同签订人身份等。7.1.5审查合同履行地点、期限合同履行地点、期限是否符合相关法律法规的规定，如涉及跨境交易，是否遵守国际惯例及国际条约。7.2合同内容审查7.2.1审查合同标的合同标的是否明确、具体，包括产品、服务的质量、数量、价格等要素。7.2.2审查合同条款合同条款是否完整、明确，包括但不限于权利义务、履行方式、违约责任等。7.2.3审查合同变更、解除和终止合同中关于变更、解除和终止的条款是否符合法律法规规定，是否存在不公平、不合理的约定。7.2.4审查合同争议解决方式合同争议解决方式是否合法，如仲裁、诉讼等。7.2.5审查合同保密条款合同中的保密条款是否符合法律法规规定，是否涉及商业秘密、技术秘密等。7.3合同风险审查7.3.1审查合同履行风险合同履行过程中可能出现的风险，如市场变化、政策调整等，对合同履行的影响。7.3.2审查合同法律风险合同是否符合法律法规的规定，是否存在可能导致合同无效或被撤销的风险。7.3.3审查合同信用风险合同各方信用状况，包括但不限于经营状况、财务状况等，对合同履行的影响。7.3.4审查合同纠纷风险合同争议解决方式的选择、仲裁条款的有效性等，对合同纠纷处理的影响。7.3.5审查合同税务风险合同履行过程中可能涉及的税务风险，如税收政策变化、税率调整等。7.3.6审查合同合规风险合同是否符合行业规范、企业内部规定等，对合同履行的影响。第八章商业合同审查程序8.1审查前的准备工作8.1.1收集资料：审查人员需收集与商业合同相关的法律法规、政策文件、行业标准等，以便对合同内容进行准确理解和判断。8.1.2了解合同背景：审查人员应充分了解合同双方的基本情况、业务范围、合作目的等，为审查合同提供有力支持。8.1.3熟悉合同条款：审查人员需详细阅读合同条款，了解合同的主要内容和关键要素，为审查工作奠定基础。8.1.4准备审查工具：审查人员应准备必要的审查工具，如电脑、打印机、审查表格等，以提高审查效率。8.2审查过程与步骤8.2.1初步审查：审查人员对合同的整体结构、条款设置、用词表达等进行初步审查，发觉潜在问题。8.2.2细致审查：审查人员对合同的具体条款进行逐条审查，重点关注以下方面：（1）合同主体资格：审查合同双方是否具备合法主体资格，如法人、分支机构、个体工商户等。（2）合同内容合法性：审查合同内容是否符合法律法规、政策文件和行业标准。（3）合同条款公平性：审查合同条款是否公平合理，是否存在不公平竞争、霸王条款等情形。（4）合同履行期限、地点和方式：审查合同约定的履行期限、地点和方式是否明确、合理。（5）合同变更、解除和终止：审查合同关于变更、解除和终止的约定是否合法、合理。（6）违约责任和争议解决：审查合同关于违约责任和争议解决方式的约定是否明确、合理。8.2.3征求意见：审查人员对审查过程中发觉的问题，应征求相关部门和人员的意见，以保证审查结果的准确性。8.2.4整理审查意见：审查人员将审查过程中发觉的问题和修改意见进行整理，形成书面审查报告。8.3审查结果的处理8.3.1提交审查报告：审查人员将审查报告提交给合同审查部门或负责人，由其负责对审查结果进行审批。8.3.2审批通过：审查报告经审批通过后，审查人员应按照审查意见对合同进行修改，保证合同内容的合法性、合规性。8.3.3审批未通过：审查报告经审批未通过时，审查人员应根据审批意见对审查报告进行修改，重新提交审查。8.3.4跟踪合同履行：审查人员应关注合同履行过程中可能出现的风险，及时提供法律支持，保证合同顺利履行。第九章商业合同审查注意事项9.1审查过程中的沟通与协调9.1.1沟通的重要性在商业合同审查过程中，沟通是保证审查质量的关键环节。审查人员应与合同各方保持密切沟通，保证审查意见能够准确传达，同时理解各方的需求和期望。9.1.2沟通方式审查人员可通过以下方式与合同各方进行沟通：（1）书面沟通：通过邮件、报告等形式，明确审查意见和修改建议；（2）口头沟通：通过电话、会议等形式，及时交换意见和解答疑问；（3）现场沟通：在必要时，审查人员可到合同现场进行实地了解。9.1.3协调工作审查人员应与以下部门和人员进行协调：（1）合同当事人：保证审查意见能够得到有效执行；（2）法律顾问：提供法律支持，协助解决审查过程中的法律问题；（3）业务部门：了解业务需求，保证合同内容符合实际业务需求