第五章-外商投资企业法律制度

第五章外商投资企业法律制度一、外商投资企业的概念外商投资企业是指依照中国法律在中国境内设立的、由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者单独投资的企业，包括中外合资经营企业、中外合作经营企业和外商独资企业。二、外商投资企业的特征1.外商投资企业是外商直接投资举办的企业。2.外商投资企业是吸引外国私人投资举办的企业。3.外商投资企业是依照我国的法律在我国境内设立的中国企业。

第一节中外合资经营企业法一、中外合资经营企业的概念中外合资经营企业亦称股权式合营企业，它是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营、按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏的企业。二、中外合资经营企业的特征1.合营企业的一方为外国合营者，另一方为中国合营者。2.中外合营各方共同投资、共同经营，按各自的出资比例共担风险、共负盈亏。3.合营企业的组织形式为有限责任公司，董事会为最高权力机关。三、中外合资经营企业的设立四、外商投资企业的注册资本及出资（一）注册资本合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本，应为合营各方认缴的出资额之和。1．在合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不得低于25％。2．合营企业在合营期限内，不得减少其注册资本。但是，因投资总额和生产经营规模等变化，确需减少的，须经审查批准机关批准。3．合营企业的注册资本应符合《公司法》规定有限责任公司的注册资本的最低限额。（二）出资方式五、中外合资经营企业的组织机构

1.董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。2.董事会成员不得少于3人，董事任期4年，可以连任。董事长及副董事长由各方分别担任。3.1/3以上董事可以提议召开临时董事会。会议应由2／3以上董事出席，其决议方式可以根据合营企业章程载明的议事规则作出，但涉及到以下事项必须经全体出席董事会会议的董事一致通过：A.合营企业章程的修改B.合并、分立、终止、解散C.注册资本增加或减少例1：某市T公司经与美国某实业公司协商一致，双方合资成立了A公司，在协商过程中，双方认为为使A公司能够获得客户的信任迅速开展业务，决定A公司作为双方共同出资的合伙企业。同时拟任命王某为A公司总经理。在经营过程中A公司董事会认为王某不适合担任A公司总经理，遂作出决定让王某辞去总经理一职，王某对此不服认为董事会无权决定让其辞职。后来，T公司与美国公司因A公司的利润分配问题发生了争执，双方经过多次协商均未能达成一致意见，最终决定共同向美国某仲裁机构申请仲裁。问题：

（1）该合资企业能够以合伙企业的形式存在吗?为什么?（2）A公司董事会有权决定王某辞去总经理一职吗?为什么?（3）双方协商一致向美国某仲裁机构申请仲裁的做法符合法律的规定吗?六、中外合资经营企业出资额的转让1.合营企业出资额的转让须经合营各方同意。2.各方同意后须经董事会会议通过，报原审批机关批准。3.合营企业一方转让其全部或部分出资额时，合营他方有优先购买权。七、中外合资经营企业的期限、解散和清算1.合营企业的期限2.中外合资经营企业的解散①合营期限届满；②企业发生严重亏损，无力继续经营；③合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；④因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营⑤合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途；⑥合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。3.中外合资经营企业的清算清算委员会的成员应在合营企业的董事中选任；董事不能担任时，可以聘请中国的注册会计师、律师担任。合营企业清偿债务后的剩余财产按照合营各方的出资比例进行分配，但合营企业协议、合同、章程另有规定的除外。第二节中外合作经营企业法一、中外合作经营企业的概念中外合作经营企业亦称契约式合营企业或合作企业，它是由外国的公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他的经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，通过合作经营企业合同约定双方权利和义务的企业。二、中外合作经营企业的特征1.合作企业各方的权利和义务都在签订的合作合同中确定。2.合作企业的法人资格可以选择。3.合作企业的管理机构具有多样性。4.合作企业中的外国合作者可以先行回收投资。三、合作企业的注册资本及出资（一）注册资本（二）出资比例1.对取得法人资格的合作企业，外国合作者的投资比例一般不得低于注册资本的25%；2.对不具备法人资格的合作企业，合作各方的投资比例或合作条件，由国务院对外经济贸易主管部门规定。（三）出资方式四、合作企业的组织形式和组织机构（一）组织形式法人式合作企业的组织形式为有限责任公司；非法人式合作企业为合作者之间联合经营、共同管理的经济组织。（二）组织机构1．权力机构①具备法人资格的合作企业，设立董事会；董事长是合作企业的法定代表人。②不具备法人资格的合作企业，设立联合管理委员会；联合管理委员会主任是合作企业的法定代表人。2．会议召开1/3以上的董事或者委员可以提议召开董事会会议或联合管理委员会会议，应当有2/3以上董事或委员出席方能举行。3．会议决议一般事项须经全体董事或委员过半数通过；但下列事项应由出席会议的董事或委员一致通过：①合作企业章程的修改；②注册资本的增加或减少；③合作企业的合并、分立、解散；④合作企业的资产抵押；⑤变更合作企业的组织形式。五、外商先行回收投资的规定

1.外商先行回收投资的法定条件合作合同中约定合作期满后，全部固定资产无偿归中国合作者所有，外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。2.外商先行回收投资的方式(1)在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例；(2)经财政税务机关审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资；(3)经财政税务机关和审查批准机关批准的其它回收投资方式

六、收益分配1.分配利润，中外合作者按合同规定的比例分配利润；2.分配产品，即实物分配；3.以其他方式分配收益。第三节外资企业法一、外资企业的概念和特征1.概念外资企业亦称外商独资经营企业，它是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，全部资本由外国投资者投资的企业。2.特征（1）全部资本均由外国投资者投入。（2）外资企业是具有中国国籍的企业。（3）外资企业的法人资格可以选择。二、设立外资企业的法律程序1．外国投资者向拟设立外资企业所在地的县级或者县级以上人民政府提交报告。2．外国投资者通过外资企业所在地的县级或者县级以上人民政府向审批机关提出申请，并报送文件。3．审批机关（国务院对外经济贸易主管部门及国务院授权的省级人民政府和计划单列市、经济特区人民政府）在收到申请文件之日起90日内决定批准或不批准。4．外国投资者在收到批准证书之日起30日内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。三、外国投资者的出资方式和出资期限（一）出资方式1.可自由兑换的外币2.机器设备3.工业产权4.专有技术5.其他财产权利（二）出资期限

外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清。其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。第一期出资后的其他各期出资，外国出资者应当如期缴付。外国投资者缴付每期出资后，应当聘请中国的注册会计师验证，并出具验资证明，报审批机关和工商机关备案。

例2：某外国投资者甲欲在我国经济特区S市投资设立一独资公司，1995年5月1日向审批机关报送了法定文件，在其提交的外资企业章程中列明了如下条款：（1）甲认缴的全部出资额为300万美元，采用分期缴付的方式，首次于1995年10月1日缴付，金额为40万美元；末次于1998年12月3日缴付；(2)经营范围为加工制造某种类型的摩托车零部件，并在S市开设三家营销店。审批机关经过审查后，认为符合我国法律规定，遂于1995年9月1日批准设立该公司，工商机关于当月30日签发了营业执照。外国投资者甲在缴纳了首期款项后，聘请其本国注册会计师乙验资并出具验资报告。在公司经营期间，甲发现业务量很少，遂向有关主管机关申请减少其注册资本，以抽回一部分资金用于其他方面。问题：

（1）根据我国法律规定，该公司应是何种性质的公司，可否采用其他责任形式?（2）该公司的审批机关应为何机关?该审批机关对于该公司的批准日期有何不妥之处?（3）外资企业章