国家统一法律职业资格考试主观题模拟题299

国家统一法律职业资格考试主观题模拟题299一、

【案情】

2020年2月10日，甲公司与乙公司签订一份购买2000台A型电磁（江南博哥）炉的合同，合同约定：每台电磁炉200元，总价款为40万元；交付地点为甲公司所在地，且由乙公司3月10日前代办托运，货物质量检验期为货到后5日内。乙公司如期办理了托运手续，但装货时多装了50台B型电磁炉。

3月15日，上述货物在运输途中突遇山洪暴发，致使其中的500台电磁炉受损报废。

3月20日甲公司收到货物。4月15日甲公司以其中300台货物不符合合同约定的型号要求为由拒付货款。

4月20日，顾客张三从甲公司处购买了一台A型电磁炉，在正常使用过程中电磁炉连接线起火，致使厨房部分物品损毁，损失1万元。甲公司在收到张三的赔偿要求后，对同批次电磁炉进行检验发现，连接线均存在质量问题且影响电磁炉的安全使用，遂于发现问题后的第二日请求退货。

【问题】1.

乙公司办理完托运手续后，货物的所有权归谁?为什么?正确答案：乙公司所有。因为合同中约定了交付地点为甲公司所在地，此时乙公司没有完成交付，所有权尚未转移。[考点]买卖合同中所有权转移，风险承担，买受人的及时检验通知义务，产品责任

[解析]1．买卖合同：

2．时间顺序的梳理：

2月10日，甲公司与乙公司订立合同，交付地点为甲公司所在地，货物检验期为到货后5个工作日内；

3月10日前，乙公司货交承运人：

3月15日，山洪暴发，500台电磁炉毁损灭失：

3月20日，甲公司收到货物：

3月25日之后，约定的货物检验期间经过：

4月15日，甲公司拒付货款：

4月20日之后，甲公司请求退货。

法理透析：

1．本题考查标的物所有权的移转。《民法典》第603条第1款规定：“出卖人应当按照约定的地点交付标的物。”本案例中已经明确约定了交货地点，乙公司只有将货物送至指定地点才视为交付的完成。

2．本题考查标的物的风险转移。《民法典》第604条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”如第1题所述，乙公司只有将货物送至指定地点才视为交付的完成，此时货物灭失的风险方转移至甲方。本题中，货物在交付完成之前已经毁损，因此货物的风险应由乙公司承担。此题最大的干扰是“货交承运人”这一事实的存在。《民法典》第607条第2款规定：“当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依据本法第六百零三条第二款第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。”由此得出的风险转移规则是：货交承运人情况下，风险自货交承运人时起发生转移。但是，需要特别注意本规则的适用前提为：“当事人没有约定交付地点或者约定不明确。”

3．本题考查风险负担的例外规则，在途货物买卖情形下的风险负担。“在途货物买卖”是指出卖人与买受人就正在运输旅途中的标的物订立买卖合同。《民法典》第606条规定，在途货物买卖中，自买卖合同成立时起，风险即转移给买受人承担。本题中，甲公司于3月13日与丙公司签订合同，将处于运输途中的前述合同项下的2000台电磁炉转卖给丙公司，因此货物的风险自3月13日开始转移于丙公司。需注意的是，这一规则与当事人是否约定交付地点无关，只要当事人没有约定风险负担的规则便可适用。还需注意的是：《买卖合同司法解释》第10条规定，出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，在合同成立时知道或者应当知道标的物已经毁损、灭失却未告知买受人，买受人主张出卖人负担标的物毁损、灭失的风险的，人民法院应予支持。

4．本题考查对多交付的标的物的处理。对此情况，《民法典》第629条规定了其处理的方式：“出卖人多交标的物的，买受人可以接收或者拒绝接收多交的部分。买受人接收多交部分的，按照约定的价格支付价款；买受人拒绝接收多交部分的，应当及时通知出卖人。”需要注意的是，在买受人拒绝接收的情况下，买受人可以代为保管多交部分的标的物且可以向出卖人主张保管期间的合理费用。据此，甲公司可以选择接收或者拒绝接收多交部分。

5．本题考查买受人的检验通知义务。对于存在瑕疵的货物，买受人有权向出卖人主张基于质量不符合约定的违约责任，但是其对权利的主张有检验通知义务的约束，要求其在约定的或者推定的合理期间内进行检验并通知买方。依据契约自由的原则，该检验期限有约定时则从约定。《民法典》第620条规定：“买受人收到标的物时应当在约定的检验期限内检验。没有约定检验期限的，应当及时检验。”本案例中，甲乙公司双方约定了检验期为“货到后5个工作日内”，甲方4月15日提出型号的异议，已经过了约定的期限，视为质量符合约定。需要注意的是，在没有约定检验期间的情况下则适用法律规定的期间，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该2年的规定。综上所述，关于“合理期间”的限定总结为：标的物无质量保证期的，合理期间不大于自标的物收到之日起2年；标的物有质量保证期的，合理期间不大于质量保证期。还需要注意的两点是：第一，出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受以上时间的限制。第二，该期间为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。

6．本题考查对于隐蔽瑕疵的检验。同样是货物质量问题，但是因为质量瑕疵的性质不同，适用不同的检验期间的规则。货物的质量瑕疵分为外观瑕疵和隐蔽瑕疵，《民法典》第622条规定：“当事人约定的检验期限过短，根据标的物的性质和交易习惯，买受人在检验期限内难以完成全面检验的，该期限仅视为买受人对标的物的外观瑕疵提出异议的期限。约定的检验期限或者质量保证期短于法律、行政法规规定期限的，应当以法律、行政法规规定的期限为准。”本案中，连接线的耐久性或其他影响安全使用的质量问题只有经严格的材质检验或其他检验方可判断，属于隐蔽瑕疵，约定的5个工作日的检验期过短，因此该隐蔽瑕疵的检验通知不受该约定时间的限制；且甲公司在发现问题后及时向乙公司提出异议，其请求得到支持具有合理的依据。

7．本题考查产品侵权责任，《民法典》第1203条第1款规定：“因产品存在缺陷造成他人损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。”具体到本题中，该条旨在赋予消费者选择权，方便其进行权利救济，属于对消费者的特别保护。张三既可以向甲公司索赔，也可以向乙公司索赔。

5．留置权、抵押权的行使要件。

6．继承人的权利和义务。

2.

对因山洪暴发报废的500台电磁炉，应当由谁承担风险损失?为什么?正确答案：乙公司承担。因为合同中约定了交付地点，风险自目的地交付货物后方发生转移。

3.

若甲公司于3月13日与丙公司签订合同，将处于运输途中的前述合同项下的2000台电磁炉转卖给丙公司，对因山洪暴发报废的500台电磁炉，应当由谁承担风险损失?为什么?正确答案：丙公司承担。在途货物买卖中，自买卖合同成立时，风险由买受人承担。

4.

对于乙公司多装的50台B型微波炉，应当如何处理?为什么?正确答案：甲公司可以选择接收或者拒绝接收多交部分。甲公司选择接收多交部分的，应该按照合同约定支付价款；甲拒绝接收的，应该及时通知出卖人。

5.

甲公司4月15日提出的拒付货款请求能否得到支持?为什么?正确答案：不应该。因为合同中约定了质量检验期，质量检验期经过，甲公司未提出异议，视为质量符合要求。

6.

甲公司4月20日后提出的退货请求是否可能得到支持?为什么?正确答案：可以。该瑕疵属于隐蔽瑕疵，约定的质量检验期过短，视为对外观瑕疵提出异议的期间，不适用于隐蔽的瑕疵。

7.

张三可向谁提出损害赔偿请求?为什么?正确答案：可以向甲公司索赔，也可以向乙公司索赔。因为产品缺陷造成的人身损害，受害人有权向产品的制造者或销售者提出索赔。

二、

【案情】

赵某、钱某、孙某三人于2017年10月18日共同出资4万元(赵某出资2万元，钱某、孙某各出资1万元)购买了一幅古画。三人商定，由赵某保管，并约定任何人不得擅自出卖此画。11月2日，赵某的邻居李某见到此画，大为欣赏，表示愿意出高价买得此画。于是赵某便以6万元的价格将画卖给了李某。11月20日，赵某将卖画的情况告诉了钱某和孙某，他们觉得画的卖价还可以，便要求分得卖画所得款，赵某随后分别给了钱某和孙某各2万元。

李某买得此画后，于12月9日又将该画以7万元的价格卖给了周某，双方约定周某先付4万元，余款在4个月内付清，在余款未付清之前，李某保留该画的所有权。周某的表弟吴某也很喜欢该画，12月24日，吴某以8万元的价格从周某那里买得此画。吴某觉得画的装裱不好，便将它送到点石斋装裱店装裱。因为吴某没有按期付给装裱店装裱费用，该画被装裱店留置。点石斋装裱店通知吴某在30天内付清费用，否则将处理该画。吴某因忙于婚事，在30天内未支付该费用。于是装裱店便将该画折价受偿，扣除其费用后，将余款补偿给吴某。吴某得知此情况后，表示坚决反对。

其间，李某因需用钱，于12月16日将该画抵押给郑某，郑某此前就知道李某有这幅画。双方签订抵押合同，但未办理抵押登记。后来郑某在点石斋装裱店见到此画，这才知道李某在抵押该画之前已将该画卖给了周某。周某于2018年2月死亡，其财产由其妻子和儿子继承。于是郑某便去找李某理论。李某又找到吴某，要求其返回该画。

【问题】1.

赵与李之间的买卖行为是否有效?为什么?正确答案：赵某与李某之间的买卖行为有效，因为其行为已经得到钱某和孙某的追认。[考点]买卖合同，善意取得，无权处分，共有，担保物权，继承

[解析]

法理透析：

1．赵某、钱某、孙某共同出资购买该画，三人对该画享有所有权，形成按份共有关系，且三人约定任何人不得擅自出卖此画。《民法典》第301条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮、变更性质或者用途的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但是共有人之间另有约定的除外。”本案中处分共有物需要得到全体共有人的同意，原因在于全体共有人的特殊约定。《民法典》第309条规定：“按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有。”本案中，赵某仅享有1/2的份额，无权出卖该画。赵某在未征得其他共有人同意的情况下，将共有物出卖，其行为构成无权处分行为。《民法典》第597条第1款规定：“因出卖人未取得处分权致使标的物所有权不能转移的，买受人可以解除合同并请求出卖人承担违约责任。”本案中，钱某、孙某要求分得卖画款额的行为，实际上是对赵某的无权处分行为的追认，因而赵某、李某之间的买卖行为有效。

2．李某同周某之间的买卖行为意思表示一致，因而成立。在这里，需要注意的是合同成立和合同生效是两个不同的概念。合同的成立，是指合同行为符合民事行为构成要素的客观情况，即双方意思表示一致合同即告成立。合同的生效，是指已经成立的合同因符合法定有效要件而获得法律认可的效力。合同有效要求缔约人有相应的缔约能力、意思表示真实、内容合法，有些还需标的可能和标的确定，需要具备法定形式的还须具备法定形式。《民法典》第502条规定：“依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。依照法律、行政法规的规定，合同应当办理批准等手续的，依照其规定。未办理批准等手续影响合同生效的，不影响合同中履行报批等义务条款以及相关条款的效力。应当办理申请批准等手续的当事人未履行义务的，对方可以请求其承担违反该义务的责任。依照法律、行政法规的规定，合同的变更、转让、解除等情形应当办理批准等手续的，适用前款规定。”本案中，李某同周某之间的意思表示已经达成一致，合同成立。在12月9日李某出卖该画时，赵某的无权处分行为已经被追认，故李某此时已经合法取得所有权，他与周某之间的买卖行为符合《民法典》第143条的规定，有效。需要注意的是，买卖合同的成立、生效，与所有权转移没有关系。卖方约定保留所有权，并不影响合同的效力，这一点考生务必清醒认识。这是本题的一个陷阱。

3．《民法典》第158条规定：“民事法律行为可以附条件，但是根据其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为，自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为，自条件成就时失效。”本案中，李某同周某在合同中约定了所有权转移的条件，即只有周某付清全部货款所有权才能转移给周某，而周某已于2018年2月死亡，余款未付清，所以不享有该画的所有权。

《买卖合同司法解释》第26条第1款规定：买受人已经支付标的物总价款的75%以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。由于周某已经支付了6万元的价款，已高过了此画总价款的75%，即使周某将此画出卖，给李某造成损害，李某也不得再主张取回此画。

4．因为周某出卖该画时，他还没有取得所有权，因此他出卖该画的行为是无权处分行为。但吴某可基于善意取得而取得该画的所有权。《民法典》第311条规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意；(二)以合理的价格转让；(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依据前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求损害赔偿。当事人善意取得其他物权的，参照适用前两款规定。”本案中，吴某以合理的价格自周某(合法占有人)手中购得该画，且吴某不知道周某并未取得所有权，符合善意取得的构成要件，吴某取得了该画的所有权，李某无权要求其返还。

5．《民法典》第447条第1款规定：“债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。”本案中，点石斋装裱店对该画因承揽合同合法占有，在吴某未按要求支付有关费用时，点石斋装裱店享有留置权。但依《民法典》第453条的规定，债权人留置债务人财产后，应确定60日以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。而点石斋装裱店只给了吴某30天的时间，其留置权行使不当，30天后就将画折价受偿的做法不合法。

6．《民法典》第394条第1款规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”本案中，李某在出卖该画后，依照他与周某的合同，李某仍享有该画所有权，动产可以作为抵押标的物，李某当然可以以该画进行抵押。需要注意的是，郑某的抵押权效力很弱，因为依据《民法典》第403条的规定，动产抵押的抵押权自合同生效时设立，但未经登记不得对抗第三人。本案中，郑某对该画并未办理抵押登记，因而不得对抗善意第三人。所以郑某不能对善意取得人吴某主张抵押权的优先受偿权。

7．《民法典》第1161条规定：“继承人以所得遗产实际价值为限清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负清偿责任。”根据第4题的分析可知，吴某已基于善意取得而成为画的所有权人。根据《民法典》第311条第2款的规定，此时李某有权向周某请求赔偿损失，即支付画的余款。依据《民法典》第1161条的规定，周某死亡后，因其财产已被其妻子和儿子继承，因而周某的妻子和儿子应在其所继承的遗产范围内清偿李某的债务。

2.

李某与周某之间的买卖合同是否有效?为什么?正确答案：有效。李某与周某已经达成买卖画的协议，该买卖行为符合民法规定的民事法律行为的有效要件。

3.

周某是否享有该画的所有权?若周某已经向李某支付了6万元的价款，李某是否可以主张取回此画?正确答案：周某不享有所有权，李某不可以主张取回该画。因合同中约定了所有权保留条款，只有在周某付清画款后，该画的所有权才发生转移。而周某在2018年2月死亡，余款尚未付清。同时，周某支付6万元已超过该画总价款的75%，因而李某不得要求取回。

4.

吴某是否应当将画返还给李某?为什么?正确答案：不应当。因为吴某可以基于善意取得该画的所有权。

5.

装裱店行使留置权的做法是否妥当?正确答案：装裱店虽对该画有留置权，但留置权行使不当。

6.

李某能否以该画抵押?为什么?正确答案：李某可将该画抵押给郑某，因为当时李某仍为该画的所有人。

7.

对于周某的做法，李某应如何主张权利?正确答案：李某应依《民法典》继承编的有关规定，要求周某的财产继承人(其妻子和儿子)在所继承的遗产限额内予以清偿画的余款。

三、

【案情】

甲生前曾承诺将自己公司部分财产赠与其小时就读的某山区小学，以供其改善教育教学设施，并亲笔签署了一份保证书以资证明。甲的保证书中写明，如果他的公司年利润达到100万元以上，就提取4万元作为赠与财产，期限为5年。当时该公司每年利润均在100万元以上。该小学同意并深表谢意，收存了保证书。半年后，甲去世，其公司由他的弟弟乙继承。乙本来就对其兄的赠与行为极为不理解，现在这笔长期的债务落在自己头上，更觉得不合算，于是便想方设法不履行义务。两年来，每当某小学催问时，均被告知因公司年利润达不到100万元而不能支付赠与财产。但学校得知乙的公司事实上效益尚佳，还查明公司的部分财产已被无偿转让至乙之子所开的公司，使公司所得利润数额下降。该小学向乙指出这一事实，要求其履行义务。乙认为这属于公司内部事务，别人无权过问和干涉，并提出撤销该项赠与。正当双方为此而发生纠纷时，由于市场变化和决策失误导致乙公司损失惨重，濒临破产。

【问题】1.

甲提出的“年利润达到100万元以上便赠与某小学4万元”是什么性质的民事法律行为?正确答案：甲的赠与行为是附条件的民事法律行为。[考点]赠与合同，附条件的民事法律行为

[解析]

法理透析：

1．在实施民事法律行为时，行为人可以附一定条件或期限，借以控制法律行为的效力，此即附款民事法律行为。附款分为附条件和附期限。附条件的合同，是指设定一定的条件，并将该条件的成就与否作为决定合同效力发生或消灭根据的合同。附期限的合同，是指当事人为合同设定一定的期限，并把期限的到来作为合同效力发生或者消灭前提的合同。附条件与附期限的最大区别在于，条件发生与否是不确定的。如果在合同成立时，当事人确定作为条件的事实是必定发生的，则该事实为期限而非条件。可见，期限无论长短，将来一定是要到来的，而条件成就与否具有不确定性。本案中，甲在保证书中写明的“公司年利润达100万元以上”将来是否实现并不确定，故该赠与合同所附的是条件而不是期限。

2．赠与合同是否可以撤销主要看赠与合同的性质。《民法典》第658条规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。经过公证的赠与合同或者依法不得撤销的具有救灾、扶贫、助残等公益、道德义务性质的赠与合同，不适用前款规定。”本条将赠与合同分为两类：一类是一般的赠与，在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与；另一类是具有救灾、扶贫、助残等社会公益、道德义务性质的赠与和经过公证的赠与，这类赠与不得撤销。本题中，甲生前承诺捐赠财产给其小时就读的某山区小学，具有扶贫等社会公益性质。乙作为甲的继承人，根据《民法典》第1144条的规定，有义务履行甲生前的赠与所产生的债务。依《民法典》第658条的规定，乙不能够主张撤销该项赠与。

3．《民法典》第660条规定：“经过公证的赠与合同或者依法不得撤销的具有救灾、扶贫、助残等公益、道德义务性质的赠与合同，赠与人不交付赠与财产的，受赠人可以请求交付。依据前款规定应当交付的赠与财产因赠与人故意或者重大过失致使毁损、灭失的，赠与人应当承担赔偿责任。”根据该条的规定，受赠人某小学可以要求乙交付赠与财产。《民法典》第538、539条规定了债权人的撤销权问题，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。据此，某小学可以在赠与债务的范围内请求撤销乙无偿转让财产给乙之子的行为。

4．本题中的赠与是附条件的赠与，《民法典》第159条规定：“附条件的民事法律行为，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已经成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”据此，乙为了达到不履行赠与义务之日的，恶意阻碍条件成就，依法应视为条件已经成就，某小学可以要求乙履行赠与。

5．《民法典》第666条规定：“赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。”据此，乙在其经济状况严重恶化期间可以不再履行赠与义务。需要注意的是，《民法典》第666条规定的不再履行赠与义务不等于撤销赠与。不再履行赠与义务的效力仅向后发生，不影响在此之前的赠与。

6．《民法典》第660条第2款规定，依据前款规定应当交付的赠与财产因赠与人故意或者重大过失致使毁损、灭失的，赠与人应当承担赔偿责任。本题中，由于乙恶意地过度使用汽车，导致汽车提前报废，该情况属于赠与人故意毁损赠与财产，应当由赠与人承担损害赔偿责任。

2.

乙是否有权撤销该项赠与?为什么?正确答案：乙无权撤销该项赠与。因为乙的赠与属于法律规定的不能撤销的具有社会公益性质的赠与。

3.

该小学可以通过什么法律途径取得赠与财产?正确答案：该小学可以要求乙支付赠与的财产，并且可以在赠与义务范围内向法院请求撤销乙无偿转让财产给乙之子的行为，以保证赠与义务得到履行。

4.

乙无偿转让公司财产，致使公司利润下降，并以此为借口拒不履行赠与义务是否合法?正确答案：不合法。乙不正当阻止赠与行为所附条件的成就，应视为条件已经成就，该小学可以要求乙履行赠与合同。

5.

乙是否可以公司濒临破产为由撤销该项赠与?为什么?正确答案：乙不能撤销已过去两年的赠与义务，而在乙的公司濒临破产时以及之后的赠与义务可以不再履行。

6.

设甲还承诺一年后将公司的一部汽车无条件赠与该小学，后因乙恶意过度使用该车而使汽车提前报废，乙是否应承担赔偿责任?为什么?正确答案：乙应当承担赔偿责任。因为法律规定赠与人故意或重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。

四、

【案情】

赵某是乙公司的法定代表人，其以乙公司生产经营的名义向其职工钱某借款10万元，约定于一年后还本付息，利息为38%，但实际是用于个人赌博。钱某知情后，向赵某索要借款，赵某以未到约定期限为由拒绝。到期后赵某不能还款，钱某遂以夫妻共同债务的名义向赵某的妻子孙某追偿。后赵某、孙某为了还债，动用了其13岁女儿赵小某名下的学业基金，该基金由赵小某的祖父转到赵小某的名下。

2019年2月3日，赵某将其名下甲公司的股权以市价转让给李某，约定3日后办理过户登记；2月4日那天，赵某又将甲公司的股权以市价转让给不知情的周某，并办理了变更登记。赵某名下甲公司的股权实际是吴某的。

2019年3月，赵某偿还了钱某的10万元，还本付息。3个月后，二人发生了争吵，赵某以其从律师处咨询的借款合同约定利息大于年利率24%的部分无效为由要求钱某返还多出的利息，钱某拒绝。

【问题】1.

赵某与钱某之间的借款合同效力如何?正确答案：有效。赵某以乙公司法定代表人的身份向其职工钱某借款，目的是用于生产经营，且钱某对赵某将借款用于个人赌博一事并不知情，二者之间的民间借贷合同有效。[考点]民间借贷合同，贷款人的权利，夫妻共同债务的认定，离婚赔偿制度，特殊的诉讼时效，“一股二卖”，“明股实债”，自然债务

[解析]

法理透析：

1．本题考查的是民间借贷合同的效力。《民间借贷规定》第11条规定，法人或者非法人组织在本单位内部通过借款形式向职工筹集资金，用于本单位生产、经营，且不存在《民法典》第144、146、153、154条以及本规定第13条规定的情形，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。《民间借贷规定》第13条规定：“具有下列情形之一的，人民法院应当认定民间借贷合同无效：(一)套取金融机构贷款转贷的；(二)以向其他营利法人借贷、向本单位职工集资，或者以向公众非法吸收存款等方式取得的资金转贷的；(三)未依法取得放贷资格的出借人，以营利为目的向社会不特定对象提供借款的；(四)出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；(五)违反法律、行政法规强制性规定的；(六)违背公序良俗的。”本案中，赵某是乙公司的法定代表人，向其职工钱某借款用于生产经营，其用于个人赌博的事钱某并不知情，符合第11、13条的规定，该民间借贷合同有效。

2．本题考查的是贷款人的权利。《民法典》第673条规定：“借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。”本案中，赵某将钱某借于公司用于生产经营的款项用于个人赌博这种违法犯罪活动，未按照约定的借款用途使用借款，钱某作为贷款人，可以提前收回借款，赵某不得以未到约定期限为由进行抗辩。

3．本题考查的是夫妻共同债务的认定。夫妻共同债务，是在婚姻关系存续期间夫妻双方或其中一方为夫妻共同生活对第三人所负的债务。《民法典婚姻编解释(一)》第34条第2款规定：“夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张该债务为夫妻共同债务的，人民法院不予支持。”本案中，赵某为个人赌博欠下的赌债不属于夫妻共同债务。

4．本题考查的是离婚赔偿制度。《民法典》第1091条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(一)重婚；(二)与他人同居；(三)实施家庭暴力；(四)虐待、遗弃家庭成员；(五)有其他重大过错。”本案中，赵某个人赌博的情形与该法条规定的情形不相符合，即使孙某与赵某离婚，孙某也不可以要求损害赔偿。

5．本题考查的是特殊的诉讼时效起算时间。《民法典》第190条规定：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人对其法定代理人的请求权的诉讼时效期间，自该法定代理终止之日起计算。”在本案中，未成年人赵小菜作为限制民事行为能力人，可以自其父母对其法定代理终止之日起3年内向其法定代理人行使请求权，请求偿还其财产。

6．本题考查的是“一股二卖”的情况下，受让股东的权益保护以及名义股东与实际股东和善意第三人的关系。《民法典》第311条规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意；(二)以合理的价格转让；(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依据前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失……”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》(以下简称《公司法解释(三)》)第27条规定：“股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，受让股东以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照民法典第三百一十一条的规定处理。原股东处分股权造成受让股东损失，受让股东请求原股东承担赔偿责任……”在本案中，周某取得股权的行为符合善意取得的构成要件，李某只能请求赵某承担赔偿责任。

《公司法解释(三)》第25条规定：“名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照民法典第三百一十一条的规定处理。名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。”在本案中，周某取得股权，赵某的行为造成了吴某的损失，吴某可以请求赵某承担赔偿责任。

2.

钱某可否要求赵某提前还款?为什么?正确答案：可以。赵某未按照合同约定借款的目的使用借款，钱某有权要求赵某提前还款。

3.

若赵某以个人名义借款，钱某的追债行为能否得到支持?为什么?正确答案：不能。夫妻一方从事赌博、吸毒等违法犯罪活动所负的债务，不属于夫妻共同债务。

4.

若赵某和孙某因赵某赌博离婚，孙某可否要求损害赔偿?为什么?正确答案：不可以。离婚双方中的无过错方请求损害赔偿的条件局限于重婚的、有配偶者与他人同居的、实施家庭暴力的以及虐待、遗弃家庭成员的这四种，本案不符合法律规定的条件，所以孙某不可以要求损害赔偿。

5.

赵小某向赵某、孙某请求返还财产的诉讼时效何时起算?正确答案：被父母侵害财产权利时赵小某13岁，是限制民事行为能力人，其向赵某、孙某请求返还财产的请求权诉讼时效，自其父母对其法定代理终止之日起3年内行使。

6.

李某是否能请求认定赵某转让股权给周某的行为无效?为什么?吴某应当怎样保护自己的权利?正确答案：不能。本案中，周某取得股权的行为符合善意取得的构成要件，周某受让该股权时是善意的，以合理的价格转让，转让的股权办理了变更登记，周某已取得股权的所有权。李某可以请求赵某承担赔偿责任，但不能请求认定赵某转让股权给周某的行为无效。

赵某作为名义股东处分股权造成实际出资人吴某的损失，吴某可以请求赵某承担赔偿责任。

五、

【案情】

应届法学院毕业生李某要去外省某律所实习。此前，李某通过某租房网站安排好了住宿问题，在与该租房网沟通的过程中李某明确了租房所要求的位置以及必须有淋浴热水器这两项条件。张某承租了王某一套二居室，双方在租赁合同中约定了允许张某转租的条款。张某通过该租房网站与李某取得联系，向李某承诺该房屋的位置及淋浴热水器两项条件均满足李某的要求。李某遂同意承租张某的房屋，与之签订房屋租赁合同并通过网上银行预付了租金。

但李某入住后发现，房屋的位置虽然如同张某承诺所言，但淋浴热水器明显老旧失修，无法正常使用，而且屋内也没有空调。合同签订后不久，张某向李某告知其已拖欠王某1个月的租金，王某表示依租赁合同的约定将解除与张某的租赁合同。李某想着先安顿下来再说，对此并没有在意。

李某入住后要求张某对热水器进行修理，修了几次都无法使用后李某再找张某时，张某避而不见。天气渐冷，出于无奈，李某自己去B公司购买了全新的电热水器，B公司派其员工郝某去安装。在安装过程中，因为找不到登高用的梯子，李某将张某存放在储藏室的一只木箱搬进卫生间，供郝某安装时使用。安装后郝某因有急事未按热水器操作要求进行试用便离开，并向李某保证该热水器已经可以正常使用。李某事后电话告知张某，热水器已经买来装好，张某末置可否。

因房间内没有暖气，冬天太冷，李某经张某同意，买了一部空调安装在卧室。

当晚，同学黄某来李某住处庆祝其第一份实习工作。黄某去卫生间洗澡时，按新装的热水器上的提示刚打开热水器，该热水器的接口处迸裂，热水喷溅不止，黄某摔倒在地受伤，花费了2000元医疗费。同时，木箱内装的张某的贵重衣物，也被热水器喷出的水流浸泡而毁损。

【问题】1.

由于张某拖欠租金，王某要解除与张某的租赁合同，李某想继续租用该房屋，可以采取什么措施以抗辩王某的合同解除权?正确答案：李某(次承租人)可以请求代张某(承租人)支付其欠付王某(出租人)的租金和违约金，以抗辩王某的合同解除权。[考点]次承粗人代为清偿，租赁物的维修，合同的相对性，缺陷产品责任

[解析]

法理透析：

1．本题考查次承租人的代偿请求权。《民法典》第719条规定，承租人拖欠租金的，次承租人可以代承租人支付其欠付的租金和违约金，但是转租合同对出租人不具有法律约束力的除外。次承租人代为支付的租金和违约金，可以充抵次承租人应当向承租人支付的租金；超出其应付的租金数额的，可以向承租人追偿。

依照《民法典》第722条的规定，承租人无正当理由不支付或迟延支付租金的，出租人经催告后可以解除合同。但上述合同解除后，转租合同必然无法履行，无过错的次承租人利益难以得到保护。依据合同相对性原则，次承租人在房屋租赁合同关系中为第三人。《民法典》对出租人法定解除权的设置主要为维护出租人在租赁合同中的重大利益，包括租金的收取、租赁物在价值和使用价值上的合理维持。次承租人代承租人偿付租金，出租人可满足其租金利益，承租人亦未因此而受到损失。在次承租人代承租人支付租金以后，出租人便不得行使合同解除权。

2．本题考查出租人的义务。《民法典》第712条规定：“出租人应当履行租赁物的维修义务，但是当事人另有约定的除外。”第713条规定：“承租人在租赁物需要维修时可以请求出租人在合理期限内维修。出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的，应当相应减少租金或者延长租期。因承租人的过错致使租赁物需要维修的，出租人不承担前款规定的维修义务。”本案中，双方当事人之间未就租赁物的维修进行约定，因而应按照《民法典》第712条的规定由出租人张某履行租赁物的维修义务。但是经李某几次催促之后张某避而不见，不履行维修义务，因此李某可依据《民法典》第713条的规定自行维