国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟351

国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟351一、1.

案情∶

曾某1998年因故意伤害罪被判处5年有期徒刑，2002年刑满出狱（江南博哥）。其后，曾某长期沉迷于炒股，其向黄某借的用于炒股的10万元早已逾期。曾某的远房表亲廖某在某国有保险公司上班，曾某遂产生骗保险金的念头。

2006年4月间，曾某与廖某协商，准备请黄某将曾某的双脚砍断后，由廖某办理保险理赔，获得理赔金后将分给廖某一部分。此后，曾某先后向廖某所在保险公司投保了数份意外伤害保险，保额总计达到70余万元，被保险人与受益人均为曾某。曾某找到黄某，劝说黄某砍掉他的双脚，用以向保险公司理赔，曾某承诺将从所得的高额保险金中拿出15万元优先偿还黄某的本金及利息。黄某在曾某的多次劝说下答应曾某的请求，由曾某确定砍脚的具体部位，由黄某准备砍刀和塑料袋等工具并寻找作案地点。

某日晚8时许，曾某按约定骑摩托车到指定地点，黄某用砍刀将曾某双下肢膝盖以下的部位砍断，之后，黄某将砍下的双脚装入塑料袋内，携带砍刀骑着曾某的摩托车离开现场。曾某在黄某离开后呼救，周围群众发现后报警，将其送往医院抢救。曾某向公安机关以及保险公司谎称自己是被三名陌生男子抢劫时砍断双脚，以期获得赔偿。

一个月后，曾某向保险公司提出理赔申请，由廖某经手办理。未等理赔，公安机关侦破此案。后经鉴定，曾某的伤情为重伤，伤残评定为三级。

【问题】∶

请结合理论与实务的观点，分析曾某、黄某、廖某的刑事责任(包括犯罪性质即罪名、犯罪形态、共同犯罪、数罪并罚等)，须简述相应理由。正确答案：(1)曾某与黄某构成保险诈骗罪的共同犯罪。曾某作为投保人和被保险人，伙同黄某共同造成自己伤残，骗取保险金，成立保险诈骗罪的正犯，黄某明知曾某是要以此方式骗取保险金，仍然予以协助，则成立保险诈骗罪的帮助犯。

(2)黄某应曾某的要求，故意砍断曾某的双脚，造成曾某重伤。尽管是应曾某请求而重伤害曾某，但是，我国刑法理论通说认为，对于重伤害的被害人同意是无效的，因此，黄某成立故意伤害罪。由于黄某砍断曾某双脚的行为另成立保险诈骗罪的帮助犯，因此，属于一行为触犯数罪名的想象竞合犯，从一重罪论处，故以故意伤害罪论处。而曾某要求他人砍断自己双脚的行为，不应追究其故意伤害罪的责任。

(3)曾某与廖某成立保险诈骗罪以及贪污罪的共同犯罪。从理论上看，相对于廖某而言，曾某的行为是保险诈骗罪的正犯，而曾某明知廖某是国有保险公司的工作人员，廖某欲伙同自己采取欺骗的方式非法占有国有公司的财产，因此曾某又成立贪污罪的帮助犯，所以曾某成立保险诈骗罪的实行犯与贪污罪的帮助犯的想象竞合，从一重处断，论以保险诈骗罪的实行犯；相对于曾某而言，廖某明知曾某欲通过制造保险事故的方式骗取保险金，自己仍然予以协助，成立保险诈骗罪的帮助犯、而廖某欲利用职务之便骗取公司财产，又成立贪污罪的正犯，因此、廖某成立贪污罪的实行犯与保险诈骗罪帮助犯的想象竞合，从一重罪处断，论以贪污罪的正犯。

最高人民法院2003年《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》指出"对于在公司、企业或者其他单位中，非国家工作人员与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利、共同将本单位财物非法占有的，应当尽量区分主从犯，按照主犯的犯罪性质定罪。司法实践中，如果根据案件的实际情况，各共同犯罪人在共同犯罪中的地位、作用相当，难以区分主从犯的，可以贪污罪定罪处罚。"这一司法解释是针对公司、企业等单位中的非国家工作人员与国家工作人员共同利用各自职务便利如何定罪问题的规定，但是实务中也出现了判决将其类比适用于其他不同身份者利用各自身份的共同犯罪案件。就本案看，对于骗取保险公司保险金的整个犯罪计划来说，应当认为曾某在其中起了主要作用，廖某只是协助理赔，因此，曾某是主犯，廖某是从犯，按照前述司法解释的观点，对二人均论以保险诈骗罪。其中，曾某是保险诈骗罪的实行犯，廖某是保险诈骗罪的帮助犯。由于已向保险公司提出理赔申请，保险诈骗罪已经着手，但未实际获得保险理赔，因此，曾某与廖某分别论以保险诈骗罪实行犯的犯罪未遂以及贪污罪实行犯的犯罪未遂，或保险诈骗罪实行犯未遂与保险诈骗罪帮助犯的未遂。

(4)曾某属于在刑罚执行完毕5年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚的累犯。

二、1.

【案情】

被告人甲、乙共同将被害人丙杀害。一审程序中，在公诉人对被告人甲、乙同时进行讯问后，经审判长许可，丙的父亲丁以附带民事诉讼原告的身份，就犯罪及财产损失事实向甲、乙发问。丙所居住社区的物业管理人员戊旁听了案件审理，并应控方要求就丙的被害情况向法庭作证，先后回答了辩护人、公诉人及审判长的发问。庭审中，合议庭对戊的证言及其他证据发现疑问，遂宣布休庭，就被害人死亡时间及原因进一步调查核实。法庭调查中，公诉人发现被告人乙尚有遗漏的犯罪事实，当庭提出要求撤回起诉，法庭审查后作出同意撤回起诉的决定。重新起诉后，甲、乙分别被判处死刑并赔偿原告损失10万元。宣判后乙提出上诉，二审法院仅就乙的犯罪部分进行了审查，认为原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，维持了原判，并上报最高法院核准。

【提问】

请指出以上案例中在程序方面的不当之处，并简要分析原因。正确答案：1．公诉人对被告人甲、乙同时讯问违反了分别进行讯问的原则。理由是：根据《高法解释》第243条规定：“讯问同案审理的被告人，应当分别进行。”

2．附带民事诉讼原告不能就有关犯罪事实向被告人发问。理由是：根据《高法解释》第242条规定：“在审判长主持下，公诉人可以就起诉书指控的犯罪事实讯问被告人。经审判长准许，被害人及其法定代理人、诉讼代理人可以就公诉人讯问的犯罪事实补充发问；附带民事诉讼原告人及其法定代理人、诉讼代理人可以就附带民事部分的事实向被告人发问；被告人的法定代理人、辩护人，附带民事诉讼被告人及其法定代理人、诉讼代理人可以在控诉方、附带民事诉讼原告方就某一问题讯问、发问完毕后向被告人发问。根据案件情况，就证据问题对被告人的讯问、发问可以在举证、质证环节进行。”

3．戊作为证人不能旁听案件的审理。理由是：根据《高法解释》第265条规定：“证人、鉴定人、有专门知识的人、调查人员、侦查人员或者其他人员不得旁听对本案的审理。有关人员作证或者发表意见后，审判长应当告知其退庭。”

4．戊作为控方证人，控辩双方向其发问的顺序错误，应当先由要求传唤的一方进行发问。理由是：根据《高法解释》第259条规定：“证人出庭后，一般先向法庭陈述证言；其后，经审判长许可，由申请通知证人出庭的一方发问，发问完毕后，对方也可以发问。法庭依职权通知证人出庭的，发问顺序由审判长根据案件情况确定。”

5．公诉人在庭审中发现有漏罪的只能追加起诉，不能撤回起诉。理由是：根据《高检规则》第423条规定：“人民法院宣告判决前，人民检察院发现被告人的真实身份或者犯罪事实与起诉书中叙述的身份或者指控犯罪事实不符的，或者事实、证据没有变化，但罪名、适用法律与起诉书不一致的，可以变更起诉。发现遗漏同案犯罪嫌疑人或者罪行的，应当要求公安机关补充移送起诉或者补充侦查；对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，可以直接追加、补充起诉。”另外，根据《高检规则》第426条规定：“变更、追加、补充或者撤回起诉应当以书面方式在判决宣告前向人民法院提出。”

6．法院对检察机关撤回起诉的要求应以裁定而不能以决定的方式作出。理由是：根据《高法解释》第296条规定：“在开庭后、宣告判决前，人民检察院要求撤回起诉的，人民法院应当审查撤回起诉的理由，作出是否准许的裁定。”

7．审理部分被告人上诉的案件，应当对全案进行审查，包括甲、乙罪刑及附带民事诉讼部分的审查。理由是：根据《刑事诉讼法》第233条的规定：“第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。”[考点]刑事诉讼法

三、1.

材料一：完善正确处理新形势下人民内部矛盾有效机制。坚持和发展新时代“枫桥经验”，畅通和规范群众诉求表达、利益协调、权益保障通道，完善信访制度，完善人民调解、行政调解、司法调解联动工作体系，健全社会心理服务体系和危机干预机制，完善社会矛盾纠纷多元预防调处化解综合机制，努力将矛盾化解在基层。

——2019年10月31日十九届四中全会

材料二：习近平总书记在陕西考察时强调，要加快补齐公共卫生服务短板，加强农村、社区等基层疫情防控能力建设，把各项防控措施常态化。坚持发展新时代“枫桥经验”，积极构建疫情防控联防联控、群防群控、智防智控的工作格局，为统筹推进疫情防控和经济社会发展奠定了坚实基础。

——摘自2020年5月4日习近平在陕西考察时强调问题：近年来，随着社会转型的深入，社会管理领域面临着诸多挑战，新冠疫情将部分矛盾凸显。

【问题】

请根据材料一和材料二的内容，结合《法治社会建设实施纲要》，谈谈如何在现代社会更好地深入发展“枫桥经验”和创新社会治理。

答题要求：

1.不少于600字；

2.要全面客观，不空谈；

3.观点正确，表述完整、准确。正确答案：当前，我国社会主要矛盾发生了新的变化，在建设法治社会的进程中，社会治理面临很多新课题、新挑战。在这样的背景下，妥善处理好这些矛盾和问题，处理好各方面利益关系，充分调动各方面积极性，从根本上还是要靠法律、靠制度，必须着力推动基层社会治理现代化，把“枫桥经验”坚持好、发展好。

首先，践行“枫桥经验”，要坚持把自治、法治、德治作为根本方式。正因为社会矛盾的变化，更加需要引导和支持人们理性表达诉求、依法维护权益，切实地解决好人民群众最关心最直接的现实问题。将坚持和发展新时代“枫桥经验”作为促进社会治理现代化的第一抓手，探索岀一条以自治为基础、法治为保障、德治为先导的融合共治之路。探索创新“互联网+社会治理”是新时代“枫桥经验”的新生动力，将智能化、大数据等信息化手段与传统治理要素相结合，试行基层智慧为民服务平台，包含基础信息、便民业务、清廉建设等模块，加强智能化建设，不断优化基层社会治理体系。

其次，将践行以人民为中心的发展思想作为社会治理重要抓手。人民是依法治国的主体和力量源泉，必须在党的领导下，以保障人民根本利益为出发点和落脚点，通过各种形式和途径管理国家事务。这次新冠疫情的到来，我国坚持和发展新时代“枫桥经验”，发挥了法治作为保障和改善民生制度基石的作用。健全完善疫情信息报告网络、基层疾病预警机制、应急响应机制、干部下沉机制等，以党建统领与依靠群众相结合，迸发出强大的行动力、执行力和动员力，第一时间积极构建疫情防控联防联控、群防群控、智防智控的工作格局，为统筹推进疫情防控和经济社会发展奠定了坚实基础。

总之，“枫桥经验”是党领导人民创造的一套行之有效的社会治理方案。针对当前各类矛盾跨界性增强、传导性加快，容易形成矛盾综合体的特点，要更加注重社会建设，推进社会体制改革，扩大公共服务，完善社会管理，促进社会公平正义，满足人民日益增长的美好生活需要。更加要建立健全有机衔接、协调联动、高效便捷的社会矛盾纠纷预防调处化解综合机制，完善共建共治共享的社会治理制度，完善党委领导、政府负责、社会协同、公众参与、法治保障的社会治理体制，一方面发挥法治建设的保障作用，将基层社会治理纳入法治轨道，另一方面发挥道德教化作用，以社会主义核心价值观为统领，塑造自尊自信、理性平和、积极向上的社会心态，不断提高社会治理现代化、法治化、智能化、专业化水平，切实保障公民、法人和其他组织合法权益。

四、【案情】

甲市A县的刘某与乙市B区的何某签订了房屋买卖合同，购买何某位于丙市C区的一套房屋。合同约定，因合同履行发生的一切纠纷，应提交设立于甲市的M仲裁委员会进行仲裁。之后，刘某与何某又达成了一个补充协议，约定合同发生纠纷后也可以向乙市B区法院起诉。

刘某按约定先行支付了部分房款，何某却迟迟不按约定办理房屋交付手续，双方发生纠纷。刘某向M仲裁委员会申请仲裁，请求何某履行交房义务，M仲裁委员会受理了此案。在仲裁庭人员组成期间，刘某、何某各选择一名仲裁员，仲裁委员会主任直接指定了一名仲裁员任首席仲裁员组成合议庭。第一次仲裁开庭审理过程中，刘某对何某选择的仲裁员提出了回避申请。刘某申请理由成立，仲裁委员会主任直接另行指定一名仲裁员参加审理。第二次开庭审理，刘某请求仲裁程序重新进行，何某则对仲裁协议的效力提出异议，主张仲裁协议无效，请求驳回刘某的仲裁申请。经审查，仲裁庭认为刘某申请仲裁程序重新进行、何某主张仲裁协议无效理由均不成立。仲裁庭继续进行审理并作出裁决：何某在30日内履行房屋交付义务。因何某在义务履行期间内拒不履行房屋交付义务，刘某向法院申请强制执行，何某则向法院申请撤销仲裁裁决。

【提问】1.

刘某、何某发生纠纷后依法应当通过什么方式解决纠纷?理由是什么?正确答案：根据本案情况，当事人应当通过诉讼解决纠纷，因为双方的仲裁协议无效；但刘某向M仲裁委员会申请仲裁，何某未在仲裁庭首次开庭前提出异议，仲裁协议有效，当事人可通过仲裁解决纠纷。[考点]民事诉讼法与仲裁制度

2.

刘某提出的回避申请和重新进行仲裁程序的申请，何某提出的仲裁协议效力的异议，分别应由谁审查并作出决定或裁定?正确答案：仲裁员的回避应当由仲裁委员会主任决定，是否重新进行仲裁程序由仲裁庭决定，仲裁协议的效力由仲裁委员会决定。[考点]民事诉讼法与仲裁制度

3.

如何评价仲裁庭(委)在本案审理中的做法?理由是什么?正确答案：(1)仲裁委员会直接指定首席仲裁员是错误的。因为只有双方当事人共同委托仲裁委员会主任或者在规定期间内没有选定首席仲裁员的情况下，仲裁委员会才能指定仲裁员。

(2)仲裁员回避后，仲裁委员会主任直接另行指定一名仲裁员是错误的。因为仲裁员回避后，仍应当由何某选任仲裁员，只有在何某委托仲裁委员会主任指定或者在规定期间内没有选定仲裁员的情况下，仲裁委员会主任才能直接指定。

(3)仲裁庭继续进行仲裁的做法是正确的。理由有二：一是即使仲裁协议无效，当事人也只能在第一次开庭前提出，在此之后提出不影响仲裁庭的审理；二是仲裁员回避后的程序进行问题由仲裁庭决定。[考点]民事诉讼法与仲裁制度

4.

刘某可以向哪个法院申请强制执行?何某可以向哪个法院申请撤销仲裁裁决?对于刘某、何某的申请，法院在程序上如何操作?理由是什么?正确答案：(1)刘某应当向乙市中级法院或丙市中级法院申请强制执行。因为根据《仲裁法解释》第29条的规定，对仲裁裁决的申请执行，由被执行人住所地或者财产所在地的中级法院管辖。

(2)何某应当向甲市中级法院申请撤销仲裁裁决。因为根据《仲裁法》第58条的规定，仲裁裁决的撤销由仲裁委员会所在地的中级法院管辖。

(3)受理执行的法院应当裁定中止执行。甲市中级法院裁定撤销仲裁裁决的，受理执行的法院裁定终结执行。甲市中级法院裁定驳回何某撤销仲裁申请的，受理执行的法院裁定恢复执行。[考点]民事诉讼法与仲裁制度

5.

如法院认为本案可以重新仲裁，应当如何处理?理由是什么?正确答案：如法院通知仲裁庭重新仲裁，且仲裁庭重新仲裁的，法院应裁定中止撤销程序；仲裁庭拒绝仲裁的或仲裁庭未在指定的期间内开始仲裁的，法院应当裁定恢复撤销程序。[考点]民事诉讼法与仲裁制度

6.

如法院撤销仲裁裁决，刘某、何某可以通过什么方式解决他们的纠纷?理由是什么?正确答案：仲裁裁决被撤销后，当事人可以向法院起诉解决，也可以重新达成仲裁协议申请仲裁。因为一方面原仲裁协议和管辖协议都是无效的，另一方面仲裁裁决被撤销后，原协议即已失效，只能重新达成协议方能申请仲裁。[考点]民事诉讼法与仲裁制度

五、案情：

李某(16周岁)因抢劫被某县公安局抓获，在侦查讯问后,李某提出要求委托一名律师，并且要求在侦查期间与律师会见。侦查人员答复说，公诉案件中，犯罪嫌疑人只有在案件移送审查起诉之日起才能委托辩护人，侦查阶段不能委托律师。此案侦查终结后,移送该县检察院审查起诉。县检察院在收到移送审查起诉的案件材料后的第6天,告知李某有权委托辩护人。李某说自己家庭经济困难,不想自己花钱请律师，要求县检察院为他提供一名律师，县检察院以法律未有明确规定拒绝了他的要求。后县检察院向该县法院提起公诉，县法院在开庭前10日将起诉书副本送达了李某，发现他还没有委托辩护人，于是通知法律援助机构指派该县的一名承担法律援助义务的律师董某为李某辩护。在法院审理过程中，李某提出董某对案情根本不熟，纯属应付,拒绝董某为他辩护。县法院同意李某的拒绝意见，后只允许李某在没有辩护律师的情况下接受审判,并作出了一审判决。

【问题】：1.

李某在侦查阶段是否有权委托律师并与律师会见?侦查人员的说法正确与否?正确答案：《刑事诉讼法》第34条第1款规定：“犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人；在侦查期间，只能委托律师作为辩护人。被告人有权随时委托辩护人。”依据该条款，李某在侦查期间有权委托律师作为辩护人。《刑事诉讼法》第39条第1款规定：“辩护律师可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。其他辩护人经人民法院、人民检察院许可，也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。”该条第3款还规定：“危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪案件，在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关许可。上述案件，侦查机关应当事先通知看守所。”依据该条款规定，李某如果不被羁押的话，其委托的律师可以随时与其会见，即使在被羁押的情况下，由于李某涉嫌的是抢劫罪，并非是危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪案件，故辩护律师在侦查阶段持有效证件，即持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函也可以与李某进行会见。综上所述，侦查人员的说法不正确。

2.

县检察院在收到移送审查起诉的案件材料之日起第6日告知犯罪嫌疑人有委托辩护人的权利，是否违反了法律的规定?正确答案：《刑事诉讼法》第34条第2款规定：“侦查机关在第一次讯问犯罪嫌疑人或者对犯罪嫌疑人采取强制措施的时候，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民法院自受理案件之日起三日以内，应当告知被告人有权委托辩护人。犯罪嫌疑人、被告人在押期间要求委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当及时转达其要求。”根据该款规定，人民检察院应当在受理案件之日起3日内告知李某有权委托辩护人，而不是6日。

3.

在审查起诉的阶段，县检察院是否有义务通知法律援助机构为李某指派律师为其提供辩护?县法院在审判阶段通知法律援助机构指派董某作为其辩护人，是否正确，为什么?正确答案：在本案中，李某未满18周岁，属于未成年人。《刑事诉讼法》第278条规定：“未成年犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院、公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。”依据该法条，县检察院、县法院如果发现未成年人李某没有委托辩护人的话，应当通知法律援助机构为李某提供法律援助辩护，当然提供辩护的人必须是律师。故县检察院有义务通知法律援助机构指派律师为李某提供辩护。县法院为李某提供法律援助辩护是正确的。

4.

李某拒绝法律援助机构指派的律师为其辩护，法院在李某没有律师的情况下进行审判是否合法?正确答案：《刑诉解释》第50条规定：“被告人拒绝法律援助机构指派的律师为其辩护，坚持自己行使辩护权的，人民法院应当准许。属于应当提供法律援助的情形,被告人拒绝指派的律师为其辩护的，人民法院应当查明原因。理由正当的，应当准许，但被告人应当在五日以内另行委托辩护人；被告人未另行委托辩护人的，人民法院应当在三日以内通知法律援助机构另行指派律师为其提供辩护。”《刑事诉讼法》第278条规定：“未成年犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院、公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。”本案中，李某属于应当提供法律援助辩护的特殊主体，因此，当其拒绝法律援助机构指派的律师为其辩护时，县法院应当查明原因。理由正当的，应当准许李某拒绝辩护的请求，但李某须另行委托辩护人；如果李某未另行委托辩护人的，县法院应当在3日以内通知法律援助机构另行指派律师为其提供辩护。故,本案中县法院在李某没有律师的情况下进行审判是不合法的。

5.

如果李某对于一审裁判不服提起上诉,二审法院发现一审审理的上述情形，应当如何处理?正确答案：《刑事诉讼法》第238条规定：“第二审人民法院发现第一审人