第七章-合同法律制度

第七章合同法律制度第一节合同法概述第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的担保第六节合同的变更、转让和终止第七节违约责任第一节合同法概述一、合同的概念合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法应适用于各类民事合同。但是，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用合同法，适用其他法律的规定。二、合同法的基本原则三、合同的分类1.有名合同与无名合同2.单务合同与双务合同3.有偿合同与无偿合同4.诺成合同与实践合同5.要式合同与不要式合同6.主合同与从合同第二节合同的订立

一、合同的内容与形式（一）合同的内容（1）当事人的名称或者姓名和住所；（2）标的；（3）数量；（4）质量；（5）价款或报酬；（6）履行期限、地点和方式；（7）违约责任；（8）解决争议的方法。（二）合同的形式1.口头形式；2.书面形式；3.其他形式。注：如公证、批准、登记等形式。二、合同订立的程序（一）要约1.要约的概念要约又称为发盘、出盘、发价或报价，是一方当事人希望和他人订立合同的意思表示。一项有效的要约应具备下列条件：（1）要约人必须明确表达与对方订立合同的意思。（2）要约的内容必须明确、肯定，包括标的、价款、数量、履行的时间、地点和方式等主要合同条款。（3）要约经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。

要约邀请又称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请，商业广告的内容符合要约规定的，则视为要约。2.要约的生效要约到达受要约人时生效。3.要约的撤回要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人。4.要约的撤销要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。有下列情形之一的，要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期或以其他方式表明要约是不可撤销的；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。5.要约失效

有下列情形之一的，要约失效：（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性改变。（二）承诺1.承诺的概念承诺是指受要约人同意要约的意思表示。一项有效的承诺应具备下列条件：（1）承诺必须由受要约人或其代理人作出。（2）承诺必须在要约要求的有效或者合理期限内作出。受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。（3）承诺应与要约的内容相一致。（4）承诺的方式应符合要约的要求。2.承诺的生效承诺到达要约人时生效。3.承诺的撤回承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺到达要约人之前或者与承诺同时到达要约人三、合同成立的时间和地点

1.合同成立的时间承诺生效时合同成立。当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。法律、行政法规规定或者当事人约定采用合同书形式或其他书面形式订立合同，当事人在合同书签字或者盖章之前，或未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。2.合同成立的地点承诺生效的地点为合同成立的地点。四、缔约过失责任

缔约过失责任是指在合同订立的过程中，一方因违背诚实信用义务致使另一方信赖利益的损失，所应承担的损害赔偿责任。（1）假借订立合同，恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（3）有其他违背诚实信用原则的行为；（4）泄露或者不正当地使用在订立合同过程中知悉的商业秘密。

第三节合同的效力一、合同的生效二、效力待定的合同效力待定的合同是指合同订立后，由于欠缺某些生效要件而使合同效力处于不确定状态，须有权人表示承认才能使之生效的合同。1.限制民事行为能力人订立的合同相对人可催告法定代理人在一个月内追认。法定代理人未作表示的视为拒绝。合同被追认前，善意相对人有权撤销。撤销应以通知的方式作出。2.欠缺代理权的合同3.无处分权的合同三、无效合同1.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益3.以合法形式掩盖非法目的；4.损害社会公共利益；5.违反法律强制性规定。四、可变更、可撤销的的合同1.因重大误解订立的；2.订立合同时显失公平的；3.一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背对方真实意思的情况下订立的。我国《合同法》规定，具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权或具有撤销权的当事人明确表示或者以自己的行为放弃撤销权，则撤销权消灭。除斥期间第四节合同的履行

一、合同履行的原则二、合同履行的规则1.合同约定不明时的履行规则合同没有约定或约定不明时，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯；依照上述履行原则仍不能确定的，适用合同法的具体规则。2.执行政府定价或政府指导价合同的履行规则

执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。3.与第三人有关的合同履行规则

当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。4.提前履行和部分履行的规则

债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。三、合同履行中的抗辩权1、同时履行抗辩权同时履行抗辩权是指当事人互负债务且没有先后履行顺序，一方当事人在他方未为对待给付前，拒绝履行自己的合同义务的权利。2、先（后）履行抗辩权先履行抗辩权又叫后履行抗辩权，是指在双务合同中应当先履行的一方当事人没有履行合同义务的，后履行一方当事人拒绝履行自己的合同义务的权利。3、不安抗辩权

不安抗辩权权是指在双务合同中，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有丧失或可能丧失履行能力的情形时，中止履行自己债务的权利。应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）经营状况严重恶化；（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（3）丧失商业信誉；（4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。先履行一方中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。四、合同的保全1.代位权因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担2.撤销权

发生以下情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为：（1）债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的；（2）债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。除斥期间第五节合同的担保

为了保证合同能够得到切实履行，当事人依法或者按约可采取保证、抵押、质押、留置和定金这五种担保形式。一、保证保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。（一）保证人的资格

具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或公民可以作保证人。1.除经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷担保外，国家机关不得为保证人。2.学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。3.法人的分支机构、职能部门不得为保证人。但分支机构有法人书面授权的可以在授权范围内提供保证。（二）保证合同的形式与内容

保证合同应当以书面形式订立并应当包括以下内容：

1.被保证的主债权种类；

2.债务人履行债务的期限；

3.保证的方式；

4.保证担保的范围；

5.保证的期间；

6.双方认为需要约定的其他事项。（三）保证方式1．一般保证一般保证是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时才由保证人承担保证责任的保证。一般保证人对债权人具有先诉抗辩权。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。但有下列情形之一，保证人不得行使先诉抗辩权：（1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的，如债务人下落不明且无财产可供执行；（2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（3）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。2．连带保证

连带保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。在连带保证中，债务人在债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证方式没有约定或者约定不明的视为连带保证。（四）保证责任1．保证责任的范围主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证人为两人以上，保证人应当按照保证合同约定的保证份额承担保证责任。各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。2．主合同变更的责任处理（1）债权人转让债权给第三人，保证人在原担保范围内承担责任。（2）债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人未同意的不再承担担保责任。（3）未经保证人同意的主合同变更，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。3．保证期间

保证期间是指当事人约定的或法律规定的保证人承担保证责任的时间期限。（1）约定——按照约定执行；（2）未约定——为主债务履行期届满之日起六个月。（3）约定不明——为主债务履行期届满之日起二年。在一般保证中，在保证期间债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任。在连带保证中，在保证期间债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。4．保证责任的认定

同一债权既有保证又有物的担保，如果物的担保是债务人自己提供的，应优先执行物的担保，保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任。如果是由第三人提供物的担保，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担保证责任。二、抵押

抵押是指债务人或第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保；债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

（一）抵押的财产范围1.下列财产可以抵押：（1）抵押人所有的房屋和其地上定着物。（2）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产。（3）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物。（4）抵押人依法有权处分的国有机器、交通运输工具和其他财产。（5）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权。（6）依法可以抵押的其他财产。2.下列财产不可以抵押：（1）土地所有权；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但《担保法》第34条第5项、第36条第3款规定的除外；（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；但以上述设施以外的财产为该事业单位、社会团体自身债务设定抵押的，抵押有效；（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（5）依法被查封、扣押、监管的财产；（6）依法不得抵押的其他财产。（二）抵押物登记1.抵押物登记与合同生效当事人以法律规定的特定财产抵押应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。当事人以上述财产以外的其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，登记部门为抵押人所在地的公证处。当事人是否办理抵押物登记，不影响抵押合同的效力。2.抵押物登记与抵押物转让

抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况。抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，抵押权人仍可以行使抵押权；受让人可以代替债务人清偿其全部债务并向抵押人追偿，使抵押权消灭。抵押人转让未经登记的抵押物，抵押权不得对抗受让人，因此给抵押权人造成损失的，由抵押人承担赔偿责任。抵押物依法被继承或者赠与的，抵押权不受影响。（三）抵押权的实现1.实现抵押权的方式债务履行期届满抵押权人未获清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿。协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。债务履行期限届满，债务人不履行债务致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取由抵押物分离的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。抵押权人未将扣押抵押物的事实通知应当清偿法定孳息的义务人的抵押权的效力不及于该孳息。2.抵押权的受偿顺序

同一财产向两个以上债权人抵押，抵押合同自登记之日起生效的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照上述原则清偿；同一动产向两个以上债权人抵押的，当事人未办理抵押物登记，实现抵押权时各抵押人按照债权比例受偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。三、质押

质押是指债务人或第三人将其动产或权利凭证交债权人占有，作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人可将该财产或权利折价或者以拍卖、变卖所得的价款优先受偿。1．动产质押

质押合同为实践合同，质物移交于质权人占有时质押合同生效。质押合同中对质押的财产约定不明或实际移交的财产与约定的不一致以实际交付占有的财产为准。质权人有权收取质物所生的孳息。质权人为担保自己的债务，经出质人同意可以转质。

2．权利质押（1）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；（2）依法可以转让的股份、股票；（3）依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权；（4）依法可以质押的其他权利。四、留置

留置是指债权人依法按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。我国《合同法》规定：因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人两个月以上履行债务的期间。五、定金

定金是由合同一方当事人预先向对方当事人交付一定数额的货币，以保证债权实现的担保方式。定金应当以书面方式订立，定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额由当事人约定，但超过主合同标的额20%的部分，人民法院不予支持。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金一方不履行约定的债务的应当双倍返还定金。

第六节合同的变更、转让和终止

一、合同变更合同的变更仅指合同内容的变更。当事人协商一致，可以变更合同。合同变更生效后，变更后的合同内容取代原合同中的相关内容，当事人应按照合同变更后的内容履行合同；变更内容约定不明确的，推定为未变更。二、合同的转让1.债权人转让权利——应当通知债务人；2.债务人转让债务——应经债权人同意；3.当事人将权利和义务一并转让——应经另一方当事人同意。合同的概括承受三、合同的终止（一）清偿（二）合同解除1.合同解除的种类（1）协议解除（2）法定解除根据《合同法》的规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：A.因不可抗力不能实现合同目的；B.在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；C.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；D.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；E.法律规定的其他情形。2.合同解除的程序协议解除合同时，双方应协商一致；法定解除合同时，一方主张解除合同的，应通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。3.合同解除的法律后果合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。（三）抵销

抵销是指当事人双方相互负有给付义务，将两项债务相互充抵，使其相互在对等额内消灭。1.法定抵销法定抵销应具备以下条件：A.债务的标的物种类、品质相同；B.须双方的债务均届清偿期；C.须双方的债务均为可抵销的债务。当事人主张法定抵销的，应当通知对方，通知自到达对方时生效。2.协议抵销协议抵销是当事人基于约定而实行的抵销。我国《合同法》规定：“当事人互负到期债务的，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。”（四）提存

提存是指由于债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物时，债务人将该标的物交付给提存部门而消灭合同。1.提存的适用情形（1）债权人无正当理由拒绝受领；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（4）法律规定的其他情形。2.提存的效力

标的物提存后，债务人的义务履行完毕，标的物的风险转移给债权人并且由债权人承担提存费用。债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利自提存之日起五年内不行使则消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。除斥期间（五）免除

免除是指债权人免除债务人的债务而使合同权利义务部分或全部终止。债务免除是债权人的单方行为和无偿行为。债务全部免除的，合同债务全部消灭；债务部分免除的，合同在免除的范围内部分消灭主债务因免除而消灭的，从债务也随之免除。

（六）混同

混同是指由于特定原因致使债权与债务同归于一人，致使合同关系消灭。发生混同的原因可以是继承、继受、债权转让或债务承担。混同的效力是导致合同关系绝对消灭，并且主债消灭，从债也随之消灭。第七节违约责任

违约责任是指合同当事人因违反合同义务所