第四章 证券法

第四章证券法《经济法概论》王子正主编人民邮电出版社1证券与证券法概述2证券发行3证券上市与交易目录4上市公司收购5新三板与科创板市场法律制度学习目标通过对本章的学习，了解证券与证券法的概念与特征；了解证券市场主体的基本内容；了解证券发行和上市的概念；了解新三板市场和科创板市场。关键概念证券证券法证券交易证券发行证券公司证券业协会证券服务机构证券承销新三板市场引导案例某金融信息服务（上海）股份有限公司公告收到中国证券监督管理委员会上海监管局《关于对某金融信息服务（上海）股份有限公司采取出具警示函措施的决定》，起因系该公司发生累计约1.98亿元标的的诉讼，但两个月后才进行信息披露。该公司后来公告称，公司收到证监会的《调查通知书》，因公司涉嫌信息披露违法违规，证监会决定对其立案调查。请问：（1）在上述案例中，涉及哪些证券市场主体？（2）我国的证券监管机构的职责范围是哪些？证券与证券法概述第一节一、证券概述（一）证券的概念证券是多种经济权益凭证的统称，是用来证明券票持有人享有的某种特定权益的法律凭证。风险投资工具收益凭证投资凭证具有定型性具有可流通、转让性（二）证券的法律特征（三）证券的种类123股票债券衍生证券二、证券法概述证券法是调整证券发行，交易和国家对证券市场监管过程中，所发生的社会关系的法律规范的系统。三、证券市场主体（一）证券交易所证券交易所是依据国家有关法律，经政府证券主管机关批准设立的集中进行证券交易的有形场所。（二）证券公司证券公司（SecuritiesCompany）是指依照《公司法》和《证券法》的规定设立的并经国务院证券监督管理机构审查批准而成立的专门经营证券业务，具有独立法人地位的有限责任公司或者股份有限公司。证券公司的设立条件包括：有符合法律、行政法规规定的公司章程。主要股东及公司的实际控制人具有良好的财务状况和诚信记录，最近三年无重大违法违规记录。有符合《证券法》规定的注册资本。董事、监事、高级管理人员、从业人员符合《证券法》规定的条件。有完善的风险管理与内部控制制度。有合格的经营场所、业务设施和信息技术系统。法律、行政法规和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。（三）证券登记结算机构证券登记结算机构是指为证券的发行和交易活动办理证券登记、存管、结算业务的中介服务机构。（四）证券服务机构证券服务机构是指依法设立的从事证券服务业务的法人机构。（五）证券业协会中国证券业协会于1991年8月28日成立，总部设在北京。中国证券业协会的会员分为团体会员和个人会员，团体会员为证券公司。《证券法》规定，证券公司应当加入证券业协会。个人会员只限于证券市场管理部门有关领导以及从事证券研究及业务工作的专家，由协会根据需要吸收。证券业协会履行下列职责：教育和组织会员及其从业人员遵守证券法律、行政法规，组织开展证券行业诚信建设，督促证券行业履行社会责任依法维护会员的合法权益，向证券监督管理机构反映会员的建议和要求；收集整理证券信息，为会员提供服务；制定会员应遵守的规则，组织会员单位的从业人员的业务培训，开展会员间的业务交流对会员之间、会员与客户之间发生的纠纷进行调解组织会员就证券业的发展、运作及有关内容进行研究监督、检查会员行为，对违反法律、行政法规或者协会章程的，按照规定给予纪律处分国务院证券监督管理机构赋予的其他职责证券发行第二节一、证券发行概述（一）证券发行的概念、价值和原则证券发行（securitiesissuance），是指政府、金融机构、工商企业等发行人以募集资金为目的向投资者出售代表一定权利的有价证券的一系列行为的总称。非公开发行与公开发行直接发行与间接发行平价发行、溢价发行与折价发行设立发行与增资发行1234（二）证券发行的类型（三）证券发行制度我国的证券发行制度目前全面实行注册制。在精简优化发行上市条件方面，坚持以信息披露为核心，将核准制下的发行条件尽可能转化为信息披露要求。各市场板块设置多元包容的上市条件；在完善审核注册程序方面，坚持证券交易所审核和证监会注册各有侧重、相互衔接的基本架构，进一步明晰证券交易所和证监会的职责分工，提高审核注册效率和可预期性。（三）证券发行制度证券交易所审核过程中发现重大敏感事项、重大无先例情况、重大舆情、重大违法线索的，及时向证监会请示报告。证监会同步关注发行人是否符合国家产业政策和板块定位。同时，取消证监会发行审核委员会和上市公司并购重组审核委员会；在优化发行承销制度方面，对新股发行价格、规模等不设任何行政性限制，完善以机构投资者为参与主体的询价、定价、配售等机制。二、证券发行的条件（一）证券发行概述上市公司发行证券，应当诚实守信，依法充分披露投资者作出价值判断和投资决策所必需的信息，充分揭示当前及未来可预见对上市公司构成重大不利影响的直接和间接风险，所披露信息必须真实、准确、完整，简明清晰、通俗易懂，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。上市公司应当按照保荐人、证券服务机构要求，依法向其提供真实、准确、完整的财务会计资料和其他资料，配合相关机构开展尽职调查和其他相关工作（二）向不特定对象发行证券（1）发行股票上市公司发行股票，应当符合下列规定：①股票已公开发行；②具备健全且运行良好的组织机构；③具有持续经营能力；④公司股本总额不少于5000万元；⑤公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上；⑥公司股本总额超过4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上；⑦公司及其控股股东、实际控制人最近3年不存在贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序的刑事犯罪；⑧最近3个会计年度财务会计报告均被出具无保留意见审计报告；⑨证券交易所要求的其他条件（二）向不特定对象发行证券（2）募集资金上市公司发行股票，募集资金使用应当符合下列规定：①符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理等法律、行政法规规定；②除金融类企业外，本次募集资金使用不得为持有财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司；③募集资金项目实施后，不会与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业新增构成重大不利影响的同业竞争、显失公平的关联交易，或者严重影响公司生产经营的独立性；④科创板上市公司发行股票募集的资金应当投资于科技创新领域的业务（3）发行可转债可转债，是指上市公司依法发行、在一定期间内依据约定的条件可以转换成股份的公司债券。上市公司发行可转债，应当符合下列规定：①具备健全且运行良好的组织机构；②最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息；③具有合理的资产负债结构和正常的现金流量；④交易所主板上市公司向不特定对象发行可转债的，应当最近3个会计年度盈利，且最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%；净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据（三）向特定对象发行证券上市公司发行证券，可以向不特定对象发行，也可以向特定对象发行。向特定对象发行证券包括上市公司向特定对象发行股票、向特定对象发行可转债。发行条件参见《上市公司证券发行注册管理办法》《证券发行与承销管理办法三、证券承销证券承销是证券经营机构代理证券发行人发行证券的行为。它是证券经营机构最基础的业务活动之一。当发行人想通过证券市场筹集资金时，就要聘请证券经营机构来帮助自己销售证券。证券经营机构借助自己在证券市场上的信誉和营业网点，在规定的发行有效期限内将证券销售出去，这一过程称为承销。123根据证券经营机构在承销过程中承担的责任和风险的不同，承销可分为：包销承销团承销代销案例与解析史上最重欺诈发行罚单（同花顺财经2016-07-11）2016年7月8日，证监会对创业板某上市公司涉嫌欺诈发行及信息披露违法违规案正式开出罚单，并启动强制退市程序。这是证监会有史以来针对欺诈发行开出的“最重罚单”，该公司将成为首个因欺诈发行而退市的公司。根据通报，证监会对该公司及其17名现任或时任董事、监事、高管及相关人员进行了行政处罚，并对该公司实际控制人、董事长，时任总会计师采取了终身证券市场禁入措施。同时，证监会已对该公司证券上市相关中介机构进行了调查，向某证券公司和某会计师事务所送达了行政处罚事先告知书，并对某律师事务所展开了调查。根据证监会2014年10月发布实施的《关于改革完善并严格实施上市公司退市制度的若干意见》的规定，深圳证券交易所将在证监会对该公司作出行政处罚决定后，启动该公司退市程序。根据相关规定，因欺诈发行暂停上市后不能恢复上市，且创业板没有重新上市的制度安排。某证券公司作为该公司申请首次公开发行股票的保荐机构，正在主动筹备投资者赔偿事宜，目前，已出资5.5亿元设立先行赔付专项基金，用于先行赔付适格投资者的投资损失。请问：（1）信息披露违法行为的行政处罚主体都有哪些？（2）在什么情况下要被处以行政处罚？解析：董事、监事、高级管理人员之外的其他人员，确有证据证明其行为与信息披露违法行为具有直接因果关系，包括实际承担或者履行董事、监事或者高级管理人员的职责，组织、参与、实施了公司信息披露违法行为或者直接导致信息披露违法的，应当视情形认定其为直接负责的主管人员或者其他直接责任人员。发生信息披露违法行为的，依照法律、行政法规、规章规定，对负有保证信息披露真实、准确、完整、及时和公平义务的董事、监事、高级管理人员，应当视情形认定其为直接负责的主管人员或者其他直接责任人员承担行政责任，但其能够证明已尽忠实、勤勉义务，没有过错的除外。证券上市与交易第三节一、证券上市概述（一）证券上市证券上市是指已公开发行的证券经过证券交易所批准在交易所内公开挂牌交易的行为。证券上市是连接证券发行与证券场内交易的桥梁。证券上市确立了证券交易所与上市公司之间的自律监管关系。证券上市申请；证券上市暂停与终止暂停上市是指已上市公司若出现法定原因，应依法暂时停止其发行的上市股票或公司债券的交易。终止上市是彻底取消上市公司的上市资格，或者取消上市证券挂牌交易资格的制度。二、证券交易概述证券交易（SecuritiesTransaction），是指证券持有人依照交易规则，将证券转让给其他投资者的行为。证券交易的标的合法在合法的证券交易场所交易以合法方式交易证券交易主体合法（一）证券交易的一般规则开立证券账户和开立资金账户交易委托竞价成交股权登记，证券存管、清算交割交收（二）证券交易的程序三、信息披露（一）信息披露的含义信息披露是指公众公司以招股说明书、上市公告书以及定期报告和临时报告等形式，把公司及与公司相关的信息，向投资者和社会公众公开披露的行为。首次披露1上市公告书2定期报告3临时报告4（二）信息披露的类型（三）信息披露的主要途径和方式上市公司披露信息的平面媒体主要是证监会指定的一些专业报刊，如《中国证券报》《上海证券报》《中国改革报》《证券时报》《证券日报》和《证券市场周刊》等证券类报刊。自1999年起，上市公司的定期报告全文在上海证券交易所网站和巨潮资讯网发布。当前，上市公司的临时报告也可以在这两个网站找到。投资者和社会公众可以通过指定报刊和网站，找到自己需要的信息。交易所对上市公司的定期报告实行事后审核，对临时报告实行事前审核。虚假陈述欺诈客户操纵市场内幕交易1234四、禁止的交易行为1.内幕交易内幕交易是指内幕人员和以不正当手段获取内幕信息的其他人员违反法律、法规的规定，泄露内幕信息，根据内幕信息买卖证券或者向他人提出买卖证券建议，从而谋取利益或减少损失的行为。内幕交易是一种典型的证券欺诈行为。证券交易内幕信息的知情人员或者非法获取内幕信息的其他人员，不得买入或者卖出所持有的该公司的证券、泄露该信息或者建议他人买卖该证券。内幕信息是指为内幕人员所知悉的，尚未公开并可能影响证券市场价格的重大信息。内幕交易主要包括下列行为：内幕人员利用内幕信息买卖证券，或者根据内幕信息建议他人买卖证券的行为；内幕人员向他人泄露内幕信息，使他人利用该信息获利的行为；非内幕人员通过不正当的手段或者其他途径获得内幕信息，并根据该内幕信息买卖证券，或者建议他人买卖证券的行为。内幕交易在操作程序上往往与正常的操作程序相同，也是在市场上公开买卖证券。但由于一部分人利用内幕信息，先行一步对市场做出反应，因而具有以下几个方面的危害性：违反了证券市场的“三公”原则，侵犯了广大投资者的合法权益。内幕交易损害了上市公司的利益。一部分人利用内幕信息进行证券买卖，使上市公司的信息披露有失公正，损害了广大投资者对上市公司的信心，从而影响上市公司的正常发展。内幕交易扰乱了证券市场乃至整个金融市场的运行秩序。内幕人员往往利用内幕信息，人为地造成股价波动，扰乱证券市场的正常秩序。点击播放视频：光大证劵内幕交易案今日开庭2.操纵市场操纵市场是指以获取利益或减少损失为目的，利用资金、信息等优势或滥用职权，影响证券市场价格，制造证券市场假象，诱导投资者在不了解事实真相的情况下作出证券投资决定，扰乱证券市场秩序的行为。操纵市场行为会人为地扭曲证券市场的正常价格，使价格与价值严重背离，扰乱证券市场正常秩序。严重的操纵市场行为会引发社会动荡。3.欺诈客户欺诈客户，是指证券公司及其从业人员在证券交易及相关活动中，为了谋取不法利益，而违背客户的真实意思进行代理的行为，以及诱导客户进行不必要的证券交易的行为。《证券法》规定，在证券交易中，禁止证券公司及其从业人员从事下列损害客户利益的行为：违背客户的委托为其买卖证券；不在规定时间内向客户提供交易的确认文件；未经客户的委托，擅自为客户买卖证券，或者假借客户的名义买卖证券；为牟取佣金收入，诱使客户进行不必要的证券买卖；其他违背客户真实意思表示，损害客户利益的行为。违反前款规定给客户造成损失的，应当依法承担赔偿责任。4.虚假陈述证券市场虚假陈述，是指信息披露义务人违反证券法律规定，在证券发行或者交易过程中，对重大事件做出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为。案例与解析某公司信息披露不实案股份公告称，因公司2022年三季度报告等信息披露不准确，违反了相关规定，公司及公司董事长、总经理兼时任主管会计工作负责人刘某被中国证券监督管理委员会河南监管局出具《关于对××股份有限公司及相关人员采取出具警示函措施的决定》（以下简称《警示函》）。案例与解析某公司信息披露不实案2023年3月，股份披露《关于会计差错更正的公告》，对2022年三季度报告等有关财务数据进行追溯调整。其中，2022年前三季度利润总额由9.19亿元调整至7.65亿元、归属于上市公司股东的净利润由9.07亿元调整至7.96亿元。《警示函》表示，该公司2022年三季度报告等信息披露不准确，违反《上市公司信息披露管理办法》（证监会令第182号）第3条第1款规定。公司董事长、总经理兼时任主管会计工作负责人刘某对上述违规行为负有主要责任。根据《上市公司信息披露管理办法》（证监会令第182号）第52条规定，河南证监局决定对股份、刘某采取出具警示函的行政监管措施，并记入证券期货市场诚信档案。请问：股份被行政处罚的原因是什么？解析：公司在2022年第三季度报告中存在虚假记载行为，因此被行政处上市公司收购第四节上市公司收购在各国证券法中的含义各不相同，一般有广义和狭义之分。狭义的上市公司收购即要约收购，是指收购方通过向目标公司股东发出收购要约的方式购买该公司的有表决权证券的行为；广义的上市公司收购，除要约收购以外，还包括协议收购，即收购方通过与目标公司的股票持有人达成收购协议的方式进行收购。我国上市公司收购可以采取要约收购、协议收购和其他合法的方式。《证券法》《上市公司重大资产重组管理办法》《上市公司收购管理办法》是上市公司收购的主要法律依据。一、要约收购要约收购是指收购人向被收购的上市公司发出收购的公告，待被收购上市公司确认后，方可实行收购行为。它是各国证券市场最主要的收购形式，通过公开向全体股东发出要约，达到控制目标公司的目的。二、协议收购协议收购，是指投资者在证券交易场所之外与目标公司的股东（主要是持股比例较高的大股东）就股票价格、数量等方面进行私下协商（相对公开市场而言，而非黑市交易），购买目标公司的股票，以期达到对目标公司的控股或兼并目的。三、集中竞价交易收购集中竞价收购是指在证券交易所通过“集中竞价”的方式完成的收购。四、间接收购上市公司间接收购，是指收购人在形式上没有直接成为目标公司的股东，但通过投资关系、协议、其他安排导致其拥有权益的股份达到或超过一个上市公司已发行股份的5%、未超过30%的收购。五、上市公司重大资产重组上市公司重大资产重组是指，上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外通过购买、出售资产或者其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为。六、上市公司发行股份购买资产市公司发行股份购买资产是定向增发的一种特殊形式，它是指上市公司作为交易的一方，向特定对象发行股份购买资产或向发行对象募集资金进行周转，再用现金购买该发行对象的资产。发行股份购买资产本质上是一种私募或非公开发行性质的证券发行方式。。七、借壳上市借壳上市并不是一种具体的并购交易结构，而是并购行为的综合。新三板与科创板市场法律制度第五节一、新三板市场概述新三板市场即全国中小企业股份转让系统，是经国务院批准设立的第一家公司制证券交易场所，也是继上海证券交易所、深圳证券交易所之后第三家