《电子商务法（第3版 ）》 课件 第5章 网络交易的规制

电子商务法（第3版）主编

秦立崴

秦成德第5章网络交易的规制学习目标案例导入5.1网络商品交易概述5.2网络商品交易现状5.3网络交易模式的法律问题5.4网络商品交易的监管本章案例本章小结本章习题

本章首先阐述网络商品交易的涵义和网络商品交易的基本特征，要求学生熟悉网络商品交易现状，包括网站功能建设、商品配送及网店信誉度，注意商品质量与交易风险防范。掌握各种网络交易模式的法律问题，理解网络商品交易的监管，掌握保护消费者权益的具体政策。学习目标案例：上海熊猫互娱文化有限公司诉李岑、昆山播爱游信息技术有限公司合同纠纷案案例导入基本案情：被告李岑原为原告上海熊猫互娱文化有限公司（以下简称熊猫公司）创办的熊猫直播平台游戏主播，被告昆山播爱游信息技术有限公司（以下简称播爱游公司）为李岑的经纪公司。2018年2月28日，熊猫公司、播爱游公司及李岑签订《主播独家合作协议》（以下简称《合作协议》），约定李岑在熊猫直播平台独家进行“绝地求生游戏”的第一视角游戏直播和游戏解说。该协议违约条款中约定，协议有效期内，播爱游公司或李岑未经熊猫公司同意，擅自终止本协议或在直播竞品平台上进行相同或类似合作，或将已在熊猫直播上发布的直播视频授权给任何第三方使用的，构成根本性违约，播爱游公司应向熊猫直播平台支付赔偿金。案例：上海熊猫互娱文化有限公司诉李岑、昆山播爱游信息技术有限公司合同纠纷案案例导入基本案情：2018年6月27日，李岑发布微博称其将带领所在直播团队至斗鱼直播平台进行直播，并公布了直播时间及房间号。2018年6月29日，李岑在斗鱼直播平台进行首播。播爱游公司也于官方微信公众号上发布李岑在斗鱼直播平台的直播间链接。2018年8月24日，熊猫公司向人民法院提起诉讼，请求判令两被告继续履行独家合作协议、立即停止在其他平台的直播活动并支付相应违约金。案例：上海熊猫互娱文化有限公司诉李岑、昆山播爱游信息技术有限公司合同纠纷案案例导入裁判结果：上海市静安区人民法院于2019年9月16日作出（2018）沪0106民初31513号民事判决：

一、播爱游公司于判决生效之日起十日内支付熊猫公司违约金2600000元；

二、李岑对播爱游公司上述付款义务承担连带清偿责任；

三、熊猫公司于判决生效之日起十日内支付播爱游公司2018年4月至2018年6月的合作费用186640.10元；

四、驳回播爱游公司其他反诉请求。李岑不服一审判决，提起上诉。上海市第二中级人民法院于2020年11月12日作出（2020）沪02民终562号民事判决：驳回上诉，维持原判。案例：上海熊猫互娱文化有限公司诉李岑、昆山播爱游信息技术有限公司合同纠纷案案例导入裁判理由：

第一，根据本案查明的事实，熊猫公司与播爱游公司、李岑签订《合作协议》，自愿建立合同法律关系，而非李岑主张的劳动合同关系。《合作协议》系三方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应认定为有效，各方理应依约恪守。从《合作协议》的违约责任条款来看，该协议对合作三方的权利义务都进行了详细约定，主播未经熊猫公司同意在竞争平台直播构成违约，应当承担赔偿责任。

案例：上海熊猫互娱文化有限公司诉李岑、昆山播爱游信息技术有限公司合同纠纷案案例导入裁判理由：

第二，熊猫公司虽然存在履行瑕疵但并不足以构成根本违约，播爱游公司、李岑并不能以此为由主张解除《合作协议》。且即便从解除的方式来看，合同解除的意思表示也应当按照法定或约定的方式明确无误地向合同相对方发出，李岑在微博平台上向不特定对象发布的所谓“官宣”或直接至其他平台直播的行为，均不能认定为向熊猫公司发出明确的合同解除的意思表示。因此，李岑、播爱游公司在二审中提出因熊猫公司违约而已经行使合同解除权的主张不能成立。

案例：上海熊猫互娱文化有限公司诉李岑、昆山播爱游信息技术有限公司合同纠纷案案例导入裁判理由：

第三，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。

案例：上海熊猫互娱文化有限公司诉李岑、昆山播爱游信息技术有限公司合同纠纷案案例导入裁判要点：网络主播违反约定的排他性合作条款，未经直播平台同意在其他平台从事类似业务的，应当依法承担违约责任。网络主播主张合同约定的违约金明显过高请求予以减少的，在实际损失难以确定的情形下，人民法院可以根据网络直播行业特点，以网络主播从平台中获取的实际收益为参考基础，结合平台前期投入、平台流量、主播个体商业价值等因素合理酌定。相关法条：《中华人民共和国民法典》第585条（本案适用的是自1999年10月1日起实施的《中华人民共和国合同法》第114条）。5.1.1网络商品交易的涵义5.1网络商品交易概述

目前我国对网络商品交易没有统一的专门立法，学界对网络商品交易的概念仁者见仁。笔者认为，网络商品交易涵盖两个方面的内容，一是以电子网络的方式，二是进行的是商品交易活动。具体而言，指的是现代人们利用计算机、通信以及信息技术，在买卖过程中通过电子、数字和网络来实现整个商品交易活动的一种新型的商品和服务交易方式。它广泛的存在于企业和企业之间、个人和个人之间、企业和个人之间、企业和政府之间。

5.1.2网络商品交易的基本特征5.1网络商品交易概述

网络商品交易，其依托于电子、数字和网络来实现公众的商品交易，同时还包括物流配送系统和电子支付系统的完善配备，为经营者与消费者带来双赢的实惠。据CNNIC分析显示，网络商品交易具有一些明显的优势：

首先，其具有时空上的绝对优势。

其次，便捷节时高效。

再者，交易网络提供的商品种类全价格廉，可以为买受方提供较大的选择空间。第四，有效降低经营者的经营成本。5.1.2网络商品交易的基本特征5.1网络商品交易概述

由于网络自身的特殊性，使得网络商品交易展现出自身鲜明的特征：

1.电子化介质的存储形式。

（1）合同的成立、变更和解除均采用电子化形式。

（2）合同生效方式、时间和地点的电子化。（3）最后，在最后的货款结算上，也显现出鲜明电子化特征：消费者要通过第三方支付、银行在线支付、邮局电汇等形式支付消费额。

2.日趋普及的适用范围。

3.方便快捷的时空要求。4.成本低廉的资源配置。

5.虚拟开放的交易模式。

5.2.1网站功能建设、商品配送及网店信誉度现状5.2网络商品交易现状

（1）网站自身功能建设缺失。

随着网络商品交易的普及，很多网络经营者对商品功能无穷扩大、发布不实信息、盗用图片资料、制作虚假商品评论等等来欺骗蒙蔽消费者。基于网络虚拟开放性特点的考量，网络经营者必然要在网站功能建设及其相关的配套设施设计上进行相应建设和完善。

5.2.1网站功能建设、商品配送及网店信誉度现状5.2网络商品交易现状

（2）商品配送管理落后。

网络商品交易会选择物流或者快递的形式送货上门。然而，也存在耗时长、易毁损、运费高以及工作人员态度差等等问题，这使得网络购买者在进行商品买卖的时候会产生不信任感，望而却步。

（3）网店信誉度不实。

目前，我国的网店信誉度矛盾突出体现在两方面，即网络经营者虚假不实信息发布与网络购买者签订交易合同后无故解除。5.2.2商品质量与交易风险防范现状5.2网络商品交易现状（1）交易商品质量质疑。（2）网络支付安全难保。（3）风险防范技术薄弱。

5.2.3网络商品交易监管现状5.2网络商品交易现状

（1）市场准入制度模糊。目前我国在制度法规上对网络准入制度存在法律上的滞后，同时，交易主体营业执照的办理无统一规定。

（2）监管调查取证困难。网络商品交易无论从合同的邀约、承诺、签订还是到产品货款的电子支付，都是凭借电子、磁盘等无形物进行记录和存贮的。这种存储方式极易被更改毁损，网络商品交易双方可以根据自己掌握的信息来进行操作，甚至可以借助网络黑客对信息进行盗取，这与传统意义上的以纸质为媒介的合同相比，取证难度极大。5.2.3网络商品交易监管现状5.2网络商品交易现状

（3）监管范围内容局限。笔者认为，目前阻碍网络商品交易监管制度进程的集中体现在对网络广告、物流业以及税收管理秩序方面的监管不严，存在很多法律上的空白、盲点和漏洞。因此，应亟需从对网络商品交易的税收法律制度、广告法律制度、物流监管法律制度等应进行相应的规制。5.2.4观念意识和社会信用体系现状5.2网络商品交易现状（1）观念意识参差不齐。（2）社会信用体系紊乱。5.3.1闪购5.3网络交易模式的法律问题

闪购。第一种意思是指闪购软件，可以进行扫码下单购物的手机软件。另一种意思是指一种网上购物方式，譬如聚尚网的闪购，它的定义是即B2C网站以限时特卖的形式，定期定时推出国际知名品牌的服饰商品，以原价1-5折的价格供专属会员限时抢购，每次特卖时间仅延续5到10天，先到先买，售完即止。裸购。来源于互联网，即无成本投入便可购买到任何想要的物品，换句话说就是消费者可以不用钱来购买物品。消费者可以通过赚取积分来换购自己需要的商品，不用再支付任何费用，省去了很多的购物环节。5.3.1闪购5.3网络交易模式的法律问题

秒杀。网络卖家发布一些超低价格的商品，所有买家在同一时间网上抢购的一种销售方式。由于商品价格低廉，往往一上架就被抢购一空，有时只用一秒钟。

F2C模式。即工厂直接到消费者的商业模式，就是闪购搭建一个平台让消费者直接和厂家进行交易。5.3.2团购5.3网络交易模式的法律问题

(一)网络团购的含义。

参考现在部分学者的相关文献,对于网络团购的定义学者们各有见解,下面针对较为流行的几种网络团购的定义总结如下:

1、游超、姚振晔:“所谓的网络团购,对特定商品或服务有购买意愿的消费者联合在一起组成“团”,通过"团"的形式将购买数量集合起来,以“团”的形式然后通过网络团购这一平台进行购买,享受大宗采购优惠价格,并通过“团"的集体力量保护消费者权益的一种全新的交易模式。”2、范永娟:“所谓团购又可以称为团体采集和购买。究其本质,团购对供应商而言网络团购是一种促销手段,对消费者而言是一种购买方式,团购目前主要集中于企事业单位对日常商品或服务的集体采购。

5.3.2团购5.3网络交易模式的法律问题

(一)网络团购的含义。

3、陈静怡将网络团购定义分为两种形态:(1)自发团购、(2)商业团购。自发团购:因网络平台未提供某种特殊商品或服务团购信息,但是一些消费者却对该种特殊商品或服务有较强商业欲望,这些消费者中会有一个或几个便对这一特殊的商品或服务利用互联网工具如BBS、论坛等创建相应的团购内容的方式汇集那些具有相同意愿的消费者,然后进行团体采购,通集体消费者的共同购买来形成一定的规模效应,继而增添集体消费者与供应商进行讨价还价的力度,最终以实现获得更为优惠购买价格的目标。

5.3.2团购5.3网络交易模式的法律问题

(一)网络团购的含义。

商业团购：一般是指一些专门的网络团购平台通过提供平台的方式来促成网络团购。与上述自发团购最大的区别就是网络团购过程中有第三方的介入或者协助,最终也是通过第三方力量促成交易。5.3.2团购5.3网络交易模式的法律问题

(一)网络团购的含义。

4、王雪将网络团购分类成三种模式:（1）借助互联网消费者自发进行的团购；（2）供应商通过互联网组织消费者的团购；（3）专业团购组织借助互联网组织的团购。

5.3.2团购5.3网络交易模式的法律问题

(二)团购的模式。

根据团购发起者的不同可以分为三种模式:

1、由买家自发组织发起的网络团购；

2、由卖家发起的网络团购；

3、由专业的团购网站发起团购。5.3.3微商5.3网络交易模式的法律问题

我们姑且将那些以微信朋友圈为主要渠道来销售产品的人称之为微商吧，他们大多数通过微信联系确认，直接转账付款，或者拥有一个微店（口袋购物）来完成交易，他们或者自己卖货，或者成为别人的分销商（囤货）。5.3.4网上拍卖5.3网络交易模式的法律问题

网上拍卖（AuctionOnline）是指通过Internet实施的价格谈判交易活动，即利用互联网在网站上公开发布将要招标的物品或者服务的信息，通过竞争投标的方式将它出售给出价最高或最低的投标者。其实质是以竞争价格为核心，建立生产者和消费者之间的交流与互动机制，共同确定价格和数量，从而达到均衡的一种市场经济过程。5.3.4网上拍卖5.3网络交易模式的法律问题

优势通过网络平台跨越了地域局限，虚拟集成了商家和消费者，大大降低了集体竞价的成本；网上拍卖可以由消费者出价，买方对价格的影响力大大增加；买卖各方在竞价过程中可自由交流；不必事先缴付保证金，凭借网站自建的信用评价系统，借助所有用户的监督力量来营造一个相对安全的交易环境，买卖双方都能找到可信赖的交易伙伴。5.3.4网上拍卖5.3网络交易模式的法律问题

运营模式1．公司不参加拍卖过程，仅只提供交易平台。

2．公司自己经营网上拍卖业务。

3．综合型。它的业务不仅包括提供网上拍卖活动，同时还为企业或个人拍卖和竞买业务提供了全套电子商务解决方案。5.3.4网上拍卖5.3网络交易模式的法律问题

拍卖类型1.增价拍卖和减价拍卖；

2.强制拍卖和任意拍卖；

3.动产拍卖和不动产拍卖；

4.有底价拍卖和无底价拍卖；

5.投标式拍卖和非投标式拍卖；

6.一次性拍卖和再拍卖；

7.密封递价拍卖。5.3.5网上代购5.3网络交易模式的法律问题

网上代购（Boughtonthenet）就是当你选择了自己想要带的东西，自己很喜欢，却没有办法买到，即使买到价格也比较高。在现实社会中往往不好找到代购公司，买家如果需要购买外国产品而不去商品所在国，就需要用到代购公司。5.3.5网上代购5.3网络交易模式的法律问题

代购模式

1.买家在网上浏览外国网络购物网站（代购商一般不提供外国实体店铺的代购）。

2.买家看好商品后，将商品的外语名称和联接（URL，要完全连接，不要首页连接）记下，交给代购公司。

3.代购公司下单购买，运到本国，再发给买家。

代购渠道

1.淘宝代购；2.中国专业代购网站；3.外国网站直接购买。5.3.6网上大宗商品交易5.3网络交易模式的法律问题

大宗商品电子交易根据我国现货市场具体情况采用独特的B2B2商业模式，是一种网上和网下相结合，现实和虚拟相结合，传统经济与新经济相结合的双赢模式，充分解决了信息来源、客户源、在线结算、物流等电子商务的瓶颈问题。5.3.6网上大宗商品交易5.3网络交易模式的法律问题

地位作用1.为买卖双方提供资金在线结算业务，避免了企业的“三角债”问题；2.现货仓单的标准化，杜绝了“假冒伪劣”商品；

3.完善的物流体系，满足不同交易商物流需求；4.大宗商品电子交易行业形成，对我国现货贸易流通发展起到不可替代作用。5.3.6网上大宗商品交易5.3网络交易模式的法律问题

五大特点1.现货仓单标准化；

2.网上交易集中化;

3.双向交易和对冲机制灵活的交易方式;

4.可自由调节履约金的杠杆机制;

5.T+0当日交易机制。

5.3.6网上大宗商品交易5.3网络交易模式的法律问题

优点1.市场规模巨大；

2.参与成员众多；现货生产商、现货使用商、套利投机商；

3.操作简单、投资见效快。

5.3.6网上大宗商品交易5.3网络交易模式的法律问题

交易规范中华人民共和国国家标准大宗商品电子交易规范（下称“本标准”）是我国物流领域及仓储、商品交易、增值服务方面的标准之一，与本标准同时制定及前后制定的相关标准还有数码仓库应用系统规范、物流业仓储业务服务规范、以及物资银行业务服务规范。

本标准适用范围：标准规定了大宗商品电子交易中参与方的功能、参与方的要求与管理、具体的业务规则、风险责任以及信息披露。本标准适用于规范大宗商品电子交易中心的建设和运营，也可作为其他商品电子交易中心建设和运营的参考。并于2003年、2012年进行了修订。

5.3.6网上大宗商品交易5.3网络交易模式的法律问题

大宗商品电子交易要求a)交易商只能代理业内交易，不得代理社会公众投资；

b)交易商应守法、履约、公平买卖；

c)交易商应保护好自己的交易商帐号和密码，并对因其帐号在电子交易中心使用所产生的后果全权负责；

d)交易商应遵守电子交易中心的章程、交易业务规则及有关规定；

e)交易商应与结算银行签订相应协议书，在电子交易中心的结算银行开户；

f)交易商保证提供材料的真实性，并承担相应责任；

g)接受电子交易中心业务管理。电子交易中心行使管理职权时，可以按照电子交易中心规定的权限和程序对交易商进行调查，交易商应当配合；

h)遵守相关法律、规定以及电子交易中心的相应规定。5.3.7电商直播带货5.3网络交易模式的法律问题

直播带货是指通过一些互联网平台，使用直播技术进行商品的线上展示、讲解、咨询答疑及导购销售的新型电子商务销售服务方式，最终吸引粉丝购买商品的一种不见面网络销售模式。具体表现形式是由店铺自己开设直播间，或由职业主播集合进行商品推介。5.3.7电商直播带货5.3网络交易模式的法律问题

（一）直播带货的特点：

1.新型电子商务网络销售模式。

直播带货是电子商务营销的一种不见面的网络销售模式，播主通过互联网平台进行的产品推介、销售的新型销售和服务模式。

2.互动性和亲和力强，高粉丝转化率。

电子商务的飞速发展，各大企业均开启了线上模式，而传统的线上淘宝和线下购物已经远远不能满足大众需求，而直播带货，消费者可以像在大卖场一样，跟卖家进行交流甚至讨价还价，这样亲和力、互动性可以不出门，随时随地进行交流，互动性和亲和力更强，也极大的提升了粉丝的转化率；5.3.7电商直播带货5.3网络交易模式的法律问题

（一）直播带货的特点：

3.群体效应，价格低。

直播带货减少了经销商等传统中间渠道，直接实现了商品和消费者对接。

4.方便、快捷带动经济新增长。

直播已经打破了传统的面对面的销售模式，用户可以利用碎片时间进行参与，方便快捷，电商直播带货都是要求播主尽可能短的时间内讲解并描述好一款商品，并持续，循环的讲解，使用户在能够保持很高的节奏并且新来的用户能够尽可能的触及到直播的爆点，而这样的节奏也能够更好的利用用户的碎片时间，方便快捷，更能带动经济的新增长。5.3.7电商直播带货5.3网络交易模式的法律问题

（二）直播带货中的法律问题：

“直播带货”中的“主播”不是商品或服务的生产者、销售者或电子商务经营者，原则上不对商品或服务质量承担责任。

现行的《中华人民共和国民法典》《中华人民共和国消费者权益保护法》《中华人民共和国广告法》《中华人民共和国电子商务法》等法律法规对从事网络交易的经营者的责任和义务均有所涉及，但对“直播带货”中“主播”的法律主体身份认定、经营者与“带货主播”责任划分等没有明确规定。

5.3.7电商直播带货5.3网络交易模式的法律问题

（二）直播带货中的法律问题：

“直播带货”中的“主播”不是商品或服务的生产者、销售者或电子商务经营者，原则上不对商品或服务质量承担责任。

现行的《中华人民共和国民法典》《中华人民共和国消费者权益保护法》《中华人民共和国广告法》《中华人民共和国电子商务法》等法律法规对从事网络交易的经营者的责任和义务均有所涉及，但对“直播带货”中“主播”的法律主体身份认定、经营者与“带货主播”责任划分等没有明确规定。

1.明确“带货主播”准入资格，建立从业考核机制。2.“主播”应通过相关从业考核，具备专业能力，知晓法律知识才能进行“直播带货”。

5.4.1《网络交易管理办法》的出台背景5.4网络商品交易的监管

由于交易过程的数字化和虚拟化，信用瓶颈始终是网络交易发展进程中的一个障碍，参与交易的双方、第三方机构都应为维护交易的安全与便利而遵循“游戏规则”，以促进和规范网络商品交易及相关服务。

网络市场飞速发展，网络交易新形式、新业态不断涌现，《暂行办法》中的部分规定已相对滞后，无法适应网络市场规范发展的需要。5.4.2保护消费者权益的具体政策5.4网络商品交易的监管

(1)网络购物享受7天后悔权。

(2)严禁泄露消费者个人信息。

《办法》里明确规定采集信息应当遵循合法、正当、必要三原则，收集、使用目的、方式和范围应当公开并经被收集者同意。对于个人信息或者商业秘密等具有保密义务，不得任意披露。

《办法》规定从事网络商品交易的自然人，应当通过第三方交易平台开展经营活动，并向第三方交易平台提交其姓名、地址、有效身份证明、有效联系方式等真实身份信息。具备登记

注册条件的，依法办理工商登记。5.4.2保护消费者权益的具体政策5.4网络商品交易的监管

(3)管辖范围更广监管力度加大。《办法》监管的范围更加广泛，包含了对网络交易主体、客体和行为三方面的规范，涵盖了网络销售商品以及提供服务的经营活动、支付结算、物流、第三方

交易平台、宣传推广等各种营利性行为。

(4)电子发票和凭证可作为投诉依据。

(5)第三方交易平台终止服务应提前公示。(6)微博推销商品应注明是否为广告。网络“直播带货”合同纠纷案本章案例

基本案情：原告想通过直播销售家纺用品，但对于直播电商行业缺乏了解，经介绍与两家服务机构洽谈后签约，为原告在抖音直播平台提供网络直播营销服务，并安排主播、明星进行带货。但最终销售额与承诺销售额相差悬殊，协商未果后诉至法院，原告要求被告按比例退还服务费。

审理中，原告认为：被告仅来公司开过一次会，让