《电子商务法（第3版 ）》 课件 第3章 电子合同

电子商务法（第3版）主编

秦立崴

秦成德第3章

电子合同学习目标案例导入3.1电子合同的概述3.2电子合同的订立

3.3电子合同的效力3.4电子合同的履行3.5电子合同的违约责任本章案例本章小结本章习题

通过学习本章内容,了解电子合同的基本概念与性质，电子合同的订立和生效，电子合同履行中的在法律问题；掌握电子合同违约的处理方法与原则。了解电子代理人的法律特点，掌握电子合同法的宗旨与特色，熟悉国际电子合同的运用特点，掌握我国电子合同立法现状与发展趋势。学习目标案例：平台做出的更有利于消费者承诺的效力——朱某诉某电商平台网络服务合同纠纷案（杭州互联网法院（2019）浙0192民初11144号）案例导入案情介绍：原告在双十一大促期间通过被告运营的网络服务平台，向案外人卖家购买国际机票。后案外人卖家未实际出票，其向原告解释为卖家在“双十一”大促期间因存在严重的技术失误，故导致其投放的机票价格存在错误，需要做交易撤销，愿意给原告补偿500元，原告并未同意。后原告另行购买了同日同航空公司同航班同时段的机票并实际出行。原告就其产生的差价诉至法院要求被告履行出票保障，承担原告的机票差价损失及赔偿金500元。案例：平台做出的更有利于消费者承诺的效力——朱某诉某电商平台网络服务合同纠纷案（杭州互联网法院（2019）浙0192民初11144号）案例导入裁判内容：

1.本案中存在三个合同关系。一是买家与平台之间订立的网络服务合同关系；二是买家与商家之间订立的网络购物合同关系；三是商家与平台之间订立的网络服务合同关系。

2.关于平台主张的买家和商家之间的网购合同是否存在可撤销情形。撤销权是形成权，是指依照权利人单方意思表示就可以使已经成立的民事法律关系发生变化的权利，必须依据撤销权人一方的意思表示才能使得法律关系发生、变更或消灭。形成权的行使必须经过权利人的明确起诉，才能由人民法院作出相应的形成判决。在商家并未就行使撤销权提起诉讼的情况下，人民法院无权主动撤销合同。案例：平台做出的更有利于消费者承诺的效力——朱某诉某电商平台网络服务合同纠纷案（杭州互联网法院（2019）浙0192民初11144号）案例导入裁判内容：

3.平台做出了更有利于消费者的承诺在买家购票订单上明确写明了“出票保障”的字样，平台向买家展示的出票保障的机票基础保障内容中明确写明了“出票保障：机票预订并支付成功后，如卖家未保障出票，平台协调出票，要求卖家承担差价并额外赔付买家500元（每笔订单）”。案例：平台做出的更有利于消费者承诺的效力——朱某诉某电商平台网络服务合同纠纷案（杭州互联网法院（2019）浙0192民初11144号）案例导入裁判要旨：

1.关于平台主张的买家和商家之间的网购合同是否存在可撤销情形。人民法院无权主动撤销合同，理应由其自行承担错误标价所带来的后果。

2.平台做出更有利于消费者的承诺的司法认定。本案中，平台在针对商家的《机票服务保障标准》中，对通过平台销售的商家有“出票保障”的约定和表述，可以认定平台做出了更有利于消费者的承诺。案例：平台做出的更有利于消费者承诺的效力——朱某诉某电商平台网络服务合同纠纷案（杭州互联网法院（2019）浙0192民初11144号）案例导入裁判要旨：

1.关于平台主张的买家和商家之间的网购合同是否存在可撤销情形。人民法院无权主动撤销合同，理应由其自行承担错误标价所带来的后果。

2.平台做出更有利于消费者的承诺的司法认定。本案中，平台在针对商家的《机票服务保障标准》中，对通过平台销售的商家有“出票保障”的约定和表述，可以认定平台做出了更有利于消费者的承诺。案例：平台做出的更有利于消费者承诺的效力——朱某诉某电商平台网络服务合同纠纷案（杭州互联网法院（2019）浙0192民初11144号）案例导入讨论：

1.网络平台在平台交易中的法律地位如何？2.可撤销合同中的撤销权的行权特征有哪些？3.1.1电子合同的概念3.1电子合同的概述1.合同的概念。

大陆法认为，合同是一种“协议”（或合意），即采取协议说解释合同的概念。大陆法中，协议或合意构成了合同的本质，合同法重在保护当事人之间的协议或合意。

英美法传统理论认为，合同是一种“允诺”，即采取允诺说解释合同的概念。在英美法中，一个通行的定义是：合同是能够直接或间接地由法律强制执行的允诺。这一定义将重心放在合同当事人双方的守信义务上。

我国民法理论中，一是认为，合同是指当事人之间设定、变更、终止债权债务关系的合意。对此可以称为“合意说”；二是认为，合同是当事人之间产生、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的法律行为。对此，可以称为“法律行为说”。3.1.1电子合同的概念3.1电子合同的概述

《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）第464条规定：“合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议”。合同的概念包含以下几层含义：

第一，合同是一种协议。协议是两个以上当事人对于某种过去或将来的事实或行为，在有关权利和义务的理解和认识上相一致。

第二，合同是平等民事主体之间的协议。

第三，合同是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

3.1.1电子合同的概念3.1电子合同的概述

2.电子合同。

·1996年6月14日，联合国国际贸易法委员会第29届年会通过了《电子商务示范法》。《电子商务示范法》第2条a项规定：“‘数据电文’系指经由电子手段、光学手段或类似手段生成、储存或传递的信息。数据电文包括但不限于电子数据交换（EDI）、电子邮件、电报或传真所传递的信息。”第6条第（1）款规定：“如果法律要求信息须采用书面形式，则假若一项数据电文所含信息能够调取以备日后查用，即满足了该项要求。”

·美国统一州法委员会于1999年7月制定的《统一电子交易法》(UETC)对合同和电子方式定义为：“合同”系指当事人根据本法案和其他适用法订立的能够产生法律义务的所有协议。“电子方式”系指采用电学、数字、磁、无线、光学、电磁或相关手段的技术。3.1.1电子合同的概念3.1电子合同的概述

2.电子合同。

·我国目前对电子合同尚未做出明确的法律定义,但结合国际通行观念，可将其概念理解为：从广义上讲，电子合同是指所有通过电子技术手段如电报、电传、传真、电子数据交换（ElectronicDataInterchange,缩写为EDI）、电子邮件（E-Mail）等缔结的合同。从狭义上讲，电子（商务）合同则是指在网络空间通过电子方式缔结的合同。

3.1.2

电子合同的特征3.1电子合同的概述

1.电子合同的交易主体具有虚拟性和广泛性。订立合同的双方或多方在网络上各自以数字的面貌运行，无需相互谋面，并以网络中的域名作为交易对象或媒介进行民事活动。

2.合同的订立过程均是通过计算机互联网进行。

3.电子合同生效的时间和地点与传统合同有所不同。传统合同一般以当事人签字或者盖章的方式表示合同生效，而在电子合同中，表示合同生效的传统的签字盖章方式被电子签名所代替。

4.电子合同订立成本低廉，费用较少。

5.电子合同的交易安全问题突出。

3.1.3电子合同法律关系3.1电子合同的概述

1.电子合同法律关系的概念

电子合同法律关系是指由民事法律规范确认的以电子手段签订的具有合同权利和合同义务为内容的社会关系。

3.1.3电子合同法律关系3.1电子合同的概述

2.电子合同法律关系的主体

电子合同法律关系的主体是指在电子合同法律关系中享受权利、承担义务的人。电子合同法律关系的主体作为合同权利和义务的享有者与承担者，直接影响到合同的效力与履行。

3.1.3电子合同法律关系3.1电子合同的概述

3.电子合同法律关系的内容

电子合同法律关系的内容，是指电子合同法律关系的主体所享有的权利和所承担的义务。

3.1.3电子合同法律关系3.1电子合同的概述

3.电子合同法律关系的内容（经营者的权利）

第一，有限的电子监控权。所谓电子监控权是指经营者对许可使用的有关信息进行监督控制的权利。

第二，有限的电子自助权。电子自助权，是在被许可方违约而使电子合同被取消后，法律赋予许可方利用电子的方式进行自我救济的权利。

第三，对协议的修改权和终止权。经营者是格式合同的提供者，有格式合同的制定权，修改权事实上是制定权的进一步延伸，因而经营者应当享有对协议的修改权和终止权。

第四，对游戏规则的制定权。

第五，对协议法院的选择权等。

3.1.3电子合同法律关系3.1电子合同的概述

3.电子合同法律关系的内容（经营者的义务）

第一，提供安全的信息运行平台。

第二，对客户的注册资料和交易信息负有保密的义务。

第三，对由于经营者的原因，尤其是故意或重大的疏忽而导致的用户直接和间接的损失负有限赔偿责任。

第四，做对用户利益有重大影响的改变时负有提前告知的义务。

3.1.3电子合同法律关系3.1电子合同的概述

3.电子合同法律关系的内容（终端用户的权利）

“终端用户，指以有形介质的形式从经营者处取得信息的拷贝，并供其自己使用，而不是供销售、许可、传输给第三方或有偿公开展示或演示之用的被许可方。”第一，系统使用权和获取适当信息的权利。第二，修改个人资料、密码、账号和保护个人信息不受侵犯的权利。第三，对不合格产品的退还的权利。第四，对经营者不适当的电子监控和电子自助及故意或重大疏忽导致的直接和间接损失的有限求偿权。

3.1.3电子合同法律关系3.1电子合同的概述

3.电子合同法律关系的内容（终端用户的义务）

第一，按照协议约定遵守网络规则的义务。

第二，不得在未经许可的情况下，擅自对所使用系统再次转让许可、拷贝或转交所使用系统的全部或部分。

第三，不得对所使用系统进行逆向工程、反汇编或解体拆卸。

第四，不得将信息使用权用于非法用途。

3.1.3电子合同法律关系3.1电子合同的概述

4.电子合同法律关系的客体

电子合同法律关系的客体是指电子合同法律关系的主体享有的权利和承担义务所共同指向的对象。电子合同的客体包括三大点：有形商品、数字化商品或信息商品、在线服务。3.2电子合同的订立电子合同的书面形式3.2.123.2.2

电子合同的法律认可3

电子合同订立的程序3.2.33

电子合同订立的程序3.2.33.2电子合同的订立23（1）书面形式的普通含义。

《现代汉语词典》对书面的定义是：“以文字表达的（区别于‘口头’）”。（2）法律对合同订立书面形式的要求。

l）英美法系关于书面形式的要求。英美契约法理论，将契约分为两大类，即签字蜡封契约（ContractUnderSeal）和简式契约（SimpleContract）。对于前者，法律要求其订立必须遵守特定的形式，主要是必须以书面形式订立，当事人签名、加盖印戳并将文书交给对方当事人。商事交易中的契约多为简式契约。英美法对简式契约一般不要求用特定的形式，即依据当事人的意愿而定。

3.2.1电子合同的书面形式3.2.13.2电子合同的订立23（2）法律对合同订立书面形式的要求。

2）大陆法系关于书面形式的要求。大陆法系国家一般以法国和德国为代表。德国在合同形式上，一般以不要式为原则。法国强调其作为合同存在及其内容的证据价值。3）我国法律关于书面形式的要求。我国《民法典》第469条基本继承了《合同法》的规定，其第469条确认：“当事人订立合同，可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为书面形式”。

我国《电子签名法》第4条：“能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为符合法律、法规要求的书面形式。”3.2.1电子合同的书面形式3.2.13.2电子合同的订立23（3）电子合同对传统的书面形式提出的挑战。

美国学者对存在于电子媒介上的信息是否可以理解为书面形式存在着两种不同的观点。其一，否定说。该观点认为，《美国统一商法典》规定，书面是指印刷、打字或手写等将当事人的意思表达于有形（TangbleForm）的媒介。其二，肯定说。此种观点认为，任何当事人无论借助何种手段来表达其订立合同的意思，只要这种意思能为对方所了解，双方达成合意，便可以形成合同。3.2.1电子合同的书面形式3.2.13.2电子合同的订立23.2.2

电子合同的法律认可3

《民法典》第469条第二款和第三款规定：“书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为书面形式”。”

《电子签名法》第4条：“能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为符合法律、法规要求的书面形式。”同时第7条：“数据电文不得仅因为其是以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的而被拒绝作为证据使用。”3.2电子合同的订立

电子合同订立的程序3.2.3

（1）要约。《民法典》第472条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示。”要约的条件包括以下几项：

1）要约必须是以订立合同为目的的意思表示。

2）要约必须是特定人的意思表示。要约的目的在于订立合同，而合同的订立必须有双方当事人参加。3）要约必须是向受要约人发出的意思表示。

4）要约的内容具体确定。一是要约必须包括能够决定合同成立的主要内容。二是要约的内容必须确定，即要约所包括的合同的主要条款必须是明确的。3.2电子合同的订立

电子合同订立的程序3.2.3

（2）承诺。《民法典》第479条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思表示。”承诺，必须具备下列条件：

1）承诺必须由受要约人向要约人做出。

2）承诺的内容必须与要约的内容相一致。一般认为，承诺的内容与要约的内容相一致，只要求实质内容相一致即可，而对于要约的非实质内容的变更，并不影响承诺的成立。3）承诺必须在要约的有效期限内做出。

3.2电子合同的订立

电子合同订立的程序3.2.3

（3）要约与要约邀请。我国《民法典》第473条规定：“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。”要约与要约邀请是不同的：

首先，二者的目的不同。要约的目的在于与受要约人订立合同，其作用在于唤起受要约人的承诺；要约邀请的目的在于唤起别人的注意，其作用在于希望他人发出订立合同的要约。

其次，二者的性质不同。要约是一种意思表示，要约发出后即会产生一定的法律拘束力。要约人违反有效的要约，应承担法律责任；要约邀请是行为人订立合同的预备行为，性质上属于事实行为，行为人在法律上无须承担责任。3.2电子合同的订立

1.电子商务当事人订立和履行合同，适用《电子商务法》第三章和《民法典》合同编，以及《电子签名法》等法律的规定。

2.电子商务当事人使用自动信息系统订立或者履行合同的行为对使用该系统的当事人具有法律效力。

3.电子商务经营者发布的商品或者服务信息符合要约条件的，用户选择该商品或者服务并提交订单成功，合同成立。当事人另有约定的，从其约定。

4.电子商务经营者应当清晰、全面、明确地告知用户订立合同的步骤、注意事项、下载方法等事项，并保证用户能够便利、完整地阅览和下载。3

电子商务合同订立与履行的合规要点3.2.43.2电子合同的订立5.合同标的为交付商品并采用快递物流方式交付的，收货人签收时间为交付时间。6.电子商务当事人可以约定采用快递物流方式交付商品。7.电子商务当事人可以约定采用电子支付方式支付价款。8.电子支付服务提供者提供电子支付服务不符合国家有关支付安全管理要求，造成用户损失的，应当承担赔偿责任。3

电子商务合同订立与履行的合规要点3.2.43.2电子合同的订立9.用户在发出支付指令前，应当核对支付指令所包含的金额、收款人等完整信息。10.电子支付服务提供者完成电子支付后，应当及时准确地向用户提供符合约定方式的确认支付的信息。11.用户应当妥善保管交易密码、电子签名数据等安全工具。用户发现安全工具遗失、被盗用或者未经授权的支付的，应当及时通知电子支付服务提供者。3

电子商务合同订立与履行的合规要点3.2.43.3.1电子合同效力的概念与内容3.3电子合同的效力（1）电子合同法律效力的概念电子合同的法律效力是指依法成立的电子合同,即有效电子合同的法律效力。确定电子合同的效力，首先应当确定该电子合同是否能够发生法律效力，然后才能确定该电子合同将发生何种法律后果。就已经成立的电子合同而言，符合法律规定的条件的，为有效的电子合同，即发生电子合同的法律效力，不符合法律规定条件的电子合同，因其欠缺规定的条件，则不能当然地发生合同法律效力。3.3.1电子合同效力的概念与内容3.3电子合同的效力（2）电子合同法律效力的内容电子合同是合同的一种特殊形式，电子合同法律效力的内容表现为：1）在当事人的之间产生合同之债。2）当事人不得随意变更、解除电子合同。

3）当事人须履行电子合同。

4）电子合同是处理当事人纠纷的依据。3.3.2电子合同的生效要件3.3电子合同的效力

《民法典》第143条的规定，电子合同的生效要件包括：合同当事人应具有相应的民事行为能力、意思表示真实、不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。3.3.3电子错误、电子代理人与合同效力3.3电子合同的效力

（1）电子错误与合同效力。

所谓错误是指表意人所表示出来的意思与其真实意思不一致。电子错误的概念，美国《统一计算机信息交易法》定义为:“电子错误指如没有提供检测并纠正或避免错误的合理方法，消费者在使用一个信息处理系统时产生的电子信息中的错误。”因此，电子错误即指因计算机信息处理系统不完善而产生的错误。

3.3.3电子错误、电子代理人与合同效力3.3电子合同的效力

（2）电子代理人与合同效力。

电子“代理人”（Electronicagent），是指“不需要人的审查或操作，而能用于独立地发出、回应电子记录，以及部分或全部的履行合同的计算机程序、电子的或其他自动化手段。”。从以上规定可以看出，电子“代理人”的本质，即并非具有法律人格的主体，只是一种能执行人的意思的智能化的交易工具。根据我国《民法典》允许采用根据电文形式订立合同，但并未明确规定通过电子“代理人”订立合同的效力。3.4.1电子合同履行的概念3.4电子合同的履行

《民法典》第509条第1款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”合同的履行是指债务人按照合同的约定或法律规定，全面地、正确地履行自己所承担的义务。合同履行是合同效力的重要表现，是当事人订立合同追求的目的。3.4.2

电子合同履行的基本原则3.4电子合同的履行

一般认为，合同履行的原则主要包括实际履行原则、适当履行原则和协作履行原则。这些基本原则仍是适用于电子合同的履行。

第一：实际履行原则是指当事人应当按照合同的标的履行合同义务，即合同标的是什么，当事人就应当履行什么，不能任意用其他标的所代替。

第二：适当履行原则是指当事人应当按照合同的约定或者法律的规定全面、适当地履行合同。

第三：协作履行原则是指合同双方当事人不仅应履行自己的义务，而且还应当协助对方履行义务。3.4.3

电子合同履行的基本方式3.4电子合同的履行

第一种是在线付款，在线交货；

第二种是在线付款，离线交货；

第三种是离线付款，离线交货。3.4.3

电子合同履行的基本方式3.4电子合同的履行

第一种是在线付款，在线交货；

第二种是在线付款，离线交货；

第三种是离线付款，离线交货。3.5.1

违约的归责原则3.5电子合同的违约责任

违约责任的归责原则，是指在追究合同当事人的违约责任中应遵循的基本准则。

根据《民法典》的规定，对于不同的违约纠纷应当适用严格责任原则、过错责任原则来处理。

1、严格责任原则。严格责任原则，也称为无过错责任原则，是指当事人违反合同义务即应承担责任。在违约发生后，确定违约当事人的责任，应主要考虑违约的结果是否是因被告的行为造成的，而不是被告的故意和过失。

2、过错责任原则。过错责任原则，是指合同当事人违反合同义务且存在过错时才承担违约责任。3.5.2严格责任下的免责事由3.5电子合同的违约责任

根据我国《民法典》的规定，严格责任下的免责事由包括：不可抗力、债权人的过错、法定免责事由及合同中约定的免责条款等。根据《民法典》的规定，当事人因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应在合理期限内提供证明。

在网络中，非因自己原因所引起的网络中断、传输错误或黑客政击、计算机病毒侵入或发作、因政府管制而造成的暂时性关闭等造成合同无法正确履行，且许可方尽到了合理注意的义务，并对此无法预见和控制的，均应不承担责任。3.5.3责任形式3.5电子合同的违约责任

电子合同的违约责任形式可以归纳为实际履行，继续使用，停止使用，中止访问和损害赔偿等措施。

1.实际履行又称为继续履行，意味着当事人不得以其他方式代替合同义务的履行。2.停止使用，停止使用是指因被许可方的违约行为，许可方在撤销许可或解除合同时，请求对方停止使用并交回有关信息。3.继续使用，继续使用是指许可方违反合同，被许可方在未撤消合同的情况下可以继续使用合同项下的信息和信息权。

4.中止访问。中止访问适用于信息许可访问合同。5.损害赔偿，它与上述几种违约救济方式是互补的，一方违约后，除了要求其采取特定补救方式外如拒收或退回信息，并不阻止要求损害赔偿。

流量劫持的司法认定——陈某诉杭州某软件服务公司网络服务合同纠纷案本章案例

案情介绍：

原告陈某于2017年4月27日在被告杭州某软件服务