民事诉讼法与仲裁制度分类模拟题34

民事诉讼法与仲裁制度分类模拟题34(一)单项选择题1.

远大商贸公司将其所有的办公楼设备抵押给了G市商业银行，以获得90万元的贷款。后来，远大商（江南博哥）贸公司与天山公司发生合同纠纷，天山公司向法院起诉，并申请财产保全。则下列表述中正确的是______。A.法院可以裁定查封远大商贸公司的办公楼设备，但应征得G市商业银行的同意B.法院不得作出查封远大商贸公司办公楼设备的裁定，因为该办公楼已经抵押给了银行C.法院作出财产保全的裁定，不影响商业银行对远大商贸公司办公楼设备的优先权D.由于远大商贸公司的办公楼设备已抵押给商业银行，法院无权作出查封的裁定正确答案：C[解析]本题考查对抵押物的财产保全措施。《民诉解释》第一百五十七条规定：“人民法院对抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施，但不影响抵押权人、质权人、留置权人的优先受偿权。”因此，本题中，远大商贸公司的办公楼设备是抵押物，法院仍然可以作出查封的裁定，也不必经过抵押权人G市商业银行的同意，但是，法院作出的财产保全的裁定并不影响G市商业银行对抵押物的优先权。所以，A、B、D选项表述不正确。

2.

北京市朝阳区李某周末到郊外自助游，在其驾车返城的途中因失误将昌平区张某的车撞坏，两人不能就赔偿达成协议，张某向昌平区法院起诉要求李某赔偿损失10万元，一审法院判决李某赔偿张某损失5000元，李某与张某均未上诉，判决生效，之后昌平区检察院发现该案审判长王某系李某近亲本应回避而没有回避，因此检察院准备抗诉，据此，以下说法不正确的是______。A.昌平区检察院的正确做法是提请上级检察院向中级人民法院提起抗诉B.若北京市检察院(昌平区检察院的上级检察院)向北京市第二中级人民法院提出抗诉，该人民法院应当自收到抗书之日起三十日内作出再审的裁定C.北京市第二中级人民法院可以将此案交给海淀区法院进行再审D.北京市第二中级人民法院再审此案时，应当通知北京市检察院派员出席法庭正确答案：C[解析]根据《民事诉讼法》第二百零八条的规定：“最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，应当提出抗诉。地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，可以向同级人民法院提出检察建议，并报上级人民检察院备案；也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员的违法行为，有权向同级人民法院提出检察建议。”

根据《民事诉讼法》第二百一十一条的规定：“人民检察院提出抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起三十日内作出再审的裁定；有本法第二百条第一项至第五项规定情形之一的，可以交下一级人民法院再审，但经该下一级人民法院再审的除外。”

3.

陈风向甲区人民法院起诉，要求其儿子陈亮支付赡养费，甲区人民法院经审理后判决陈亮每月向陈风支付300元赡养费，一审判决后双方均未上诉。2年后，因经常生病，陈风认为300元难以维持正常生活，又向甲区人民法院起诉，要求增加赡养费。对陈风的这一诉讼请求，甲区人民法院从程序上如何处理?______A.作为新案件，予以受理B.按申请再审处理C.根据一事不再理原则，不予以受理D.不予以受理，并告知陈风应与陈亮协商解决正确答案：A[解析]本题考查对当事人增加赡养费请求的处理问题。根据《民诉解释》第二百一十八条的规定，赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理。因此，选项A是正确的。

4.

关于一审民事判决书的格式，下列说法正确的是______。A.判决书中应当写明案由B.当事人双方可以约定不在判决书中写明争议的事实和理由C.判决书必须由审判人员署名，书记员可以不必署名D.基层人民法院的派出法庭作出的判决书可以加盖派出法庭的印章正确答案：A[解析]本题考查判决书的格式。《民事诉讼法》第一百五十二条规定：“判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：(一)案由、诉讼请求、争议的事实和理由；(二)判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；(三)判决结果和诉讼费用的负担；(四)上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。”因此，只有A选项是正确的。

5.

某法院对甲、乙之间的买卖合同纠纷案件作出了判决，当事人在上诉期内均未上诉。后该法院发现判决书将支付货款数额4356.87元误写成了435687元。法院对此应当如何处理?______A.裁定撤销判决书，重新制作B.通知收回判决书，重新制作判决书C.由院长提交审判委员会讨论决定再审D.作出补正错误的裁定书并送达双方当事人正确答案：D[解析]根据《民事诉讼法》第一百五十四条的规定，裁定适用以下范围：……(七)补正判决书中的笔误……根据《民诉解释》第二百四十五条的规定，《民事诉讼法》第一百五十四条第一款第七项规定中的笔误是指法律文书误写、误算，诉讼费用漏写、误算和其他笔误。因此，选项D正确。

6.

王老太太自年轻时丈夫去世后，就独自抚养两个儿子长大成人。儿子成家单独生活后，因王老太太年老体弱，两个儿子都不愿意尽赡养义务，王老太太伤心至极，向人民法院起诉，要求人民法院为其与儿子分家析产并责令儿子支付赡养费。一审人民法院经过审理判决两个儿子每人向王老太太一次性支付赡养费5万元。王老太太不服，向上级人民法院上诉。二审人民法院在审理过程中，发现一审人民法院未进行分家析产，此时二审人民法院应当如何处理?______A.应当直接裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审B.依法查清事实后改判C.根据自愿原则调解，调解不成，告知王老太太就分家析产问题另行起诉D.根据自愿原则调解，调解不成，撤销原判决，发回原审人民法院重审正确答案：D[解析]从本案二审中发现的问题来看，属于一审人民法院漏判了当事人提出的诉讼请求，即一审人民法院对当事人在一审中提出的分家析产的诉讼请求未作出审理与判决，根据《民诉解释》第三百二十六条的规定，对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理的、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。因此，正确答案是选项D。

7.

下列有关保全和先予执行的说法不正确的是______。A.诉讼中的保全既可以由当事人申请，法院也可以依职权决定B.诉讼保全的范围仅限于请求的范围C.申请先予执行的人民法院可以责令申请人提供担保D.申请先予执行的当事人之间必须权利义务关系明确正确答案：B[解析]根据《民事诉讼法》第一百条的规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。”

根据《民事诉讼法》第一百零二条的规定：“保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。”

8.

甲是A市的家具经销商，因资金周转困难，便从A市乙处借了40万元人民币，购买了一批家具，并销售给了B市的丙，约定价款为50万元人民币，但丙未付款。甲与丙约定的合同履行地在A市。后来，乙要求甲还钱，甲说因为丙没有支付货款，所以无力偿还。鉴于此，乙向法院直接起诉丙，要求其支付40万元，法院受理了乙对丙提起的诉讼。下列关于甲的诉讼地位的表述哪一个是正确的?______A.甲在诉讼中是有独立请求权的第三人B.甲在诉讼中是无独立请求权的第三人C.如果参加诉讼，就处于共同原告的地位D.甲在诉讼中处于共同被告的地位正确答案：B[解析]本题考查代位权诉讼中当事人的地位。无独立请求权的第三人，是指对原告、被告双方争议的诉讼标的没有独立的请求权，但案件的处理结果可能与其有法律上的利害关系，为维护自己的利益而参加到原告、被告已经开始的诉讼中进行诉讼的人。本案中，甲对丙提出代位权诉讼，这时该诉讼的结果直接影响到乙的利益，因此甲对于乙和丙的诉讼来说具有法律上的利害关系，因此甲应当是无独立请求权的第三人，故选项A、C、D都不正确。代位权诉讼中当事人的诉讼地位，一般来说，如果直接以次债务人为被告，那么主债务人应当处于无独立请求权的诉讼地位。

9.

某化工厂排放的废水污染了甲、乙、丙三人共同承包的养鱼塘，导致损失达12万元。三人向人民法院起诉要求赔偿。经过人民法院调解，化工厂同意赔偿索赔金额的70%，甲、乙表示同意，丙不同意。下列哪一项说法是正确的?______A.该案属于普通的共同诉讼B.甲、乙同意的，对甲和乙制作调解书，对丙另行判决C.调解已经得到过半数原告的同意，合法有效D.甲、乙同意调解无效，只能判决正确答案：D[解析]《民事诉讼法》第五十二条第一款规定：“当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。”其中，诉讼标的是共同的情形属于必要共同诉讼，同一种类的情形属于普通共同诉讼。本案中，甲乙丙共同承包的鱼塘遭到侵权，成立一个损害赔偿法律关系，即只有一个诉讼标的，故属于必要共同诉讼，A选项是错误的。根据《民事诉讼法》第九十七条第三款的规定，调解书经双方当事人签收后，才具有法律效力。也就是说，有一方当事人不同意调解方案，调解便无法达成。因此，B和C选项都错误，D选项是正确的。

10.

依据我国《民事诉讼法》的规定，下列关于第二审程序与第一审程序区别的表述不正确的是______。A.第一审程序和第二审程序均可能作出判决或者裁定B.第一审法院审理的对象是案件的事实与当事人提出的理由；第二审法院审理的对象不仅包括案件的事实和当事人提出的理由，还包括一审法院认定的事实和适用的法律C.第一审程序以公开审理为原则，而第二审程序一般是书面审理D.第一审程序的发生是基于一审法院对案件的管辖权与当事人的起诉权：第二审程序的发生则是基于二审法院对一审法院的审判监督和当事人的上诉权正确答案：C[解析]一审程序与二审程序均可能对案件的程序问题和实体问题作出处理，涉及程序问题的如中止诉讼，准予撤回起诉或者上诉的，作出裁定；涉及实体问题的如准许离婚，作出判决，所以，A选项说法正确，不应选。《民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”二审程序不仅仅涉及当事人的诉权，还涉及二审法院对一审法院的监督权，也就是说，在审查当事人上诉事实的同时，也审查一审法院法律的适用及相关诉讼行为。所以，B选项说法正确，不应选。《民事诉讼法》第十条规定：“人民法院审理民事案件，依照法律规定实行合议、回避、公开审判和两审终审制度。”公开审判制度是民事诉讼法的基本制度，除法律规定的特别情形外，一律应当公开审判。根据《民事诉讼法》第一百六十九条的规定：“第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。”二审法院经过阅卷和调查，询问当事人，在事实核对清楚后，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以径行判决、裁定。径行判决并不等同于书面审理，而且，径行判决也只是在法律规定的情况下才可以适用。所以，C选项表述错误，应选。当事人向有管辖权的法院起诉引起一审程序的开始，当事人的上诉和上诉法院对一审法院的监督引起二审程序，所以，第一、二审程序开启的依据是不同的。D选项说法正确，不应选。

11.

仲裁协议是仲裁制度的基础，只有达成有效的仲裁协议仲裁才可以进行，以下有关仲裁协议的表述中不正确的是______。A.仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确，但能够确定具体的仲裁机构的，应当认定选定了仲裁机构B.仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构，可见，仲裁协议对仲裁机构约定不明确并不必然导致仲裁协议无效C.仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁，但该地有五个仲裁机构，因仲裁机构无法确定，仲裁协议无效D.若有夫妻两人约定：“若两人离婚，则随之产生的纠纷，提交某仲裁委员会仲裁。”则该约定无效正确答案：C[解析]《仲裁法解释》第三条规定，仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确，但能够确定具体的仲裁机构的，应当认定为选定了仲裁机构。据此A选项正确。该解释第六条规定，仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。据此条规定，B选项正确，C选项错误。《仲裁法》第三条规定，下列纠纷不能仲裁：(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。D选项中夫妻二人达成离婚仲裁协议违反法律规定，因此约定无效，D项正确。

(二)多项选择题1.

根据我国民事诉讼理论，下列哪些人可以作为民事诉讼当事人?______A.著作权受到侵害的死者的近亲属B.下落不明人的财产管理人C.合法权益受到损害的10周岁的儿童D.经过著作人授权的著作权集体管理组织正确答案：ACD[解析]著作权人死后的著作权仍受保护，由其近亲属作为当事人，故A项正确。只有失踪人的财产管理人才可以作为非实体当事人参加诉讼，如果公民处于下落不明状态而未经法定程序宣告其为失踪人，则其财产管理人没有诉权，只能由下落不明人本人作为当事人，故B项错误。具有民事权利能力就有民事当事人的资格，自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡，故10周岁的儿童也可以成为当事人，C项正确。《著作权法》第八条第一款规定：“著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和与著作权有关的权利人主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉讼、仲裁活动。”故D项正确。

2.

下列关于协议管辖表述不正确的是______。A.在国内民事诉讼中一方当事人起诉到法院，另一方当事人不提管辖权异议，则视为应诉管辖B.当事人只能选择在原告住所地、合同签订地、合同履行地、合同标的物所在地、被告住所地法院中的一个法院管辖C.协议管辖不受专属管辖、级别管辖的限制D.在国内的合同纠纷、财产权纠纷都可以协议管辖正确答案：BC[解析]根据《民事诉讼法》第一百二十七条第二款的规定：“当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。”

根据《民事诉讼法》第三十四条的规定：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”

所以在国内民事诉讼中，也已经规定了应诉管辖(默示协议管辖)制度。B、C项表述是错误的。

3.

下列关于证人作证的说法正确的是______。A.冯某申请法庭传唤目击者之一王某出庭作证，王某为聋哑人B.七岁的孩子目睹抢劫过程，可以成为证人C.张某是李某的邻居，也是李某的委托代理人，欲证明陈某曾扬言要杀害李某D.某交通事故案件，有多个目击证人，法院为查清案情可要求这几个证人对质正确答案：ABCD[解析]《民事诉讼证据规定》第五十三条规定，不能正确表达意志的人，不能作为证人。待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人，可见，未成年人也可以作为证人，只要他证明的事实与他的年龄、智力情况相适应，因此选项A、B正确。《民事诉讼证据规定》第六十九条规定，下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……(二)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；……由此可知，张某虽与李某有利害关系，但仍可作证，只是证言不能单独作为认定案件事实的依据。因此选项C正确。《民事诉讼证据规定》第五十八条规定，人民法院认为有必要的，可以让证人进行对质，据此D选项正确。

4.

下列关于起诉的情形，错误的有______。A.甲向A区人民法院起诉，A区人民法院对本案没有管辖权，所以，法院告知甲向有管辖权的人民法院起诉；但是，甲坚持起诉，人民法院裁定不予受理B.裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉的，即使符合起诉条件，根据一事不再理的原则，人民法院也应裁定不予受理C.原告应当预交而未预交案件受理费，人民法院应当通知其预交，通知后仍不预交或者申请减、缓、免未获人民法院批准而仍不预交的，裁定驳回起诉D.一般情况下，当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应裁定不予受理正确答案：BCD[解析]《民诉解释》第二百一十一条规定：“对本院没有管辖权的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；原告坚持起诉的，裁定不予受理；立案后发现本院没有管辖权的，应当将案件移送有管辖权的人民法院。”甲向A区人民法院起诉，A区人民法院没有管辖权，并且已经告知甲向有管辖权的人民法院起诉，但是，甲仍然坚持起诉，人民法院裁定不予受理是正确的。因此，A选项说法正确，不当选。根据《民诉解释》第二百一十二条之规定，裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉的，如果符合起诉条件，人民法院应予受理。B选项的情形下，人民法院应予受理而不是“裁定不予受理”。故B选项说法错误，当选。《民诉解释》第二百一十三条规定：“原告应当预交而未预交案件受理费，人民法院应当通知其预交，通知后仍不预交或者申请减、缓、免未获批准而仍不预交的，裁定按撤诉处理。”C选项属于按撤诉处理的情形，而不是“裁定驳回起诉”。故C选项说法错误，当选。《民诉解释》二百一十四条第一款规定：“当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。”一般情况下，当事人撤诉或按撤诉处理后，又以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应当受理。但要注意离婚案件的特殊情况。所以，D选项说法错误，当选。

5.

山岳公司参加国际贸易交易会，因未带合同专用章，借用与其合作多年的海河公司的合同专用章与甲公司和乙公司签订了由甲、乙公司拥有共有权的舒心乐商标的转让合同。合同签订后，因山岳公司未按时支付商标转让费，被甲公司与乙公司诉至法院。下列说法哪些是不正确的?______A.如果甲公司与乙公司只起诉山岳公司，法院应追加海河公司作为共同被告B.甲公司委托诉讼代理人的行为直接对乙公司发生法律效力C.如果只有甲公司起诉的，应当追加乙公司为共同原告D.如果甲公司与乙公司只起诉海河公司，法院不应追加山岳公司作为共同被告正确答案：BD[解析]《民诉解释》第六十五条规定：“借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。”因此山岳公司与海河公司为必要共同诉讼人。第七十三条规定：必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请无理的，裁定驳回；申请有理的，书面通知被追加的当事人参加诉讼。因此对于必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当追加其参加诉讼，本题中，如果只起诉山岳或者海河公司中的任意一个，都应当追加另一个为共同被告。所以A选项说法正确，不应选；D选项说法错误，应选。《民事诉讼法》第五十二条规定：“当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力；对诉讼标的没有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。”甲公司与乙公司对舒心乐商标拥有共有权，山岳公司为支付商标转让费，甲、乙和山岳公司之间的诉讼标的是共同的，即商标转让的法律关系，是必要共同诉讼，所以一方当事人的诉讼行为经其他共同诉讼人的承认，才对其他共同诉讼人发生效力，故甲公司委托代理人的行为必须得到乙公司的承认，才对乙公司产生效力，而不是直接生效。所以，B选项说法错误，应选。对于拥有共同诉讼标的的诉讼，应当为必要共同诉讼，只有部分当事人起诉的，其他当事人应当列为共同诉讼人，如果只有甲公司起诉，乙公司应当列为共同原告。C选项说法正确，不应选。

6.

根据民事诉讼法相关理论，下列有关反诉的说法错误的是______。A.周女士与刘律师签订“全权代理”的委托代理合同，在诉讼过程中刘律师有权根据案件的实际情况提出反诉，以保护周女士的合法权利B.小黄欠小刘3万元，小刘起诉，诉讼中，小黄抗辩称刘妻欠其货款3万元，基于此小黄可以在诉讼过程中提起反诉C.甲诉乙履行合同义务，一审法院作出判决后，甲上诉，在二审审理过程中乙提出反诉，二审法院应当合并审理D.甲、乙因履行合同义务发生纠纷，甲将乙诉至A人民法院，在案件审理过程中，乙可以向B法院(被告乙的住所地法院)提起反诉正确答案：ABCD[解析]根据民事诉讼法理，提起反诉要求满足以下条件：(1)由本诉的被告向本诉的原告提出；(2)须在本诉进行中提出；(3)须向受理本诉的人民法院提出；(4)须与本诉适用同一诉讼程序；(5)须反诉与本诉存在牵连关系。因此，B、D两项是错误的。

《民诉解释》第八十九条规定，当事人向人民法院提交的授权委托书，应在开庭审理前送交人民法院。授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。因此，刘律师无权提出反诉，A选项的说法是错误的。

《民诉解释》第三百二十八条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。为保护乙的审级利益，二审法院不能合并审理，应告知当事人另行起诉，C选项中法院的做法不符合我国法律规定。

7.

对于下列哪些人民法院作出的生效法律文书，当事人不得依照审判监督程序申请再审?______A.甲某诉乙某离婚案件，人民法院经过两审终审，判决仅解除甲某与乙某夫妻关系，而不涉及共同财产分割与子女抚养问题的判决B.张辉的哥哥申请人民法院宣告下落不明的张辉失踪，人民法院经过审理后作出的宣告张辉为失踪人的判决C.天意贸易公司诉有色金属公司铝锭质量问题纠纷一案，经过区人民法院、市中级人民法院两审终审后，基于天意贸易公司的再审申请，市中级人民法院经过再审审理作出的维持原判决的再审判决D.蔡清诉哥哥侵犯其平等继承权一案，经区人民法院审理作出判决后，蔡清不服向市中级人民法院上诉，市中级人民法院对该案件经过审理后作出的判决正确答案：ABC[解析]人民法院作出的裁判生效后，如果当事人认为该裁判出现法定需要再审的情形的，可以申请人民法院再审，同时《民事诉讼法》第二百零二条以及《民诉解释》第三百八十、三百八十二、三百八十三条对当事人申请再审案件的范围又作出了相应的规定。对于以下案件，当事人不得申请再审：第一，解除婚姻关系的判决中的身份部分；第二，人民法院适用督促程序、公示催告程序、破产还债程序经过审理后作出的裁判；第三，再审救济途径用尽的情形，具体包括：(1)再审申请被驳回后再次提出申请的；(2)对再审判决、裁定提出申请的；(3)在人民检察院对当事人的申请作出不予提出再审检察建议或者抗诉决定后又提出申请的。因此，本题的正确答案为选项A、B、C。

8.

下列关于起诉的情形，错误的是______。A.甲向A区人民法院起诉，A区人民法院对本案没有管辖权，所以，法院告知甲向有管辖权的人民法院起诉；但是，甲坚持起诉，人民法院裁定不予受理B.裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉的，即使符合起诉条件，根据一事不再理的原则，人民法院应裁定不予受理C.原告应当预交而未预交案件受理费，人民法院应当通知其预交，通知后仍不预交或者申请减、缓、免未获人民法院批准而仍不预交的，裁定驳回起诉D.一般情况下，当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应裁定不予受理正确答案：BCD[解析]《民诉解释》第二百一十一条规定：“对本院没有管辖权的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；原告坚持起诉的，裁定不予受理；立案后发现本院没有管辖权的，应当将案件移送有管辖权的人民法院。”甲向A区人民法院起诉，A区人民法院没有管辖权，并且已经告知甲向有管辖权的人民法院起诉，但是，甲仍然坚持起诉，人民法院裁定不予受理是正确的。A选项说法正确，不应选。《民诉解释》第二百一十二条规定：“裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉，符合起诉条件且不属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，人民法院应予受理。”B选项的情形下，人民法院应予受理而不是“裁定不予受理”。B选项说法错误，应选。《民诉解释》第二百一十三条规定：“原告应当预交而未预交案件受理费，人民法院应当通知其预交，通知后仍不预交或者申请减、缓、免未获人民法院批准而仍不预交的，裁定按自动撤诉处理。”C选项属于按撤诉处理的情形，而不是“裁定驳回起诉”。C选项说法错误，应选。《民诉解释》第二百一十四条第一款规定：“当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。”一般情况下，当事人撤诉或按撤诉处理后，又以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应当受理。但要注意离婚案件的特殊情况。所以，D选项说法错误，应选。

9.

在生效判决执行过程中，下列哪些做法是正确的?______A.当事人、利害关系人认为执行人员的执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的法院提出书面异议，法院作出裁定后，当事人可以向上一级人民法院申请复议B.案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起7日内对异议进行审查，异议理由成立的，裁定中止对该标的的执行C.人民法院对案外人提出的对执行标的的异议作出裁定后，当事人对法院的裁定有异议，如果该异议涉及原判决，依照审判监督程序办理D.人民法院对案外人提出的对执行标的的异议作出裁定后，案外人对法院的裁定有异议，如果该异议不涉及原判决，则可自裁定送达之日起15日内向人民法院起诉正确答案：ACD[解析]《民事诉讼法》第二百二十五条规定：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”A选项关于执行行为异议的说法符合法律的规定，故A选项正确。《民事诉讼法》第二百二十七条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”由此可知，案外人对于执行标的的异议，人民法院应当是在收到书面异议之日起15日内审查，而不是7日内审查。所以，B选项说法错误。C、D选项是当事人、案外人对于人民法院的裁定不服的救济方式，符合法律的规定，故C、D选项正确。

10.

根据“一事不再理”原则，判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知起诉人按申诉处理，但有些例外的情况当事人可以再次起诉，下列属于这种例外的是______。A.追索赡养费案件判决生效，一方当事人要求增加费用B.裁定驳回起诉的案件C.裁定不予受理的案件D.当事人撤诉或人民法院按撤诉处理的案件正确答案：ABCD[解析]根据《民诉解释》第二百一十八条的规定，赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理。因此A选项正确。根据《民诉解释》第二百一十二条之规定，裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉，符合起诉条件且不属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，人民法院应予受理。”因此选项B、C正确。根据《民诉解释》第二百一十四条的规定，当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。因此D选项正确。但要注意，原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，六个月内又起诉的，可不予受理。

11.

某仲裁庭对银丰公司和林祥公司购销合同一案进行仲裁，下列关于仲裁裁决的说法正确的有______。A.仲裁庭经合议，两名仲裁员认为应当支持银丰公司的请求，而首席仲裁员认为应当驳回银丰公司的请求，本案仲裁裁决应当按照首席仲裁员的意见作出B.银丰公司和林祥公司一致同意裁决中不写争议事实和裁决理由的，仲裁庭可以不写C.仲裁裁决书应当由全体仲裁员签名D.仲裁过程中，对于银丰公司的一部分诉讼请求事实已查清，双方没有争议，则仲裁庭可以就一部分请求先行裁决正确答案：BD[解析]《仲裁法》第五十三条规定：“裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。”只有在仲裁庭不能达成多数意见时，才按照首席仲裁员的意见作出裁决，所以A选项是错误的。

《仲裁法》第五十四条规定：“裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决日期。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，可以不写。裁决书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名。”当事人可以合意不写事实和理由，因此B选项正确；持不同意见的仲裁员可以不签名，因此C选项错误。

《仲裁法》第五十五条规定：“仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。”因此D选项是正确的。本题答案为B、D。

12.

东阳市中级人民法院接到东阳市人民检察院对东阳市玉泉区人民法院判决的一起假种子坑农案件的抗诉书，东阳市中级人民法院的正确做法是______。A.应当自收到抗诉书之日起30日内作出再审的裁定B.如果属于有新的证据，足以推翻原判决、裁定的情形，可以交玉泉区人民法院再审C.如果属于原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的情形，可以交玉泉区人民法院再审D.如果属于原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的情形，可以交玉泉区人民法院再审正确答案：ABCD[解析]根据《民事诉讼法》第二百一十一条的规定：“人民检察院提出抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起三十日内作出再审的裁定；有本法第二百条第一项至第五项规定情形之一的，可以交下一级人民法院再审，但经该下一级人民法院再审的除外。”

根据《民事诉讼法》第二百条的规定：当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：(一)有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；(二)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；(三)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；(四)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；(五)对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；……因此，四个选项都是正确选项。

13.

下列关于判决的说法符合法律规定的是______。A.法院审理案件可以就其中一部分已经清楚的事实作出先行判决B.上诉期间不在判决书上写明，而应由人民法院宣判时口头告知C.判决书出现笔误的，由人民法院重新作出新的判决书D.判决书一定要由审判人员、书记员签名并加盖人民法院印章正确答案：AD[解析]《民事诉讼法》第一百五十三条规定：“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。”所以，人民法院审理案件一部分事实清楚的，可以就该部分先行判决，A选项正确。《民事诉讼法》第一百五十二条第一款第(四)项规定：判决书应当写明……(四)上诉期间和上诉的法院。上诉期间必须在判决书上写明，因此B选项错误。《民事诉讼法》第154条第一款第(七)项规定：裁定适用于下列范围：……(七)补正判决书中的笔误。判决书出现笔误的，由人民法院作出裁定进行补正，因此C选项错误。《民事诉讼法》第一百五十二条第二款规定：“判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。”D选项说法符合法律规定，因此D选项正确。

14.

马某诉孙某离婚案件，二审法院宣判后马某不服，她认为二审判决共同财产钢琴归孙某所有不正确，因此申请再审。此外，马某还想起有一个1万元的存折是夫妻共同财产，在一、二审期间双方当事人均未提及此事，现存折在孙某手中，她请求法院再审时一并处理。下列做法错误的是______。A.对钢琴归属争议立案再审，存折问题告知马某另行起诉B.告知马某另行起诉钢琴和存折问题C.告知马某可以一并处理钢琴问题D.立案再审，对钢琴与存折问题一并处理正确答案：BCD[解析]《民诉解释》第三百八十二条规定：当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的，如涉及判决中已分割的财产，人民法院应依照民事诉讼法第二百条的规定进行审查，符合再审条件的，应立案审理；如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产，应告知当事人另行起诉。对于钢琴人民法院可以立案再审，对于一、二审中未涉及的存折，应当告知马某另行起诉。A选项说法正确，B、C、D选项说法错误。

15.

元阳市玉泉区人民法院自接到申请执行人朱某的申请执行书之日起超过6个月仍未执行，关于这起执行案件表述正确的是______。A.朱某可以向元阳市中级人民法院申请执行B.元阳市中级人民法院接受朱某的执行申请后，经审查，可以责令玉泉区人民法院在一定期限内执行C.元阳市中级人民法院接受朱某的执行申请后，经审查，可以决定由本院执行D.元阳市中级人民法院接受朱某的执行申请后，经审查，可以指令其他人民法院执行正确答案：ABCD[解析]根据《民事诉讼法》第二百二十六条，人民法院自收到申请执行书之日起超过6个月未执行的，申请执行人可以向上一级人民法院申请执行。上一级人民法院经审查，可以责令原人民法院在一定期限内执行，也可以决定由本院执行或者指令其他人民法院执行。本题四个选项均为正确选项。

16.

甲、乙之间存在一个标的额为500元的借款合同，但是债务人乙到期末能清偿债务，甲遂诉至法院，以下说法正确的有______。A.如果为了调解协议的达成乙承认欠甲500元，但后来调解未成，法院不能就此认定借款合同的存在B.庭审中，在甲提出借款合同的事实存在时，乙一直没有说话，经法官向乙说明了这一事实并询问乙，乙仍然不说话，则法官应认定借款合同的存在C.如果乙在庭审中承认两人之间的借款合同当时约定了利息，则其事后未经甲的同意，不得予以否认D.甲、乙在庭审中均表示两人是夫妻关系，对于这一事实，法院应当予以认定正确答案：AB[解析]根据《民诉解释》第一百零七条的规定，在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解协议作出妥协而认可的事实，不得在后续的诉讼中作为对其不利的根据，但法律另有规定或者当事人均同意的除外。由此A项是正确的。B项是正确的。因为，《民事证据规定》第八条第二款规定，对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。C项不正确。因为，按照《民事证据规定》第八条第四款的规定，当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。自认的事实要否定，即撤回自认，有两种方式：对方同意，或者自己用证据推翻。C项没有注意到自己用证据推翻也能否认自认。D项不正确。因为，按照《民诉解释》第九十二条第一、二款之规定，一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明；对干涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。

17.

甲公司诉乙公司支付货款。一审判决后，乙公司提起上诉，并提出产品质量存在问题，要求甲公司赔偿损失。下列关于民事诉讼法基本原则和基本制度的哪些表述是正确的?______A.如果二审法院将双方的请求合并审理一并作出判决，则违反了两审终审制B.如果二审法院将乙公司的请求进行调解，则违反了辩论原则C.如果二审法院将乙公司的请求调解不成后发回一审法院重审，则违反了处分原则D.如果二审法院将乙公司的请求调解不成后告知乙公司另行起诉，则违反了处分原则正确答案：AC[解析]乙公司在二审中提出的让甲公司赔偿损失的请求是反诉。《民诉解释》第三百二十八条第一款规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。”二审中对一审被告新提出的反诉直接判决，则违背两审终审制，A选项是正确的。B选项是错误的。二审中对一审被告新提出的反诉调解不成应当告知另行起诉，如果发回一审法院重审，因为一审被告并未就反诉向一审法院提起过，那么避开一审被告的意思表示直接交由一审法院重审，则是违背处分原则。所以C选项是正确的，D选项是错误的。

18.

小王向好友小李借1万元，双方说好借期半年，现一年过去了，小王仍没归还，小李索要不成诉至法院，要求小王还款。下列证据中，属于反证的有______。A.小李出具的小王向其借款时写的欠条B.小王提出证据证明小李出具的欠条不是他写的C.小王出具的其还款时小李写的收条D.小李提出证据证明小王的收条是伪造的正确答案：BD[解析]本证与反证的分类依据是证据与证明责任承担者的关系。本证，是指在民事诉讼中负有证明责任的一方当事人提出的用于证明自己所主张事实的证据。反证，是指没有证明责任的一方当事人提出的为证明对方主张事实不真实的证据。本证和反证与当事人在诉讼中是原告还是被告没有关系，而与证据是否由承担证明责任的人提出有直接关系。

本案中，小李应当对存在借款关系负证明责任，小李提出能够证明该借款关系成立的证据就是本证，因此小李出具的小王向其借款时写的欠条是本证，小王试图证明该借款关系不成立的证据就是反证，因此小王提出证明小李出具的欠条不是他写的这一证据是反证。同理，小王出具的其还款时小李写的收条是本证，而小李提出证明小王的收条是伪造的这一证据是反证。

19.

下列有关自认的说法中，正确的有______。A.诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无须举证B.代理人对事实的承认也可能产生自认的效果C.自认的效力只局限当事人，不局限法院D.当事人在法庭辩论终结前撤回自认并经对方当事人同意的，对方当事人对当事人自认事实仍承担举证责任正确答案：BD[解析]《民诉解释》第九十二条第一、二款规定：“一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无须举证证明；对干涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。”

对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充允说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。

当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。

当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。

A选项认为所有的案件只要一方当事人自认，则免除另一方的举证责任的观点是错误的，因为涉及身份关系的案件，即使一方当事人自认，对方仍对自认之事实承担举证责任。经特别授权的代理人的承认可以产生当事人自认的效果，因此B选项是正确的。自认的效力不但局限当事人，还局限法院，自认的事实是法院作出判决的依据。《民事诉讼证据规定》第八条第四款的规定，D选项是正确的。

20.

某仲裁庭对银丰公司和林祥公司购销合同一案进行仲裁，下列关于仲裁裁决的说法正确的有______。A.仲裁庭经合议，两名仲裁员认为应当支持银丰公司的请求，而首席仲裁员认为应当驳回银丰公司的请求，本案仲裁裁决应当按照首席仲裁员的意见作出B.银丰公司和林祥公司一致同意裁决中不写争议事实和裁决理由的，仲裁庭可以不写C.仲裁裁决书应当由全体仲裁员签名D.仲裁过程中，对于银丰公司的一部分诉讼请求事实已查清，双方没有争议，则仲裁庭可以就一部分请求先行裁决正确答案：BD[解析]《仲裁法》第五十三条规定：“裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。”只有在仲裁庭不能达成多数意见时，才按照首席仲裁员的意见作出裁决，所以A选项是错误的。《仲裁法》第五十四条规定：“裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决日期。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，可以不写。裁决书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名。”当事人可以合意不写事实和理由，因此B选项正确；持不同意见的仲裁员可以不签名，因此C选项错误。《仲裁法》第五十五条规定：“仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。”因此D选项是正确的。本题答案为B、D项。

(三)不定项选择题

2004年，某甲在一次车祸中左脸被刮伤留下一大片疤，因容貌被毁，甲一直努力想找一家皮肤病医院整形修复。2005年，甲终于找到了一家他比较满意的×××皮肤病专科医院，他欣喜万分，遂到该医院就诊。医院某医生为其诊断后决定进行植皮手术，术后医生及护士均告诉他手术非常成功，等甲回到家后十几天左右，甲感觉右脸不适，随后右脸出现大面积红斑，很长时间不能消除，后万般无奈之下，甲前往上海某皮肤病研究中心诊治，该研究所专家会诊得出的结论是甲曾经做过的植皮手术留下的后遗症。为此甲与×××皮肤病专科医院发生纠纷，甲认为该医院诊断有误，存在医疗过失，导致其右脸毁容，造成其精神上的巨大痛苦，故甲向法院起诉，请求判令×××皮肤病专科医院返还植皮手术费15万元，承担治疗右脸所需医疗费、住宿费等共20万元，同时还要求法院判令×××医院赔偿精神损失费70万元。请回答下列问题。1.

假设甲提出在出院时×××医院以收集样本进行研究并为其提供后续服务为理由将病历等诊断证明全数取走后未归还，而医院声称装修大楼时不慎将包括甲在内的一部分患者的资料全部遗失而不能提供这些证据时，以下哪种说法是正确的?______A.原告不能提供证据以证明自己的主张，因而败诉B.法院应当不考虑病历等资料的证明效力，根据其他有关证据认定事实C.法院应当依职权主动调取病历资料等证据，以查明案件事实D.由于病历等有关资料由医院保管，在医院无正当理由拒不提供该证据资料时，法院可以根据原告的请求，推定原告相关主张的成立正确答案：D[解析]《民事诉讼证据规定》第七十五条规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。本案中，甲与医院的纠纷属于特殊侵权纠纷，医院应就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。现病历等有关诊断资料都保存在医院，该医院若无正当理由拒不提供该病历资料时，原告甲主张该证据的内容不利于医院，法院可以推定原告甲的主张成立，医院承担不能提供证据的不利后果。

2.

医院对下列何种事实负有举证责任?______A.甲在该医院就诊的事实B.医生诊断及进行手术时是否存在过错的事实C.甲是否到上海某皮肤病研究所进行诊断的事实D.医院的医疗行为与甲右脸所长红斑之间是否有因果关系正确答案：BD[解析]本案属于《民事诉讼证据规定》第四条所规定的因医疗行为引起的特殊侵权纠纷，实行部分的举证责任倒置，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任，所以本题的答案是B、D。

3.

假设一审法院判决×××医院返还植皮手术费15万元，并承担治疗右脸所需医疗费、住宿费等共16万元，但判决中未涉及精神损害赔偿，据此，以下说法正确的是______。A.若甲提起上诉，二审法院应当根据当事人自愿原则，就甲在一审中所提出的赔偿精神损失费70万元的诉讼请求进行调解，调解不成的，发回重审B.若甲提起上诉，二审法院应当根据当事人自愿原则，就甲在一审中所提出的赔偿精神损失费70万元的诉讼请求进行调解，调解不成的，告知甲另行起诉C.若一审判决作出后双方都未上诉，一年后甲听朋友说法院不对精神损害赔偿请求进行审理判决是不对的，因此甲可以以申请再审的方式救济自己的权益D.若甲申请再审，因其没有符合法律规定的理由，上级人民法院应裁定不予受理正确答案：AC[解析]《民诉解释》第三百二十六条规定，对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。因此，A选项正确。

《民事诉讼法》第二百条第一款第(十一)项规定，原判决裁定遗漏或者超出诉讼请求的，当事人申请再审的，人民法院应当再审，因此C选项正确，而D选项错误。

电子工程师周某于2003年5月借给汤某人民币5万元，约定1年之内还款，因为汤某是周某从中学到大学的同学，所以周某没有要求汤某写借条。还款期已过多时，汤某绝口不提向周某偿还借款的事。周某想起诉汤某，苦于没有证据，思来想去，借去汤某家做客之机，在汤某夫妇卧室里安放了一枚窃听器，最终，录下了汤某与其妻的夜谈对话，在对话中汤某与他的妻子商量向周某借的5万元是不是就这么拖着。获此证据，周某提起诉讼，请求法院判令汤某归还借款。就此案，请回答下列问题。4.

在窃听之前，如果周某起诉，法院应否受理?______A.应该受理，因为周某的起诉符合《民事诉讼法》规定的起诉条件B.不应该受理，原告没有符合起诉条件的证据材料C.应该受理，法院受理当事人起诉不需要任何证据D.应该受理，周某的当事人陈述也是符合起诉条件的证据材料正确答案：AD[解析]根据《民事诉讼法》第一百一十九条，起诉必须符合下列条件：(1)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；(2)有明确的被告；(3)有具体的诉讼请求和事实、理由；(4)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。依据《民事诉讼法》第一百二十一条，起诉状应当记明证据和证据来源、证人姓名和住所。另根据《民事诉讼证据规定》第一条，原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当附有符合起诉条件的相应的证据材料。根据上述法律规定，法院受理一个案件，不仅要符合《民事诉讼法》第一百一十九条的规定，还要有起诉证据。但是从便于当事人行使诉权的角度看，起诉证据所要达到的证明标准不应等同于庭审认证时诉讼证据所要达到的证明标准，起诉证据只要能达到初步证明的程度即可，本案中周某没有借据，但是他的陈述属于当事人陈述，也是证据的一种，可以初步证明自己的起诉符合起诉条件。因此，选项A、D正确。

5.

在庭审质证过程中，汤某指出周某的录音资料是通过窃听取得的非法证据，应予排除，法院能否以该证据作为认定案件事实的依据?______A.应予采纳，如果不采纳该证据将违背“以事实为根据，以法律为准绳”的基本原则B.应予采纳，如果不采纳该证据将违背诚实信用原则C.应予采纳，如果不采纳债权人周某的实体权利将得不到保护D.不予采纳，周某提供的录音材料确属通过违法方式取得的证据正确答案：D[解析]根据《民诉解释》第一百零六条的规定，对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据，不得作为认定案件事实的根据。本案中周某安放窃听器违反国家法律禁止性规定，并侵犯了汤某夫妇的隐私权。因此，选项D正确。

6.

在案件审理过程中，汤某声称自己的确向周某借过5万元钱，但是，这笔钱已经归还，对于借款已经归还的事实，由谁来承担举证责任?______A.周某B.汤某C.周某和汤某D.汤某夫妇正确答案：B[解析]本案的当事人是周某和汤某，根据《民事诉讼证据规定》第五条的规定，在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。因此，对于借款已经归还的事实，应由汤某来承担举证责任，选项B正确。

(四)案例分析题刘某住在C市A区，有二子一女，分别是刘甲、刘乙、刘丙。刘甲与其父亲同住在一个城市，刘乙、刘丙在外地工作。刘某去世后，丧葬费用均由刘甲承担。刘甲为其父办完丧事后，便将其父遗留的房屋卖给了王海，订立了房屋买卖合同。后来，刘甲、王海因房屋买卖合同发生争议，诉至A区法院。后来，刘乙、刘丙在得知父亲去世的消息后相继回来，要求分得遗产，保护自己的权益。

问题：1.

如果王海和刘某在合同中约定，合同发生纠纷由王海住所地的B区人民法院管辖，则A区人民法院是否有管辖权?为什么?正确答案：A区法院有管辖权。合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。房屋买卖合同涉及不动产纠纷，应当由不动产所在地的人民法院专属管辖，协议管辖违反了专属管辖的规定，该协议管辖无效。

2.

如果刘乙起诉刘甲分得遗产，在诉讼中，法院通知刘丙参加诉讼，但刘丙未表态是否参加。这时，法院该怎么办?正确答案：人民法院应当将刘丙列为共同原告。在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。

3.

如果刘乙起诉刘甲要求自己应当分得遗产，一审法院作出判决，刘甲不服提出上诉，二审法院发现刘丙未参加一审，可以如何处理?正确答案：第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。发回重审的裁定书不列应当追加的当事人。因为刘丙是共同原告，是必须参加诉讼的当事人，一审法院遗漏的，二审法院应当先行调解，调解不成，再发回重审。

4.

如果在王海、刘甲的房屋买卖合同诉讼期间，刘乙、刘丙