证券法学原理与案例教学课件全套教程

证券法学原理与案例教程

（第二版）第一章证券法概述2本章结构【案例】警惕非经常性收益带来的报表光环【案例】大庆联谊公司、申银证券公司虚假陈述案第一节证券法的概念和特点第二节证券法的历史发展3案例【案例】警惕非经常性收益带来的报表光环Y公司从事的主要是传统运输和拖拉机生产业务，1999年以前其披露的报表反映其效益很一般，每股收益在0.10元左右，其股价也在6-7元间徘徊。1999年年底前后其股价却一路上扬。披露的1999年年报显示其每股收益达0.26元，利润增涨了160%，此时股价也已上涨至10元左右。戴某认为：利润如此的高成长，其股价也应当上涨到15元左右，于是奋不顾身地买进，结果股价下跌而被牢牢套住。对Y公司的年报进行仔细分析发现，Y公司本年度的主营业务利润并没有增长，其利润主要来自转让一栋大楼获取收益7352万元，另外非经常性的投资收益有1815万元，这两项占全年利润的76.5%。这种非经常性收益带来的业绩增长很难持续下去，所以股价也难以同步上涨。4案例证监局提醒投资者，阅读年报时，不仅要关心上市公司的业绩增长情况，还要关注业绩增长的原因以及这种业绩增长能否保持下去，而不能被偶尔的非经常性收益带来的业绩增长所迷惑。另外，对上市公司的评价不能只看一两个指标，而要对公司的治理结构、主营业务的发展前景及其赢利能力、投资项目的效益情况、公司的资产质量状况等进行综合分析，只有这样才能对一个公司作出全面的评价，从而发现真正有投资价值的公司。5案例【案例】大庆联谊公司、申银证券公司虚假陈述案哈尔滨市中级人民法院查明：被告大庆联谊公司正式成立于1998年5月6日。1997年4月26日，联谊石化总厂以被告大庆联谊公司的名义发布《招股说明书》。该说明书中，载明被告申银证券公司是大庆联谊公司股票的上市推荐人和主承销商。1997年5月23日，代码为600065A的大庆联谊公司股票在上海证券交易所上市。1998年3月23日，联谊石化总厂又以大庆联谊公司的名义发布《1997年年报》。2000年3月31日，中国证监会以证监罚字(2000）年第15、16号，作出《关于大庆联谊公司违反证券法规行为的处罚决定》和《关于申银证券公司违反证券法规行为的处罚决定》。处罚决定中，认定大庆联谊公司有欺诈上市、《1997年年报》内容虚假的行为；申银证券公司在为大庆联谊公司编制申报材料时，有将重大虚假信息编入申报材料的违规行为。上述处罚决定均在2000年4月27日的《中国证券报》上公布。6案例从1997年5月23日起，原告陈丽华等23人陆续购买了大庆联谊公司股票；至2000年4月27日前后，这些股票分别被陈丽华等23人卖出或持有。因购买大庆联谊公司股票，陈丽华等23人遭受的实际损失为425388.30元，其中242349.00元损失发生在欺诈上市虚假陈述行为实施期间。另查明：从被告大庆联谊公司《1997年年报》虚假行为被披露的1999年4月21日起，大庆联谊公司股票累计成交量达到可流通部分100%的日期是同年6月21日，其间每个交易日收盘价的平均价格为9.65元；从大庆联谊公司上市虚假行为被披露的2000年4月27日起，大庆联谊公司股票累计成交量达到可流通部分100%的日期是同年6月23日，其间每个交易日收盘价的平均价格为13.50元。上海证券交易所股票交易的佣金和印花税，分别为3.5‰、4‰。7案例哈尔滨市中级人民法院对如下争议点进行了审理和认定：1、关于大庆联谊公司应否对联谊石化总厂以其名义实施的虚假陈述行为承担民事责任？2003年最高人民法院《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第21条规定：“发起人、发行人或者上市公司对其虚假陈述给投资人造成的损失承担民事赔偿责任。”第22条第1款规定：“实际控制人操纵发行人或者上市公司违反证券法律规定，以发行人或者上市公司名义虚假陈述并给投资人造成损失的，可以由发行人或者上市公司承担赔偿责任。发行人或者上市公司承担赔偿责任后，可以向实际控制人追偿。”大庆联谊公司是上市公司，也是大庆联谊公司股票的发行人，大庆联谊公司的实际控制人联谊石化总厂以大庆联谊公司的名义虚假陈述，给原告陈丽华等23名投资人造成损失，陈丽华等人将大庆联谊公司列为本案被告，要求大庆联谊公司承担赔偿责任，并无不当。8案例2、申银证券公司应否对虚假陈述行为承担连带责任？1993年《股票发行与交易管理暂行条例》第21条规定：“证券经营机构承销股票，应当对招股说明书和其它有关宣传材料的真实性、准确性、完整性进行核查；发现含有虚假、严重误导性陈述或者重大遗漏的，不得发出要约邀请或者要约；已经发出的，应当立即停止销售活动，并采取相应的补救措施。”《审理证券虚假陈述赔偿案件规定》第27条规定：“证券承销商、证券上市推荐人或者专业中介服务机构，知道或者应当知道发行人或者上市公司虚假陈述，而不予纠正或者不出具保留意见的，构成共同侵权，对投资人的损失承担连带责任。”申银证券公司编制被告大庆联谊公司的上市文件时，未经认真审核，致使申报材料含有重大虚假信息，已经构成共同侵权，应当对投资人的损失承担连带责任。9案例3、原告的股票交易损失与虚假陈述行为之间是否存在因果关系？原告陈丽华等三人购买了与虚假陈述直接关联的大庆联谊公司股票并因此而遭受了实际损失，根据《审理证券虚假陈述赔偿案件规定》第18条规定，应当认定大庆联谊公司的虚假陈述行为与陈丽华等人遭受的损失之间存在因果关系。4、原告的经济损失如何确定？《审理证券虚假陈述赔偿案件规定》第20条第1款规定：“本规定所指的虚假陈述实施日，是指作出虚假陈述或者发生虚假陈述之日。”第20条第2款规定：“虚假陈述揭露日，是指虚假陈述在全国范围发行或者播放的报刊、电台、电视台等媒体上，首次被公开揭露之日。”10案例另外，认定的依据还有其第23条、第30条、第31条和第32条。被告大庆联谊公司实施了欺诈上市虚假陈述和《1997年年报》虚假陈述，前者表现在1997年4月26日公布的《招股说明书》和《上市公告》中，后者表现在1998年3月23日公布的《1997年年报》。因此，两个虚假陈述行为的实施日分别为1997年4月26日、1998年3月23日。1999年4月21日，大庆联谊公司首次在《中国证券报》上对该公司《1997年年报》涉嫌虚假的问题进行了公告，应当确认此日为《1997年年报》虚假陈述行为的揭露日。2000年4月27日，《中国证券报》上公布了中国证监会对大庆联谊公司虚假陈述行为作出处罚的决定，应当确认此日为欺诈上市虚假陈述行为首次被披露日。自上述两个虚假陈述行为被揭露日起，至大庆联谊公司股票累计成交量达到可流通部分100%的日期，分别为1999年6月21日、2000年6月23日，这是确定两个虚假陈述行为损失赔偿的基准日。11案例现已查明：前一个基准日的大庆联谊公司股票交易平均价格为9.65元，后一个基准日的平均价格为13.50元，而股票交易的佣金和印花税分别按3.5‰、4‰计算。按此方法计算，在虚假陈述实施日以后至揭露日之前，原告陈丽华等23人购买大庆联谊公司股票，因卖出或持续持有该股票遭受的实际损失为425388.30元。这笔损失与被告大庆联谊公司的虚假陈述行为存在因果关系，大庆联谊公司应当承担赔偿责任。其中在欺诈上市虚假陈述行为实施期间发生的242349.00元损失，应当由被告申银证券公司承担连带责任。据此，哈尔滨市中级人民法院判决：一、被告大庆联谊公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告陈丽华等23人实际损失425388.30元；二、被告申银证券公司对上述实际损失中的242349.00元承担连带赔偿责任。大庆联谊公司和申银证券公司不服，分别向黑龙江省高级人民法院提出上诉。12案例黑龙江省高级人民法院经审理，确认了一审法院查明的事实，并对如下焦点问题做了认定：1、关于虚假陈述行为人与上市公司实际控制人的责任问题。经查，本案所涉虚假陈述行为，确实是在上诉人大庆联谊公司成立之前，由联谊石化总厂以大庆联谊公司名义实施的。大庆联谊公司是联谊石化总厂以其部分下属企业组建成立的公司。因此，联谊石化总厂不仅是虚假陈述行为人，也是上市公司大庆联谊公司的实际控制人。被上诉人在一审法院中仅起诉了大庆联谊公司和上诉人申银证券公司，未起诉联谊石化总厂，故联谊石化总厂不是必须参加诉讼的主体。作为上市公司，大庆联谊公司可以在先行承担赔偿责任后，再根据《审理证券虚假陈述赔偿案件规定》第22条的规定向实际控制人联谊石化总厂追偿。大庆联谊公司与其实际控制人联谊石化总厂之间的责任分配或转承关系，属另一法律关系，不在本案审理范围。13案例2、关于是否让申银证券公司承担了会计师事务所审核责任的问题。上诉人申银证券公司上诉认为：对《招股说明书》进行审核是会计师事务所的职责，其无能力承担此项义务；况且《招股说明书》仅针对一级市场并不断被后续披露的信息所覆盖，投资人在二级市场是以投机为目的进行股票买卖，不是根据《招股说明书》介绍的情况进行投资，因此主张不应由其对虚假陈述承担共同侵权的连带责任。法院认为，根据《审理证券虚假陈述赔偿案件规定》，对发行人或者上市公司的上市文件，证券承销商、证券上市推荐人或者专业中介服务机构都有责任审核，都可能对发行人或者上市公司的虚假陈述行为承担连带责任。在虚假陈述行为被完全揭露前，即使其它信息披露义务人后续披露了其它虚假信息，也不能排除投资人对在先披露信息的信赖。14案例虚假陈述行为给从事合法股票交易的投资人造成损失，不能因投资人交易动机的不同而免除虚假陈述行为人的赔偿责任。上诉人申银证券公司作为证券经营机构，推荐并承销上诉人大庆联谊公司股票发行，是法定的信息披露义务人。申银证券公司未尽到法律所要求的勤勉、审慎注意义务，没有对源于大庆联谊公司的虚假陈述予以纠正或出具保留意见，而且自己还编制和出具了虚假陈述文件。同时，申银证券公司没有向法院证明其存在法定的免责事由。申银证券公司违法行为的内容和性质，已被中国证监会的行政处罚予以确认。原判依据《审理证券虚假陈述赔偿案件规定》第27条的规定，判令申银证券公司承担共同侵权的连带责任，并无不当。15案例3、关于是否存在系统风险的问题。《审理证券虚假陈述赔偿案件规定》第19条第4项规定，被告举证证明原告的损失或者部分损失是由证券市场系统风险等其它因素所导致的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系。此条虽将系统风险作为免除民事责任的条件之一，但对系统风险这一概念未作明确定义，双方当事人也对系统风险有不同的理解，故应依据通常理解确定系统风险的含义。证券业通常理解，系统风险是指对证券市场产生普遍影响的风险因素，其特征在于系统风险因共同因素所引发，对证券市场所有的股票价格均产生影响，这种影响为个别企业或行业所不能控制，投资人亦无法通过分散投资加以消除。16案例上诉人大庆联谊公司上诉认为：原判未考虑系统风险对造成被上诉人损失的影响，并为此提交了相关股票价格和上证指数变动等证据支持自己的这一主张。大庆联谊公司既然提出这一主张，首先应当举证证明造成系统风险的事由存在，其次应当证明该事由对股票市场产生了重大影响，引起全部股票价格大幅度涨跌，导致了系统风险发生。但纵观大庆联谊公司向一审法院和二审法院提交的所有证据，并不能证明1999年4月21日至2000年4月27日期间，证券市场存在着足以影响所有股票价格下跌的合理事由，更不能证明该事由与股市价格波动的逻辑关系。对虚假陈述行为和所谓系统风险如何影响股价变动以及各自影响的程度，大庆联谊公司也没有提出具体的区分判断标准和有说服力的理由。

17案例经考查，1999年4月21日至2000年4月27日期间，股票市场的大盘走势图反映股票交易比较平稳，上证综合指数并未发生大幅度下跌。在此期间，大庆联谊公司欺诈上市虚假陈述行为持续影响着股票价格，股民在信息不对称的情况下继续投资购买大庆联谊公司股票，由此形成的投资损失，当然与虚假陈述行为之间存在因果关系。由于大庆联谊公司提交的证据不能证明系统风险确实存在，原判以证据不足为由，否决大庆联谊公司关于存在系统风险，应当免除赔偿责任的抗辩主张，并无不当。18案例4、关于损失数额的计算问题。经查，原判计算买入证券平均价格的方法是：以实际交易每次买进价格和数量计算出投资人买进股票总成本，再减去投资人此间所有已卖出股票收回资金的余额，除以投资人尚持有的股票数量。按此种方法计算，不排除个别投资人买入证券的平均价格高于股票历史最高价的可能。这只是计算投资人投资差额损失过程中可能出现的一个数据，而且这个数据在很大程度上取决于投资人在揭露日前后的股票持有量。这个数据不等于投资人购买股票时实际成交的价格，其与大庆联谊公司股票历史最高价之间没有可比性。由于证券交易的复杂性，目前用于计算投资人投资差额损失的方法有多种。19案例只要这些方法符合《审理证券虚假陈述赔偿案件规定》第30条、第31条、第32条确定的原则，结果公平合理，使用哪种方法计算，就在法院的自由裁量范围之内。原判采用的计算方法符合《审理证券虚假陈述赔偿案件规定》，有利于保护多数投资人的利益，故不予变更。上诉人大庆联谊公司关于原判确定的损失赔偿数额不当的上诉理由，不予采纳，同时由于《审理证券虚假陈述赔偿案件规定》第30条第2款已明确规定，虚假陈述行为人在证券交易市场承担民事赔偿责任的范围包括利息，即所涉资金利息自买入至卖出证券日或者基准日，按银行同期活期存款利率计算，故对大庆联谊公司不同意给付投资差额损失部分利息的上诉主张，也不予支持。据此，黑龙江省高级人民法院判决：驳回上诉，维持原判。20第一节证券法的概念和特点一、证券法的概念《证券法》是以规范证券发行和交易等活动为主要内容，以保护投资者的合法权益为主要宗旨的法律。二、证券法的特点(一）《证券法》是私法和公法的结合(二）《证券法》是商法的一部分(三）《证券法》主要是行为法，但兼有组织法的内容(四）《证券法》既规定行为和组织的实质内容，也规定有关程序(五）证券法律规范多具强制性21第二节证券法的历史发展一、国外证券立法二、中国《证券法》的产生和发展中国《证券法》的历史可以追溯到1914年的《证券交易所法》。新中国成立后直到社会主义改造完成之前，中国针对证券交易所的业务和管理制定了相应的法规。1998年，中国制定了《证券法》，自1999年7月1日起施行。2005年10月第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议通过决定，对《证券法》进行了修订。22【问题与思考】1、试述证券法的定位。2、如何评价中国现行《证券法》？23第二章证券法调整的对象和适用的证券24本章结构【案例】高州市农业开发总公司非法集资第一节证券法的调整对象第二节证券法适用的证券25案例【案例】高州市农业开发总公司非法集资1998年10月6日，广东省高州市农业发展总公司向高州市政府递交了《关于广东省高州市农业开发总公司名优水果示范基地合作开发果业的申请》，申请“合作开发5万亩名优水果示范基地”。名优水果示范基地以一亩为一个开发种植单元；投资者投资一个单元果园，可获50年果园收益，以后无需再投入任何费用；投资者可享有合作开发种植果园确定面积内同等树龄当年总收成减去生产成本后的果实收益。《申请》专门列出的“投资保障”措施有：投资者与公司签订投资合同书，由公证处对合同书依法公证；市林业局在协议书签订一年内向投资者颁发广东省林地使用权变更证书等。另外，高州市农业局曾经承诺：因招商引资有流失，不足额定开发种果资金，由我局负责筹资解决。26案例10月20日，高州市政府办公室发出《关于高州市农业发展总公司合作开发种果有关问题的批复》。得到该批复后，在1999年初至2001年短短两年多的时间里，高州市农业发展总公司在广州、上海、西安、新疆等地集资1.6亿元，投资者人数达1000多人。中国人民银行广州分行认为：高州市农业发展总公司违反了中国人民银行《关于严禁利用庄园开发进行非法集资的紧急通知》(银发(1998）509号)的有关规定。2001年3月，中国人民银行茂名市中心支行以《关于高州市农业发展总公司在外地以“果园开发”名义进行非法集资活动情况的报告》将该公司非法集资的情况报告了茂名市，明确其性质是利用果园开发变相进行非法集资。27案例2003年6月20日，经广东省有关部门研究并报省委领导同意，省信访局向茂名市人民政府发出了《关于对高州市农业发展总公司集资案处理意见的函》(粤信函(2003）1043号)，再次明确高州市发展总公司的集资活动为非法集资。该函还指出，根据国务院《非法金融机构和非法金融业务取缔办法》(1998年7月)等有关规定，对高州农业发展总公司的非法集资问题，由高州市政府负责进行取缔和查处。28第一节证券法的调整对象一、民事法律关系证券市场中的民事法律关系，是平等的证券市场主体之间因证券的发行、交易等活动而产生的财产关系。(一）合同关系：(二）侵权关系：(三）不当得利关系。(四）缔约过失责任关系。(五）其它。29第一节证券法的调整对象二、行政法律关系证券市场中的行政法律关系，是指证券监督管理机构与相对人之间的监管与被监管关系。事实上，《证券法》除规定了微观管制，即证券监管机构的职能、措施及处罚外，还涉及到证券市场的宏观监管，例如，分业经营、分业监管，政府监管为主、自律监管为辅，多层次市场的构建，非集中交易方式的许可，期货交易的认可等。30第二节证券法适用的证券一、国外证券法适用的证券各国家、地区证券法律关于证券的规定存在较大差距。二、中国《证券法》适用的证券根据现行《证券法》第2条规定：首先，《证券法》适用于股票、公司债券和国务院依法认定的其它证券的发行和交易。其次，《证券法》也适用于政府债券、证券投资基金份额的上市交易，但不适用于它们的发行和非上市交易。最后，证券衍生品仅适用《证券法》的原则，而不适用其具体规则。311、中国《证券法》调整的民事法律关系有哪些？2、界定证券内涵和外延的目的与标准何在？3、高州市农业开发总公司果园投资合同与美国证券法上的投资合同有何相似之处？高州市农业开发总公司的行为为什么不合法？32第三章证券法的宗旨和基本原则33本章结构【案例】投资者要仔细分析上市公司披露的信息第一节证券法的宗旨第二节公开、公平、公正原则第三节分业经营、分业监管第四节政府监管为主、自律监管为辅第五节效率原则和安全原则34案例【案例】投资者要仔细分析上市公司披露的信息S公司系由X公司独家发起并向社会公开募集而设立的股份有限公司。同年，S公司股票上市。其后，S公司连续几年保持了业绩的稳定增长。1997年，每股收益0.3元。1998年中报披露每股收益为0.3元。其股价一路上扬。1999年3月，S公司公布的1998年年报显示，当期实现净利润近1亿元，每股收益0.7元，其股价随即又创出新高。随后S公司实施了配股。但好景不长，1999年S公司每股收益仅为0.3元。2000年更是进入了微利企业的行列。其股价也连连下挫，一蹶不振。35案例通过仔细阅读S公司1998年的年报和公开披露的其它信息发现，S公司1998年度利润由以下几部分构成：（1）主营业务利润中90%是通过与X公司的关联交易实现的。这部分关联交易的交易条件对S公司明显有利。可是，这些利润并没有给S公司带来相应的现金流入，而是挂在了应收帐款上。而且，在此后的两年内，X公司效益滑坡，债务负担沉重，一直未能偿还S公司的欠款，导致S公司提取的应收帐款坏帐准备增加，直接影响了S公司1999及2000年的利润。（2）资金占用收入1500万元。X公司及其下属子公司大量占用了S公司的资金，按照资金占用协议，占用资金的一方给予S公司一定的资金占用费，这部分收入达到1500万元，但同样也挂在了应收帐款上。（3）转让资产获利3000万元。1998后的两年中，S公司继续卖资产，收利息，怎奈资金周转越来越困难，主营业务又一直没有起色，最终效益下滑。36案例证监局提醒投资者注意，少数上市公司为了二级市场的形象或为了获得配股资格，采取各种手段粉饰报表，操纵利润，且其操作手法不断翻新。有的通过关联交易，如关联方让利、豁免费用等手法。有的通过非主营业务，如资金占用收入、委托资产收益、转让资产收入、补贴收入等手法。对此，监管部门将加大查处的力度，投资者也要擦亮眼睛，认真阅读年报及其它信息，挤出利润水分，作出明智的投资决策。37第一节证券法的宗旨证券法的宗旨，是证券法以一定的手段调整特定社会关系所要达成的直接目标或所要完成的实质任务，是建立证券法律体系的指导思想。一、为何确立这一宗旨证券法必须以保护投资者利益为出发点和首要目标。一方面，投资者是证券市场存续和发展的基础元素。另方面，投资者多属个体投资者，他们在经济实力和信息获取方面均处于弱势地位。38第一节证券法的宗旨二、国际上的做法各国《证券法》都将保护投资者利益列为其基本宗旨。1998年9月，国际证监会组织提出了证券监管的三个目标：（1）保护投资者。（2）确保公正、有效和透明的市场。（3）减少系统风险。三、中国证券立法的宗旨39第二节公开、公平、公正原则一、公开原则公开原则体现在证券法律制度上，就是强制公开信息，包括发行公开、上市公开、上市后持续公开、收购信息公开等。二、公平原则公平原则是平等原则在《证券法》中的体现。公平原则要求给予各方平等进入市场的机会，各方可以根据公平的交易规则参与证券市场，更要赋予投资者同等的机会以获取证券信息。三、公正原则公正原则要求立法者、证券监管机构和司法机关不偏不倚，平等对待证券市场各方，公正适用相同的法律，要求合法权益受到同等保护，违法行为受到同样制裁。40案例【案例】国光瓷业违反持续披露义务经查，国光瓷业违法事实如下：2007年4月24日，国光瓷业发布无法按期披露2006年年度报告的风险提示公告，公告说：“因公司现金流严重短缺，无力支付审计费用，致使公司2006年年度报告将无法按期披露”。随后，公司未能在法定期限内(2007年4月30日前）披露公司2006年年度报告。因公司未按期披露2006年年度报告，自2007年5月31日起，公司股票被终止上市。41案例证监会认为：证券市场是对信息高度依赖的市场，信息披露制度是证券法律制度的基石。上市公司年度报告反映了一家上市公司在一个完整会计年度的经营情况和财务状况，是上市公司信息披露体系中的核心内容和投资者了解上市公司整体情况的最主要渠道。在规定期限内及时披露年度报告，是上市公司信息披露制度的最基本要求。国光瓷业未按期披露2006年年度报告，违反了《证券法》第66条的规定，扰乱了证券市场秩序，应适用《证券法》第193条的规定予以处罚。42第三节分业经营、分业监管一、混业经营与分业经营的概念混业经营，是指证券、银行、信托、保险等金融机构都可以进入证券业、银行业、信托业、保险业的任何一个领域，业务交叉与多元。分业经营，是指证券、银行、信托、保险等金融机构各自经营相应的业务，不得同时经营他种金融业务。43第三节分业经营、分业监管二、国际国内证券经营模式的变化在金融模式的选择上，金融机构基于逐利本性都倾向于选择混业经营。中国改革开放初期，曾经出现银行兼营信托投资业和证券业的现象。这种做法产生了很多弊病。现行《证券法》则在坚持分业经营原则的同时，为混业经营留有一定的空间。44第四节政府监管为主、自律监管为辅一、自律监管与政府监管自律监管，是指由证券行业协会，交易所及场外市场等市场机构，会计师事务所、律师事务所、资信评级机构甚至新闻媒体等中介服务组织实施证券监管。政府监管，是指由政府机构对证券市场进行监管。政府监管其根据在于法律或法律法规的授权。政府监管属于行政执法，它有权依法采取罚款、限制营业等行政措施。45第四节政府监管为主、自律监管为辅(一）国外1、自律型自律型监管，是指证券市场主要由证券交易所、证券业协会等自律组织进行管理，没有全国性证券管理机构，很少专门和严密的证券市场管理法律，证券法律散见于公司法、反欺诈法、公平交易法等当中，被称为“补丁被”。2、集中型集中型监管，是指政府通过制定和实施专门而系统的证券市场管理法规，并设立全国统一的证券监管机构对证券市场实行管理。在此体制下，自律监管只起辅助作用。3、中间型中间型监管兼采集中监管和自律监管的成分或因素。46第四节政府监管为主、自律监管为辅(二）中国《证券法》第8条规定：在国家对证券发行、交易活动实行集中统一监督管理的前提下，依法设立证券业协会，实行自律性管理。据此，《证券法》对中国证券市场实行政府监管为主、自律监管为辅的原则。实际情况决定中国对证券市场应当采取集中统一监管模式，但绝不能放弃或者轻视自律监管。47第四节政府监管为主、自律监管为辅二、中央专门监管与其它政府机构参管（一）国外在国外，地方政府一般没有证券监管权力。至于中央证券监管，则分为专门监管和兼管。（1）专门监管。（2）兼管。（二）中国1999年《证券法》和现行《证券法》最终确认了国务院证券监督管理机构是对证券市场进行统一监管的机构。48第五节效率原则和安全原则一、效率原则《证券法》的效率原则主要体现在两个方面，一是平等主体之间的证券发行和交易等行为顺畅便捷。二是证券监管活动应当高效。二、安全原则首先应当保持证券法律的权威性、稳定性和可操作性。其次，有关市场主体应当建立科学的内部风险监控制度和登记清算制度。其三，要消化投机风险，并阻止过度投机。其四，应当建立和完善风险证券民事责任制度和证券纠纷仲裁、诉讼机制。491、如何认识证券法的立法宗旨？2、证券法的原则应当有哪些？3、试述证券信息公开原则。4、如何看待混业经营和分业经营？5、证券监管体制的建立和完善应当贯彻什么原则？50第四章证券市场信息公开制度51本章结构【案例】违反新股发行条件以及持续披露义务第一节信息公开制度概述第二节信息公开的基本要求第三节信息公开的内容第四节软信息的披露、信息披露的豁免、选择性披露信息第五节非公开发行与非证券交易所上市信息披露52案例【案例】违反新股发行条件以及持续披露义务经查明：荣华实业存在以下违法事实：一、擅自改变募集资金用途，未按规定予以披露。（1）擅自将5万吨赖氨酸项目改扩建年产12万吨谷氨酸项目，未按规定对变更情况予以披露。2006年8月，荣华实业编制了《五万吨赖氨酸项目改扩建年产十二万吨谷氨酸项目工程概算》。之后，在未经股东大会审议通过的情况下，荣华实业于2006年10月开始拆除赖氨酸项目设备，并于2007年3月正式开始改建。直至2007年5月12日，荣华实业临时股东大会方才审议通过了《关于调整募集资金投向改建年产12万吨谷氨酸生产线项目的议案》。荣华实业的上述行为属于擅自改变募集资金用途的行为。同时，对于上述5万吨赖氨酸项目改扩建年产12万吨谷氨酸项目的事实，荣华实业既未按规定及时披露募集资金投向变更，也未在2006年年度报告中如实披露已变更的情况。直至2007年4月8日，荣华实业才发布了《变更募集资金用途公告》。53案例（2）擅自处置年产10万吨玉米淀粉生产线项目，未按规定予以披露。2006年7月6日，荣华实业与温州市兰新不锈钢材料有限公司签订《协议书》，以年产10万吨玉米淀粉生产线项目的部分淀粉设备计价825.704万元，置换兰新公司不锈钢管材266.35吨。荣华实业法定代表人张某某在协议上签字。2006年7月27日，荣华实业与中粮粮油进出口公司签订《执行和解协议书》，以被法院查封的玉米淀粉生产线部分设备作价2,200万元抵偿对中粮油公司的部分债务。荣华实业总经理刘某某和解协议上签字。直至2006年12月28日，荣华实业股东大会方才审议通过了《关于处置募集资金在建项目“年产10万吨淀粉生产线”的议案》，并予以公告。54案例二、未如实披露股东关联关系。荣华实业在2005年中期报告、2005年年度报告、2006年中期报告、2006年年度报告中称：公司未知前十大股东之间、前十大流通股股东之间、以及前十大流通股股东和前十大股东之间是否存在关联关系或是否属于《上市公司股东持股变动信息披露管理办法》(2006年9月1日废止）规定的一致行动人。同时，荣华实业在2006年9月29日、2007年3月2日发布的澄清公告中称：“在荣华工贸(注：指荣华实业第一大股东武威荣华工贸有限公司）收购甘肃省武威淀粉厂的过程中，荣华工贸与武威市融达饲料有限责任公司和武威市华信食品供销有限责任公司分别出具了承诺，承诺彼此之间不存在关联关系，也不属于一致行动人。各股东相互独立，彼此之间不存在股权控制关系。”55案例经查，荣华实业第一大股东荣华工贸与并列第三大股东的武威市华信食品供销有限责任公司和武威市融达饲料有限责任公司存在关联关系。实际情况为：华信食品和融达饲料是以荣华集团下属企业职工的名义设立的两家公司，2003年4月15日，为避免荣华工贸以要约方式收购上市公司荣华实业，华信食品、融达饲料分别受让了荣华工贸持有的荣华实业股权1,100万股，均未付款。两公司每年年检均由荣华集团副总裁、荣华实业副董事长严新林指定专人负责。程钟书将持有融达饲料的股权转让给王三宗，张文景将持有华信食品的股权转让给杨秉超，受让方均未向出让方支付股权转让款，而是由实际控制人张某某决定股权转让事宜。荣华工贸的实际控制人张某某系融达饲料、华信食品的实际控制人，荣华工贸与融达饲料和华信食品之间存在关联关系。56案例证监会认为：荣华实业擅自改变募集资金用途的行为，违反了《证券法》第15条的规定，构成了《证券法》第194条的行为。荣华实业未及时披露募集资金用途改变的行为，违反了《证券法》第67条有关临时报告的规定，构成了《证券法》第193条所述的行为。荣华实业在相关定期报告中未如实披露股东关联关系和募集资金用途改变的行为，违反了1998年《证券法》第59条和《证券法》第63条有关上市公司信息披露的规定，构成了1998年《证券法》第177条和《证券法》第193条所述的行为。对于证监会的认定，荣华实业及其董事、监事和高级管理人员提出了申辩。但是，证监会认为申辩理由不能成立，理由如下：57案例其一，根据《证券法》第15条有关“公司对公开发行股票所募集资金，必须按照招股说明书所列资金用途使用。改变招股说明书所列资金用途，必须经股东大会作出决议”的规定。荣华实业将5万吨赖氨酸项目改扩建年产12万吨谷氨酸项目，必须先经股东大会作出决议。但实际情况是，在2007年5月12日股东大会审议之前，荣华实业于2006年下半年便开始拆除赖氨酸项目设备，并于2007年3月正式开始改建。这些行为已经构成对募集资金用途的改变，并非募集资金用途改变之前的研究和筹备。58案例其二，判断上市公司股东之间是否具有关联关系，不应单纯以工商登记资料为依据，而应当以实质重于形式的原则进行认定。就融达饲料而言，单从工商登记资料看，融达饲料由程钟书等8人出资设立，其中程钟书出资60万元，2002年5月，程钟书将持有的股权转让给王三宗。但实际情况是，程钟书等人均为荣华集团下属企业职工，在设立融达饲料时并没有出资，程钟书将持有的股权转让给王三宗也没有收取转让款，此次股权划转实际上是由荣华工贸实际控制人张某某个人决定的。另外，为了避免荣华工贸要约收购，融达饲料2003年4月15日受让了荣华工贸持有的荣华实业股权1,100万股，没有付款。此外，融达饲料年检情况、涉案人员的询问笔录等，也都清楚地说明融达饲料是受张某某控制的公司。华信食品的情况同融达饲料类似。荣华工贸、华信食品和融达饲料存在关联关系。59案例此外，根据《证券法》第68条有关“上市公司董事、监事、高级管理人员应当保证上市公司所披露的信息真实、准确、完整”的规定，对于上市公司披露的信息，上市公司的董事、监事和高级管理人员都负有保证其真实、准确、完整的义务。仅以未参与具体决策或者不知情为由，并不能免除其在信息披露上应当承担的法律责任。60第一节信息公开制度概述一、信息公开制度的概念信息公开制度是《证券法》公开原则的具体要求和反映，是规定信息公开的主体、标准、内容、时间、方式、程序和责任等事项的法律规范。二、信息公开的主体可见，承担信息公开义务或责任的主体相当广泛，包括发起人、控股股东等实际控制人，证券发行人、上市公司、上市公司收购人及其董事、监事和高级管理人员，证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、证券服务机构及其从业人员，保荐人、承销商，证券业协会、证券监督管理机构及其工作人员，各种传播媒介及其从业人员，国家工作人员，其它有关人员。61案例【案例】要正确判断上市公司的绩优和高成长性某石化类上市公司X公司，是国有企业J石油化工总厂1993年以部分生产性资产独家定向募集设立的股份公司，1996年作为历史遗留问题公司上市。X公司上市当年取得了每股1.2元的良好业绩，分红10送10；1997年业绩每股1.18元，分红是10送10配3每股15元，在投资者面前树立了绩优高成长的良好形象，股价一路高走。但是，1998年X公司业绩大变脸，股价也一路走低，套牢了一批追捧者。仔细阅读公司的财务报表及报表附注等资料可以发现，关联交易造成了公司业绩的大幅波动。1996年、1997年，X公司生产的产品全部售给母公司J石油化工总厂，至于原材料，也由母公司以低于市场的价格供应。1998年，J石油化工总厂改制，与X公司的供销关系按市场化原则处理。X公司由于没有自己的供销体系，随即陷入了困境，业绩大幅下滑。62案例保监局提醒投资者，关联交易对上市公司的业绩有着重要影响，特别是一股独大的上市公司。根据中国目前的会计准则和上市公司信息披露的要求，财务报告必须披露关联交易的相关内容。投资者在阅读上市公司财务报表时，不仅要关注公司的业绩等财务数字，更要关注业绩是如何取得的，关注关联交易的金额、比重、价格以及上市后历年关联交易情况等。要善于识别利用关联交易包装业绩的一些手法。关联交易金额大、所占比重高、价格不公允的，投资者应当警惕。63第二节信息公开的基本要求一、真实性真实性，是指公开的信息必须具有客观性、一致性，不得作虚假陈述。二、完整性完整性，是指必须依照法律、法规和有关规则公开全部信息，不得有重大遗漏或隐瞒。64第二节信息公开的基本要求三、准确性准确性，是指公开的信息必须准确无误，不得有误导性陈述。四、及时性及时性，是指必须在法定的时间或合理的时间内公开信息，不得迟延。五、易得性公开信息应当以法定方式在指定的地点进行，方便投资者获取信息。65案例【案例】金荔科技违反持续披露义务证监会查明：金荔科技存在以下违法事实：（1）2006年12月，金荔科技在没有签订偿债协议，资产权属不清的情况下，对以资抵债事项进行账务处理，将抵债资产作为金荔科技资产进行核算，导致金荔科技2006年年度报告中资产负债表虚增固定资产及无形资产79,059,574.12元。（2）金荔科技2006年未对其广州分公司的账面固定资产计提折旧、未对无形资产和长期待摊费用进行摊销，导致2006年年度报告中损益表少计费用22,274,855.74元，虚增利润22,274,855.74元。（3）金荔科技2006年伪造《居间合同》、本票等文件，虚构收取中介佣金3,500万元用于归还秦皇岛路建工程机械有限公司欠款，导致2006年年度报告中损益表虚增收入3,500万元，虚增利润3,311万元。66案例时任董事长刘某某是上述违法违规行为直接负责的主管人员，同意并在通过2006年年度报告董事会决议上签字的时任董事管某某等为其它直接责任人员。证监会认定，金荔科技的上述行为违反了《证券法》第63条关于“上市公司依法披露信息不得有虚假记载”的规定，构成了《证券法》第193条所述“发行人、上市公司或者其它信息披露义务人未按照规定披露信息，或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏”的行为。67案例【案例】施某某持股达一定比例未披露证监会查明：施某某存在以下违法事实：2007年6月7日至6月19日和6月25日，施某某和郁瑞芬夫妻作为一致行动人，共同持有“阳光发展”的股票比例达到并超过阳光发展已发行股份的5%后，未向中国证券监督管理委员会或派出机构、深圳证券交易所作出书面报告，未通知阳光发展，并予公告。施某某的上述行为违反了《证券法》第86条“通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其它安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到5%时，应当在该事实发生之日起三日内，向国务院证券监督管理机构、证券交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予公告”的规定，构成了《证券法》第193条所述“发行人、上市公司或者其它信息披露义务人未按照规定披露信息”的行为。68案例施某某在申辩中提出，他不熟悉证券监管的法律，其行为客观上未扰乱证券市场秩序，也未对上市公司及其它投资者造成损失。因此，要求免予处罚。证监会认为：投资者参与证券市场交易应当熟悉相关法律法规，懂法守法，依法投资，严格履行法律规定的各项义务。当事人施某某及一致行动人在证券交易过程中，持股比例达到5%时，未履行法律规定的报告和披露义务，扰乱了证券市场秩序，损害了投资者的合法权益，应当予以处罚。69第三节信息公开的内容一、证券发行文件(一）股票发行的信息披露1、首次公开发行股票的信息披露：招股说明书（1）招股说明书的编制。（2）招股说明书的预先披露。（3）招股说明书的审核。（4）招股说明书及相关文件的公开。（5）对招股说明书的保证责任。（6）招股说明书的有效期。70第三节信息公开的内容2、增发股票时的信息披露（1）中国证监会审核前的信息披露。（2）关于审核的信息披露。（3）核准后的信息披露。(二）公司债券募集办法1、发行一般债券时的信息披露2、发行可转换公司债时的信息披露71第三节信息公开的内容二、证券上市公告书（一）股票上市1、初次发行股票上市公告书2、增发股票的上市（二）债券上市1、一般债券的上市文件2、可转换公司债的上市72第三节信息公开的内容三、定期报告上市公司应当披露的定期报告包括年度报告、中期报告和季度报告。（一）年度报告书年度报告，是指在每个会计年度结束时，由信息公开义务人依法制作并提交的、反映信息公开义务人证监会计年度基本经营情况、财务情况等重大信息的法律文件。73第三节信息公开的内容（二）中期报告中期报告，是指在每个会计年度的上半年结束之时，由信息披露义务人依法制作并提交的反映信息披露义务人上半年基本经营情况、财务状况等重大信息的法律文件。（三）季度报告季度报告，是指由信息披露义务人依法制作并提交的反映信息披露义务人在会计年度前三个月、九个月的基本经营情况、财务状况等重大信息的法律文件。74第三节信息公开的内容四、临时报告临时报告是定期报告以外的其它报告。临时报告主要是为了弥补定期报告信息滞后的缺陷，及时向投资者提供有关信息。临时报告主要包括重大事件临时报告和收购报告。这里主要分析重大事件临时报告，而将收购报告等纳入“上市公司收购制度”一章。75第四节软信息的披露、信息披露的豁免、选择性披露信息一、软信息的披露软信息，即质量信息或非经济信息，它们与股东收益没有直接关联，反映的是公司管理部门的业务素质和管理质量，包括管理部门的利益冲突、自我交易、董事和管理人员的报酬以及预测性信息等。76第四节软信息的披露、信息披露的豁免、选择性披露信息二、信息披露的豁免（1）拟披露的信息未泄漏；（2）有关内幕人士已书面承诺保密；（3）公司股票及其衍生品种交易未发生异常波动。三、选择性披露信息选择性披露信息，是指仅向证券分析师或选定的机构投资者披露信息，而不向市场上所有的投资者披露信息。选择性信息披露类似于信息泄密，容易引发内幕交易和市场操纵，违背了公平原则。77第五节非公开发行与非证券交易所上市信息披露一、非公开发行与信息披露按照该细则，上市公司的控股股东、实际控制人和本次发行对象，应当按照有关规定及时向上市公司提供信息，配合上市公司真实、准确、完整地履行信息披露义务。二、非证券交易所上市与信息披露781、信息公开的意义何在？它有无弊端？2、信息公开的基本要求是什么？79第五章证券发行制度80本章结构【案例】发行新股的条件第一节证券发行概述第二节证券公开发行的条件第三节证券公开发行的程序第四节证券发行的保荐第五节证券发行承销第六节股票发行体制第七节证券非公开发行81案例【案例】发行新股的条件中国证监会2010年3月1日接到多家上市公司申请发行新股的报告，下列哪些公司的申请依法不应被批准？A.甲公司上次发行股票时因故未能募足；B.乙公司2008年度亏损；C.丙公司预期利润率略低于同期银行存款利率；D.丁公司上年度未按时公布报表被交易所通报答案：B82案例解析：《证券法》第13条规定，公司公开发行新股，应当符合下列条件：（1）具备健全且运行良好的组织机构；（2）具有持续盈利能力，财务状况良好；（3）最近三年财务会计文件无虚假记载，无其它重大违法行为；（4）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其它条件。上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。据此，B项应当入选，因为乙公司2008年度亏损，说明其不具有持续盈利的能力。A项、C项和D项不违反第13条的要求，不能入选。83案例【案例】非法公开发行股份案法院查明：被告亨泰公司设立于1998年。2000年经陕西省人民政府批准改制为股份有限公司，注册资金为5000万元。被告陈鹏程于2006年以货币形式出资600万元，认购股份600万股，股份占该公司股份总额12%。2006年6月15日，亨泰公司召开股东大会，大会决议同意陈鹏程部分转让股权。原告在被告融四海国贸桥分公司了解到被告陈鹏程委托转让股权的信息，并见到陈鹏程委托北京市齐致律师事务所就其股东身份及股权的真实性的见证函后，于2007年4月19日、26日通过被告融四海公司与被告陈鹏程签订了两份股权转让协议，该协议约定被告陈鹏程将其持有亨泰公司***万股，以每股***元人民币转让给原告，计***元。协议签字后，原告按约交纳了股款。被告中信公司为其办理了过户手续，发给股权证持有卡。另查明：84案例（1）2008年6月22日，西安市碑林区人民法院以（2008）碑刑初字第157号刑事判决书判决亨泰公司未经有关主管部门批准擅自发行股票的行为构成擅自发行股票罪，并判处罚金刑。该判决已经生效。（2）2006年8月1日被告亨泰公司与被告中信公司签订股权托管协议，将其股权集中托管在被告中信公司处。法院认为：未上市公司或者股东将自己的股权对外转让并提供股票，应当符合有关法律的规定。依据《证券法》、国务院办公厅《关于严厉打击非法发行股票和非法经营证券业务有关问题的通知》、以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部、中国证券会《关于整治非法证券活动有关问题的通知》的规定，严禁任何股东自行或委托他人以公开方式向社会公众转让股票。向特定对象转让股票，未依法报证监会核准的，转让后，公司股东累计不得超过200人。85案例公司、公司股东违反上述规定，擅自向社会公众转让股票，应当追究其擅自发行股票的责任。本案中，原告与被告陈鹏程之间的股权转让协议因违反了法律的强制性规定而无效，被告陈鹏程应返还原告支付的股权投资款***元。被告亨泰公司在该股票转让过程中有过错，应承担连带责任。至于被告融四海公司、融四海国贸桥分公司、被告中信公司，现无证据证明该三被告与本案所涉股票转让有关，故被告融四海公司、融四海国贸桥分公司、中信公司均不承担责任。根据《证券法》第10条、《民法通则》第61条第1款之规定，判决如下：一、原告与被告陈鹏程签订的股权转让协议无效。二、被告陈鹏程于本判决生效之日返还原告股权投资款***元。被告杨凌亨泰绿色高科股份有限公司承担连带责任。86第一节证券发行概述一、证券发行的概念证券发行，是指发行人依照法定条件和程序，向投资者募集资金并交付证券的行为。证券发行包含了募集和交付证券两个环节。募集，是指发行人发出要约邀请，投资者或包销商提出要约，直到发行人作出承诺，是发行人和投资者或包销商之间的双方法律行为，它需要二者的合意。交付，是发行人将制作的证券交给投资者或包销商的行为，它是发行人的单方行为。87第一节证券发行概述二、证券发行分类（一）按发行对象范围分1、公开发行（1）向不特定对象发行证券：（2）向特定对象发行证券累计超过200人：（3）法律、行政法规规定的其它发行行为：（4）公开发行的推定：2、非公开发行非公开发行，又称私募发行，即不公开发行或内部发行，是指采用非公开方式，向特定对象发行证券的行为。88第一节证券发行概述（二）按是否承销分1、直接发行直接发行，是指证券发行人不通过证券承销机构，而由自己发行。2、间接发行间接发行，又称证券承销，是指发行人委托证券承销机构发行证券的方式。承销由可分为代销和包销。（三）按发行证券类别分按发行证券类别，可将证券发行分为股票发行、公司债券发行、可转换公司债发行、政府证券发行、基金份额发行、衍生品种发行、金融债券发行、企业债券发行。89第一节证券发行概述（四）按股票发行时间分1、首次发行首次发行，是指发行人第一次发行股票，包括公司发起成立后首次向社会发行和公司募集设立时的发行。2、再次发行再次发行，即发行新股，是指公司募集设立后第一次和继续发行股份，或者股份公司发起成立后第二次和继续发行股份。90案例【案例】债券发行的条件某公司两年前申请发行5千万元债券，因承销人原因剩余500万元尚未发行完。该公司现将已发行债券的本息付清，且公司净资产已增加一倍，欲申请再发行5千万元债券。该公司的申请可否批准？A.可以批准；B.若本次5千万元中包括上次余额500万元即可批准；C.不应批准；D.若该公司变更债券承销人，可以批准答案：C解析：《证券法》第18条规定，有下列情形之一的，不得再次公开发行公司债券：（1）前一次公开发行的公司债券尚未募足；（2）对已公开发行的公司债券或者其它债务有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态；（3）违反本法规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途。据此，本题选择C项，因为该公司前一次公开发行的公司债券尚未募足。91第二节证券公开发行的条件一、股票发行的条件（一）首次发行的条件1、因募集设立而首次发行2、公司发起设立后在运营中首次发行股票（二）再次发行的条件1、发行证券的条件2、发行新股的条件3、配股4、增发92第二节证券公开发行的条件二、债券发行的条件（一）公司债券的发行条件积极条件：《证券法》第16条第1款和第2款消极条件：《证券法》第18条规定（二）可转换公司债的发行条件《证券法》第16条第3款93案例【案例】债券发行的条件某有限责任公司，经营塑料产品，总资产1200万元，总负债200万元。现公司股东会作出了以下决定，请判断其哪些决定是不符合法律规定的？A.投资300万元，与乙公司组成合伙企业；B.向丙电脑有限责任公司投资350万元；C.发行100万元公司债券；D.减少注册资本50万元答案：C94案例解析：C项当选。《证券法》第16条规定，公开发行公司债券，应当符合下列条件：（1）股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元；（2）累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十；（3）最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；（4）筹集的资金投向符合国家产业政策；（5）债券的利率不超过国务院限定的利率水平；（6）国务院规定的其它条件。公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。上市公司发行可转换为股票的公司债券，除应当符合第1款规定的条件外，还应当符合本法关于公开发行股票的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。本题中，该有限公司的净资产仅有1000万元，不足6000万元，其发行发行公司债券未能满足法定条件，因此应当选C。95案例A不当选。根据《公司法》第15条规定，公司可以向其它企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。据此，如果该有限公司与乙公司组成的是有限合伙，且该有限公司充当有限合伙人，则符合法律规定。A项并未指明该有限公司不是充当有限合伙人，无法判断其是否违法，因此A项不能入选。B不当选。根据公司法第15条，公司转投资只有对象限制并无数额限制，向丙电脑有限责任公司投资350万没有违反法律规定，故B不应入选。D不能入选。《公司法》第178条规定，公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。据此，该有限公司减少注册资本50万元后，仍符合有限责任公司注册资本的法定最低限额3万元的要求，故D不能入选。96第三节证券公开发行的程序第三节证券公开发行的程序一、股票发行的程序（一）首次发行股票程序1、聘请辅导机构辅导。2、股东大会批准本次股票发行。3、保荐人保荐及尽职调查。4、保荐人向中国证监会申报。5、中国证监会受理申请。6、预披露。7、初审和审核。8、决定。9、公告发行募集文件。10、发行。11、证券公司承销股份。12、认购与配售。13、发行结束前发生重大事项的处理。97第三节证券公开发行的程序（二）再次发行股票程序1、股东大会批准。2、保荐并申报。3、中国证监会受理申请。4、初审。5、发审委审核。6、核准。7、公告公开发行募集文件。8、证券公司承销股份。9、重大事项的持续关注。98案例【案例】制止北京市长城机电科技产业公司非法集资1993年，波及全国的“北京市长城机电科技产业公司”违法集资一案，是中国经济领域罕见的大案。“长城公司”总裁沈太福，原在吉林省某水库工程局工作。他于1989年3月16日在海淀区工商行政管理局注册30万元，成立了“北京市长城机电科技产业公司”。1992年5月间，沈太福以发展节能电机为名，以高利息为诱饵，签订“技术开发合同”的形式，向社会发行“长城债券”。1992年6月2日起，该公司首先在海南集资，继而扩大到全国十几个省市，短短的几个月时间里，非法集资达10亿余元。沈太福还借助各类新闻机构为其大造舆论，广为宣传，扩大影响，骗取社会公众信誉。99案例中国人民银行北京市分行发现“长城公司”在京公开进行非法集资活动后，多次制止，并及时向总行反映情况。1993年2月25日，人民银行北京市分行以京银发（1993)53号文责令“长城公司”立即停止非法集资，同时采取强制性措施冻结了“长城公司”全部帐户。2月26日，中国人民银行总行银发（1993)44号“关于北京长城机电产业集团公司及其子公司乱集资问题的通报”，要求该公司及其分支机构立即停止向社会的集资活动，限期清退所筹资金。但是，3月29日、31日，沈太福连续在京举行记者招待会，状告人民银行，并要求撤销44号文件，赔偿“长城公司”损失1亿元。还称：因政府干涉，公司难于经营，要向国外拍卖。31日晚，沈太福“金蝉脱壳”，使用假身份证妄图逃离北京，在机场被公安人员查获。100案例“长城公司”未经人民银行批准，擅自公开向社会进行非法集资，严重违反了《中华人民共和国银行管理暂行条例》（1986年发布，现已废止）第4条“禁止非金融机构经营金融业务”的规定，扰乱了社会主义经济秩序。为保护广大投资者的利益，保持社会安定，国务院于4月3日决定由国家工商局行政管理牵头，人民银行等部门参加，成立工商检查组，对该公司继续进行调查，并要求各地人民政府认真做好对“长城公司”当地分支机构的清查与清退工作。101第三节证券公开发行的程序二、债券发行的程序（一）公司债券发行程序1、股东会决议。2、保荐及申报。3、中国证监会受理申请。4、初审。5、发审委审核。6、核准。7、进行发行公告。8、承销。9、重大事项的持续关注。（二）可转换公司债券发行程序102案例【案例】证监会首次处罚保荐代表人2009年10月19日，证监会宣布，近期证监会对林某、王某某、张某某等保荐代表人分别采取了撤销保荐代表人资格和十二个月内不受理相关保荐代表人具体负责的推荐的监管措施。这是证监会首次处罚保荐代表人。根据规定，注册保荐代表人的条件之一是有三年投资银行业务经历。王某某和林某对其个人经历作了虚假陈述，以满足保荐代表人注册条件。实际上，王某某和林某开始在保荐机构工作，注册保荐代表人时投资银行业务经历不足三年。依据《行政许可法》、《证券发行上市保荐制度暂行办法》的有关规定，证监会撤销王某某和林某保荐代表人资格。103案例张某某在2006年和2007年两次变更保荐代表人资格时，没有说明其同时在其它商业机构任职，违反了诚实守信义务。经核查，2005年10月至2008年4月期间，他同时在保荐机构和其它商业机构任职，并且上述任职行为对其保荐代表人资格有直接影响。根据《证券发行上市保荐制度暂行办法》的有关规定，证监会十二个月内不受理其具体负责的推荐。104第四节证券发行的保荐一、含义保荐，是指保荐人推荐证券发行、上市，对发行人所披露的信息和所作的承诺提供持续辅导、训示、督促和担保。二、职责（1）辅导职责。（2）尽职推荐职责。（3）尽职调查、审慎核查职责。（4）确信职责。（5）协力配合职责。（6）持续督导职责。三、管理105第五节证券发行承销一、概念证券承销，是指证券公司受证券发行人的委托，为发行人代销或包销其证券的行为。二、方式（一）证券代销和证券包销1、证券代销，是指证券公司代发行人发售证券，在承销期结束时，将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式。2、证券包销，是指证券公司将发行人的证券按照协议全部购入或者在承销期结束时将售后剩余证券全部自行购入的承销方式。106第五节证券发行承销（二）独立承销和承销团承销1、独立承销，是指由一家证券公司单独代销或包销拟发行的证券。2、承销团承销，是指两个以上的证券公司组成承销团接受发行人的委托向社会公开发售证券。三、承销协议承销协议，是指证券发行人与证券承销商之间签订的确立各自权利义务的合同。107第五节证券发行承销四、承销商的法定义务（一）相关方案实施后才可承销（二）核查发行文件（三）不得虚假承销及诱使申购（四）禁止事先预留（五）核查有关对象（六）网下配售与网上发行同时义务（七）不得进行不正当竞争108第六节股票发行体制一、发行方式（一）上网竞价方式上网竞价发行，是指利用证券交易所的交易系统，投资者在指定时间内，按限购比例或数量，在发行人宣布的发行底价基础上竞价，进行认购委托，向作为股票唯一“卖方”的主承销商申购股票。（二）网上定价方式上网定价发行，是指主承销商利用证券交易所的交易系统，由主承销商作为股票的惟一"卖方"，投资者在指定的时间内，按现行委托买入股票的方式进行股票申购。109第六节股票发行体制（三）网下法人市值配售方式（四）累计投标询价发行方式（五）回拨机制回拨机制，是指在同一次发行中采取两种发行方式时，为了保证发行成功和公平对待不同类型投资者，先人为设定不同发行方式下的发行数量，然后根据认购结果，按照预先公布的规则在两者之间适当调整发行数量。110第六节股票发行体制二、发行定价三、发行体制改革（1）改革原则。（2）基本内容。（3）预期目标。（4）改革措施。111第七节证券非公开发行一、概述二、公开发行与非公开发行的差异（1）发行条件不同。（2）监管不同。（3）信息披露不同。（4）转售不同。1121、证券发行有哪些类型？界定公开发行的意义何在？2、发行股票或债券应当符合什么条件？3、如何改革证券发行体制？4、证券保荐制度有什么意义？113第六章证券上市制度114本章结构【案例】股票终止上市的条件第一节证券上市概述第二节证券上市条件第三节证券上市程序第四节上市暂停、特别处理和特别转让、上市终止第五节场外市场的上市条件和程序115案例【案例】股票终止上市的条件根据《证券法》有关规定，上市公司发生下列哪些情形，证券交易所有权决定终止其股票上市？A.某公司在其2009年度的财务报告中虚列各项开支共计900多万元，且拒绝纠正；B.某公司参与走私香烟等货品，违法金额达13加万元；C.某公司经营状况严重恶化，最近三年连续亏损；D.某公司更换法定代表人但未经证券管理部门的同意116案例答案：A《证券法》第56条规定，上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定终止其股票上市交易：（1）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件，在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条件；（2）公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，且拒绝纠正；（3）公司最近三年连续亏损，在其后一个年度内未能恢复盈利；（4）公司解散或者被宣告破产；（5）证券交易所上市规则规定的其它情形。据此，本题正确答案是A。117第一节证券上市概述一、证券上市的概念证券上市，主要是指发行人已经发行的有价证券经核准，在证券交易所公开挂牌买卖。二、证券上市的种类（一）证券交易所上市和场外市场上市证券交易所上市，是指经发行人申请，经证券交易所核准，证券在证券交易所挂牌上市。场外市场上市，是指证券在证券交易所以外的其它交易市场上市。118第一节证券上市概述（二）境内上市和境外上市境内上市，即境内直接上市，它是国内公司以自己名义申请发行，并向境内交易所申请上市。境外上市，它分为境外直接上市和境外间接上市。（三）授权上市和认可上市授权上市，是指股份公司等证券发行人提出股票或公司证券的上市申请，证券交易所则依照规定的条件和程序决定是否核准其上市。认可上市，是指无需证券交易所的审查，直接进入证券交易所上市交易。119第二节证券上市条件一、股票上市条件（一）普通股股票的上市条件《证券法》第50条第2款（二）B股股票的上市条件《国务院关于股份有限公司境内上市外资股的规定》二、债券上市条件《证券法》第57条120第三节证券上市程序一、上市保荐上市保荐，是指保荐机构为了推荐发行人证券上市，向证券交易所提交推荐书及其它文件。二、上市申请三、审核与签订协议四、信息披露五、挂牌交易121案例【案例】终止上市纠纷2003年6月14日,因不满上交所终止ST生态（原蓝田股份）上市的决定,张某某等几位股民向证监会寄送了《行政复议申请书》。8月1日,张某某等人收到了证监会不予受理的决定书（证监复不受字（2003)3号）。该决定书称，证监会认为："申请人作为股票被中止上市的湖北江湖生态农业股份有限公司的股东，如果认为终止上市的决定侵犯其合法权，应当向该公司提出，请求公司行使行政复议的权利，而不能直接申请行政复议"。122案例8月5日,张某某等人向北京第一中级人民法院起诉证监会行政不作为。法院认为：公司具有独立人格,公司的权力机关是股东大会。证监会对公司作出的退市决定中行政相对人是公司本身,股东们如果不服,应该召开股东大会,形成股东大会决议,以公司的名义提起行政复议。股民本身不具有行政复议资格。中国证监会作出不予受理决定符合法律规定,程序合法,法院予以维持。11月14日，判决张某某等败诉。123第四节上市暂停、特别处理和特别转让、上市终止一、暂停和恢复上市（一）暂停暂停上市，又称停牌，是指证券监管机构或证券交易所依照法律法规或交易所规则、上市协议，停止证券上市交易。暂停上市通常分为两种，一是监管机构或证券交易所决定暂停证券上市。二是上市公司申请暂停证券上市。（二）恢复上市暂停事由排除后，证券恢复上市。124第四节上市暂停、特别处理和特别转让、上市终止二、特别处理和特别转让三、终止上市上市终止，又称摘牌，是指上市证券丧失在证券交易所挂牌交易的资格，不得在证券交易所挂牌上市。它一般分为三种，一是自动终止，二是出现法定事由而监管机构或证券交易所决定终止证券上市，三是上市公司基于自身利益的考虑申请终止上市。125第五节场外市场的上市条件和程序一、国外的规范二、中国的规制及不足1261、证券交易所上市与非证券交易所上市有何区别？2、中国《证券法》为何修改证券上市条件和审核程序？3、证券退市制度有何作用？127第七章证券交易制度128本章结构【案例】私下转让股票有风险第一节证券交易概述第二节证券交易分类第三节交易程序129案例【案例】私下转让股票有风险1998年，Q与Z签订协议：Q用其持有的某上市公司1万股转配股充抵Z的3万余元货款。随后，双方办理了公证，并到Q开户的S营业部申请办理过户手续，但被告知不予办理。为使Z放心，Q将自己的股票帐户凭证、指定券商交易卡和股东磁卡全部交给Z，并到S营业部办理了委托书，全权委托Z进行股票交易，委托期间从即日至长期。转眼到了2000年初，有关转配股将分批上市的消息公布。看到将要产生可观收益的转配股，Q坐不住了。Q找到Z，要求归还给Z货款，并声称协议无效。Z不同意，双方产生纠纷。Q单方面将原先所欠款项汇给Z。Z拒收，并起诉到法院，要求法院确认协议的有效性，判令Q股票帐户上的某上市公司转配股1万股归Z所有。130案例法院一审法院判决Z胜诉，Q用以充抵货款的转配股归Z所有。Q不服，提起上诉。投资者应当注意：股票所有权以证券登记结算机构的登记为准，股票只有经过登记过户，才发生所有权转移的效力。对上市流通的股份，股东转让其股份在证券交易所进行，股份的转让和过户由证券登记结算机构根据证券登记结算的结果自行确认，无须转让方和受让方另行申请。131案例对于不流通、限制流通的股份，情况则不同。仅凭协议申请过户是不被受理的。转配股是特定时期的历史遗留问题，在很长一段时间内不能上市流通。在此期间，股东要转让其股份无法在证券交易所进行，故此出现私下协议转让的方式。由于没有明确的法律规定，证券登记结算机构一般不予办理过户手续。与转配股类似的还有内部职工股。可见，由于缺乏法律法规的明确保障，投资者在采取私下协议转让股票时应充分认识到其存在的过户风险。实际操作中，下列特殊情况可予办理证券过户：因公民死亡而发生继承的、依据生效的法院裁判或仲裁裁决。132第一节证券交易概述一、证券交易的概念和特征证券交易，是指证券投资者在证券交易所、证券公司柜台、电脑交易网络以及无形市场，依照规定的交易方式，对已经依法发行的证券进行买卖的行为。二、证券交易的效力要件（一）主体合格证券交易主体可以分为社会投资者、证券公司、证券公司以外的法人投资者。特殊情况下，发行人可以充当交易主体。133第一节证券交易概述（二）标的合法证券交易的标的是证券。（三）意思表示真实证券交易作为合同其行为意思表示必须真实，否则不能发生法律效力。（四）必须遵守交易