《独立董事在公司治理体系中的作用机制浅析》6300字（论文）

独立董事在公司治理体系中的作用机制浅析目录TOC\o"1-2"\h\u17065摘要 110122一、前言 114302二、相关概念及基础理论 215405（一）独立董事 230926（二）内部人控制 227124（三）委托代理理论 222104三、独立董事在康美药业股份有限公司造假事件中的角色 329399（一）公司概况 321701（二）公司的治理结构情况 313163（三）康美药业股份有限公司造假事件回顾 418969四、康美药业股份有限公司独立董事体系存在的问题和原因分析 528249（一）存在的问题 52095（二）原因分析 510398五、基于康美药业的研究对我国独立董事体系的思考 714444（一）当前我国上市公司独立董事体系存在的问题 717635（二）对我国独立董事体系的改进与优化 832330结论 815973参考文献 9摘要独立董事体系对我国上市公司治理有着重要的作用，本文从康美药业造假案入手，分析了康美药业独立董事在造假案中所起的负面作用，梳理了康美药业独立董事体系所存在的问题和原因。然后基于康美药业，对我国独立董事体系进行介绍并分析问题和原因，发现独立董事任期时长和独立董事与上市公司潜在利益会影响独立性，以此为基础，从提高董事能力，建立第三方机制，限制独立董事与上市公司潜在利益等几个角度提出完善独立董事体系的建议。关键词：独立董事；公司治理；内部人控制一、前言进入二十一世纪，中国资本市场迅速发展，规模越来越大，投资者的数量也越来越多，其中主要是中小股东。在投资者规模不断扩大的今天，中小股东的利益日益受到人们的关注，而国内企业的“内人控制”、“一股独大”等问题也日益凸显，导致了一系列的公司治理问题。为了保护中小股东的利益，完善公司的治理结构，建立了独立董事体系。但是，在实践中，我国的独立董事体系并没有真正实现其应有的功能，同时也存在着“独而不懂”、“懂而不独”、独立董事工作的形式化等问题。而最近几年，康美药业的欺诈事件，以及两年前的“宝万之争”，都是独立董事失败的案例。同时，我国对独立董事的惩罚也在逐年加重，据王鹏程（2021）的数据显示，近年来，公司对独立董事的处罚力度有所加强，2019年度共有57名独立董事被处以227万元罚款，2020年度共有53名独立董事被处以384万元罚款，处罚金额较2019年上升69.16%。最近一次，康美药业的独立董事被罚了一亿元，这是史无前例的，而广大的投资者对这一处罚的支持，也说明了我们公司的独立性有很大的问题。所以，亟待对我国的独立董事体系进行反思和研究，以提升公司的治理能力。二、相关概念及基础理论（一）独立董事独立董事，也叫非执行董事，是一名与公司经营管理无直接或间接关系、不受公司股东控制、不在公司工作，但对公司事务作出独立、准确的判断的董事。从公司设立董事会开始，独立董事就担负着独立、客观的判断和决策的义务。独立董事与公司的股东、管理人员之间没有任何直接或间接的关系。（二）内部人控制所谓“内部人控制”，是指在现代企业中，由于所有权和经营权的分离，导致了所有者和经营者之间的利益冲突，从而产生了经营者对公司的控制权，也就是所谓的“内人控制”。公司的经营者，也就是公司的内部人，拥有融资、投资权、人事权等权利，因此，作为公司所有者的股东，很难对其进行有效的监管。“内部人”的权力过于集中，而公司内部人与公司所有者之间的利益不协调，则会在一定程度上影响到股东和其他利益。（三）委托代理理论委托-代理理论是20世纪30年代发展起来的。美国经济学家Berle和Means认为，这种既由业主兼作经理的实践方式，也有其自身的缺陷，因此，本文提出了“委托-代理”的概念。这一学说主张所有权与经营权的分离，即所有权人保留了剩余的索取权，而让出了经营的权力。在过去的几年里，我国的委托代理理论逐渐形成了一种新的代理理论，其中包括了联合代理、多代理、多任务代理等。在委托-代理理论的基础上，企业存在着内部人控制的危险，而独立董事体系则可以通过引进独立的第三方非执行董事来改进公司的内部人控制。三、独立董事在康美药业股份有限公司造假事件中的角色（一）公司概况马兴田创建于一九九七年的康美制药公司。公司注册资本为528亿元，于二零零一年二月二十六日于上海股票交易所挂牌。康美药业是国内为数不多的在中医药产业链条上布局的公司之一，在整个产业链中，康美药业是以中药为主的。康美药业也在积极探索建立“大健康+大平台+大数据+大服务”的模式，旨在打造“智慧+”大健康产业、国家高新技术企业，打造一个完整的产业链、高科技企业。康美药业是国内上市公司中的佼佼者，是中国制药领域的“领头羊”。公司在经历了数次的工商变更后，注册资本达到4973861675元，公司的法定代表人是马兴谷。（二）公司的治理结构情况康美药业成立了股东大会、董事会、监事会三个机构，是公司的最高权力机构，是公司的主要决策机构和监督机构。董事会和监事会是由董事会和监事会组成的，由董事会和监事会组成。总公司下属的分支机构。康美药业2018年前十名股东持股情况股东名称（全称）期末持股数量持股比例（%）康美实业投资控股有限公司1,637,016,05831.91五矿国际信托有限公司－五矿信托－优质精选上市公司投资单一资金信托231,901,4824.66华安未来资产－民生银行－深圳市前海重万方股权投资有限公司163,612,5653.29中国证券金融股份有限公司148,719,1222.99常州燕泽永惠投资中心（有限合伙）133,661,0392.69天津市鲲鹏融创企业管理咨询有限公司98,167,5391.97许冬瑾97,803,7001.97普宁市金信典当行有限公司93,114,7161.87普宁市国际信息咨询服务有限公司93,114,7001.87陈树雄78,882,3291.59合计2,775,993,25054.81表12021年康美药业前十名股东持股情况（三）康美药业股份有限公司造假事件回顾1.事件经过2018年10月，一篇微信公众号的一篇文章揭露了康美药业的贷款和存贷款两高的情况，并指出这是一种很不正常的现象。康美药业的股票在短期内大幅下跌，从21.86元到10.34元，这一现象引起了市场和监管部门的高度重视，引起了社会的广泛关注。2018年10月，证监会对康美制药进行了例行的监督，发现其财务报表的真实性有问题，并有虚假陈述和其他违法违规行为。2018年12月28日，中国证券监督管理委员会向康美药业发出了关于康美制药的调查通知书。2019年4月29日，康美药业公布了2018年的财报，并公布了一份貌似并不怎么起眼的《关于前期会计差错更正的公告》，这是对康美药业2017年的财务报表进行了修正。《公告》显示，康美药业在2017年的会计报表中，少记了195.4亿元的存货和应收帐款，多计76.6亿元和88.9亿元的营业成本。2.处罚结果2018年8月16日，中国证券监督管理委员会对康美制药及其相关负责人进行了处罚。经调查，共处罚款595万元，其中，康美药业被责令改正、警告、罚款60万元；马兴田和他的妻子，被处以90万元的罚款；邱锡伟和其他19个人受到了警告，并被处以十万到三十万元的罚金。3.事件后续广州医药集团（广药）通过其控股子公司-广州神农氏中医药发展有限公司，对康美药业进行了重组。广东神农氏企业管理有限公司（以下简称广东神农氏）是由广药集团、粤财产业投资基金、恒健资产和揭阳金叶等国有控股公司共同投资54亿元，再加上社会资本的65亿元，占到了29.90%的股份，成为了康美药业的第一大股东。广药等公司，纷纷表示，将所有的债务都还清，其中就包括了24亿元的赔偿，其中就包括了康美药业的欺诈行为。按理说，康美药业的五个独立董事，应该要承担5%的连带责任，才能避免损失超过一个亿的损失，这让康美药业的独立董事们，如释重负，而康美药业，则是被那些财大气粗的国有企业给拖了出来。四、康美药业股份有限公司独立董事体系存在的问题和原因分析（一）存在的问题康美药业的五位独立董事，分别是江镇平、李定安、张弘，分别签署了《2016年年度报告》和《2017年年度报告》，并对投资者造成的损失承担10%的连带责任。张平、郭崇慧只签署了《2018年半年度报告》，并对投资者造成的损失承担5%的连带责任。从这次的惩罚中，我们可以看到一些蛛丝马迹。而康美药业独立董事体系存在的原因可以概括为两个方面，独立董事没有做到勤勉尽责，独立董事一定程度上缺乏独立性1.没有做到勤勉尽责可能出于某些原因，康美药业的独立董事未发现财务报表中可能存在的造假问题，因此在报告上出具独立董事独立意见。可以认定是独立董事未做到勤勉尽职。独立董事姓名应参加次数缺席次数江镇平140郭崇慧100张平100张弘40李定安40表SEQ表\*ARABIC22018年康美药业独立董事董事会出席情况（数据来源：康美药业2018年度报告）康美药业的独立董事，于2015-2018年间，未提出任何异议或异议，全部表示赞同。这些年来，康美药业一直在做假货。虽然这四年来，独立董事们一直都在董事会上工作，虽然表面上看起来是尽职尽责，但康美药业的造假事件，却没有任何警示，也没有真正意义上的履行自己的职责。2.缺乏独立性可能出于某些原因，康美药业独立董事发现了但选择隐瞒财务报表中可能存在的造假问题，并在报告上出具独立董事独立意见。可以认定是独立董事缺乏独立性。（二）原因分析1.没有勤勉尽责的原因没有发现财务舞弊的原因，主要是因为独立董事本身的工作能力不够。康美药业共有5名独立董事受到处分，其中3名具有财务背景，2名无会计背景。两名非会计从业人员具有一定的职业素质，很难在审计报告中发现虚假信息。而且，在五个人的联合声明中，独立董事的专业知识并不足以发现公司的财务舞弊，如果很难查出来，那么就必须要考虑到独立董事的选择和信息交流。没有发现财务舞弊的原因，可能是公司阻碍了独立董事的工作。独立董事的职责包括：重大关联交易的事前确认、定期报告的审议、提出聘任或解聘、聘请、咨询、提名、聘任、咨询、提名、任免董事、高级管理人员、确定董事、高级管理人员、对非标准审计意见涉及的事项发表独立意见，对重大资产重组方案、股权激励计划发表独立意见，对重大收购或资产处置等交易、对开展的新业务发表独立意见。我国现行的法律并没有规定，上市公司必须无条件地配合独立董事的工作，但独立董事只是履行了自己的义务，并不参与公司的日常运作。所以，在独立董事工作中，很容易出现公司不配合、掩盖财务漏洞、阻碍独立董事履行职责的情况。2.缺乏独立性的原因从前面的独立董事的介绍来看，江镇平、江弘、李定安三人的任职时间都超过了九年。根据《公司法》，独立董事的任职期限为三年，如果在上市公司任职六年，则从六年后开始，将不再担任公司的独立董事。康美制药的江镇平在2006-2012-07期间一直是公司的独立董事，而2015年到现在（2022年3月）一直是公司的独立董事。李定安于2003-2005年间出任公司的独立董事，并于2012-2018年5月出任该公司的独立董事。张弘于2006-2012-07期间为公司的独立董事，并于2014-2018年为公司的独立董事。张弘和江镇平，在公司里当了七年的独立董事，这三个人的责任比其他两个人都要大。所以，有理由相信，如果独立董事的任职时间太长，将会削弱其独立性，甚至丧失其独立性。从表1可以看到，截至2018年底，康美药业集团的最大股东是康美制药工业有限公司，占31.91%，而康美药业集团的董事长马兴田，则是99.68%的股权。马兴田又是前十大股东中的两个执行董事，所以马兴田才能完全掌控康美药业，而马兴田的股份太过分散，必然会影响到他的独立性。五、基于康美药业的研究对我国独立董事体系的思考（一）当前我国上市公司独立董事体系存在的问题康美药业的独立董事体系存在的问题也反映了我国大多数上市公司独立董事体系存在的问题。1.独立董事自身能力不足目前，国内一些上市公司的独立董事缺乏相应的专业知识，很难对其进行审计等方面的工作。一些上市公司在聘用独立董事时，更注重其社会地位、社会影响力，将其视为一种荣誉，而忽略其现实意义。在实际的监督管理中，期望他们能够查出舞弊，并给出专业的独立意见，显然是不现实的。2.独立董事积极性不高首先我国的独立董事激励制度存在缺陷。根据Wind的资料，在2020财年，独立董事的平均工资在84,000元左右。而在A股上市公司中，独立董事的平均工资为81000元，大部分公司都是以固定工资为主，这样的激励机制对独立董事的激励效果会逐渐减弱，从而使其缺乏工作热情。其次，独立董事工作时间长，工作时间短，工作效率低。目前的独立董事，大多是大学教授、学者等，他们忙于工作，同时兼任多个职务，不能很好地履行职责。3.股权过于集中导致独立董事体系独立性降低目前，我国的上市公司治理结构呈现出一家独大的状况。这种治理结构在我国大多数国企以及一些私营企业中都有。在这样的公司里，大股东拥有绝对的控制权，有权决定公司的独立董事的任命，也有可能是大股东，而不是大股东。在这样的公司治理下，独立董事很难维持其独立性，使其履行职责变得更为艰难。4.缺少认定勤勉尽责的标准与认定机制目前，有一种常见的情况是，独立董事没有出现在董事会，也没有发表任何保留意见。同时，由于独立董事不了解公司的具体情况，很可能会造成公司与公司的股东、执行董事的不对称信息。在此背景下，并未对独立董事获得信息的强制或强制程序作出规定，不但导致其获得途径狭窄，而且很可能使公司体系内的财务舞弊更加隐蔽，更难被察觉。另外，近几年我国对独立董事的惩罚力度不断加大，导致其存在的风险增大，认为无清晰的工作规范不利于其健全和发展。（二）对我国独立董事体系的改进与优化1.独立董事需要有着足够的专业能力牛建波，尹雅琪（2021）提出通才型独董的概念，而当前独立董事应该往这个方向发展，具体要求为独立董事需要知道董事会进行决策的一系列科学评估的方法，工具，需要熟悉资本市场、法律制度和公司治理等方面的核心的内容。具有专业能力，独董自身应以此为目标。2.限制独立董事任期独立董事任期时间越长，对其独立性影响越大。因此，对担任某一公司的独立董事任期加以限制，能够有效地保持独立董事独立性。比如总任期不得超过9年，连续任期不得超过6年。避免出现当前独立董事体系的总任期无限的情况。目前，独立董事的选任机制有其自身的不足，加之国内的公司治理结构单一，很容易导致独立董事的独立性缺失。在不改变公司治理结构单一的情况下，构建独立董事的第三方选举制度是一个新的发展趋势。例如，成立一个独立董事协会，确定加入协会的条件和门槛，并定期举办有关的培训，例如前条所述的有关政策、政策、资本市场、法律制度等。在选聘方面，由协会内部组建的评委会，以确保独立董事的独立性和专业性。3.减少独立董事与履职公司潜在利益关系完善相关法律法规，需要规定独立董事任期结束后，不得担任原履职公司的董事，监事，高级管理人员。减少这种潜在的利益关系，保持独立董事独立性。4.建立标准化勤勉尽责评定系统建立独立董事勤勉尽责的认定标准，明确其履行职责的具体要求，规定勤勉尽责必要的履职程序，以及需要做到的履职证据，由中国证监会定期监督。首先，建立了独立董事的评价指标，可以明确其职责范围，减少其任职风险，并有利于责任的认定；二是可以减少公司的财务风险，改善公司的经营管理。结论目前，独立董事体系还存在很多问题，但从长远来看，这将有助于提升公司的治理能力。其主要问题在于独立董事的工作能力不强，独立董事的独