国家统一法律职业资格考试卷二分类模拟138

国家统一法律职业资格考试卷二分类模拟138一、多项选择题1.

林某多次使用菜刀割伤年仅9岁的亲生儿子小龙的后背、双臂，并用火钳鞭打小龙的（江南博哥）双腿。2014年1月，市共青团、市妇联等部门联合对林某进行劝解教育，林某书面保证不再殴打小龙，但其后林某依然我行我素。同年5月29日凌晨，林某再次用菜刀割伤小龙的后背、双臂。为此，县法院依法判决林某构成虐待被监护、看护人罪。关于本案，下列选项正确的是：______A.小龙所在的村委会有权申请撤销林某的监护资格B.林某被撤销监护资格后，若确有悔改表现，则法院可依其申请恢复其监护资格C.林某被撤销监护资格后，其无需继续向小龙支付抚养费D.法院在撤销林某监护资格的同时，应为小龙指定监护人正确答案：AD[解析]《民法总则》第36条第2款规定：“本条规定的有关个人和组织包括：其他依法具有监护资格的人，居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、未成年人保护组织、依法设立的老年人组织、民政部门等。”据此可知，村委会有权申请撤销监护人的监护资格。因此，A项正确，当选。

《民法总则》第38条规定：“被监护人的父母或者子女被人民法院撤销监护人资格后，除对被监护人实施故意犯罪的外，确有悔改表现的，经其申请，人民法院可以在尊重被监护人真实意愿的前提下，视情况恢复其监护人资格，人民法院指定的监护人与被监护人的监护关系同时终止。”据此可知，若监护人因对被监护人实施故意犯罪而被撤销监护资格，则法院不会恢复其监护资格。本案中，林某虐待小龙的行为已经被法院定罪，故法院不会再恢复其监护资格。因此，B项错误，不当选。

《民法总则》第37条规定：“依法负担被监护人抚养费、赡养费、扶养费的父母、子女、配偶等，被人民法院撤销监护人资格后，应当继续履行负担的义务。”据此可知，监护人的抚养费支付义务并不会因监护资格被撤销而免除。因此，C项错误，不当选。

根据《民法总则》第36条第1款的规定，人民法院根据有关个人或者组织的申请，撤销监护人资格，安排必要的临时监护措施，并按照最有利于被监护人的原则依法指定监护人。据此可知，法院在撤销监护人资格的同时，应为其指定监护人。因此，D项正确，当选。

综上所述，本题选AD。

2.

关于民事诉讼的检察监督原则的内容，下列说法正确的是?______A.民事案件中的原告和被告或者其他人对审判人员在审判中的不法行为，有权进行控告、检举B.人民检察院可以对人民法院做出的生效判决、裁定是否正确合法，进行监督C.如果调解书的内容损害了国家利益、社会公共利益，人民检察院应当通过抗诉或者检察建议的方式推动对调解书的再审D.人民检察院只能对审判活动进行监督，对于执行活动不属于检察监督的范围正确答案：ABC

3.

乙借用有资质的丙建设施工企业的名义与甲签订建设工程施工合同，未约定工程质量保证金的返还期限。后建设工程质量合格，但甲因资金链断裂无法向乙支付工程价款。下列哪些选项是正确的?______A.若工程质量不合格，甲可请求乙丙对出借资质造成的损失承担连带赔偿责任B.乙可自建设工程通过竣工验收之日起随时请求返还工程质量保证金C.乙可请求就工程折价或者拍卖的价款优先受偿D.乙行使建设工程价款优先受偿权的期限为90日正确答案：AC[考点]建设工程施工合同[解析]《建设施工合同司法解释(二)》第4条规定：“缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。”本题中，乙借用有资质的丙建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，二者对因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任，故A选项正确。第8条第1款规定：“有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：……(二)当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年……”本题中，乙可自建设工程通过竣工验收之日起满2年请求返还工程质量保证金，故B选项错误。第19条规定：“建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”第22条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”建设工程质量合格，乙享有优先受偿权，但是期限为6个月，故C选项正确，D选项错误。综上所述，本题的正确答案为AC。

4.

甲国人史密斯的经常居所地在上海，由于其不太了解中国的文化，因此，委托中国人齐尚代理其在中国的广告业务，双方没有就委托选择适用的法律，业务收入归入史密斯在乙国的一信托基金，史密斯和齐尚约定信托适用乙国法律。史密斯认为，齐尚在办理某项广告中侵犯了其人格权，两人之间的争议在中国某法院审理，依中国的相关法律，下列哪些选项是正确的?______A.史密斯人格权的内容适用中国法律B.史密斯与齐尚之间的代理关系适用甲国法律C.涉及史密斯信托基金的争议应适用乙国法律D.史密斯与齐尚之间的代理关系适用中国法律正确答案：ACD

5.

甲对乙享有100万元债权，2017年1月清偿期届满乙拒绝还款。同年6月，法院判决乙限期还款，乙仍未还款。同年8月，执行法院作出乙名下A房屋的拍卖成交裁定书，买受人为丙。同年9月，乙死亡，丁为其唯一继承人。10月，丁将A房屋登记到自己名下后，又赠给女友戊，并进行了房屋变更登记。下列哪些表述是错误的?______A.2017年6月，甲为房屋所有人B.2017年8月，丙为房屋所有人C.2017年9月，丁为房屋所有人D.2017年10月，戊为房屋所有人正确答案：ACD[考点]非基于法律行为的物权变动[解析]《物权法解释(一)》第7条规定：“人民法院、仲裁委员会在分割共有不动产或者动产等案件中作出并依法生效的改变原有物权关系的判决书、裁决书、调解书，以及人民法院在执行程序中作出的拍卖成交裁定书、以物抵债裁定书，应当认定为物权法第二十八条所称导致物权设立、变更、转让或者消灭的人民法院、仲裁委员会的法律文书。”6月，法院判决乙限期还款，此时，A房屋所有权并没有转移，依然归乙享有，故A选项错误。8月，执行法院作出拍卖成交裁定书，买受人为丙，属于非基于法律行为的物权变动，自执行法院作出拍卖成交裁定书时发生物权变动，丙可以直接取得A房屋的所有权。如果要处分该不动产，应当首先登记在自己的名下，否则，不产生物权变动之效力，故B选项正确。9月，乙死亡，此时虽未进行变更登记，但丙依然是所有权人，所以丁无权继承，故C选项错误。10月，丁将A房屋登记到自己名下后，又赠给女友戊，并进行了房屋变更登记。丁的赠与行为构成无权处分，而戊并未以合理的价格受让，所以不构成善意取得，戊并未取得所有权，故D选项错误。综上所述，本题的正确答案为ACD。

6.

某股份公司将其所有财产向甲保险公司投保火灾保险。甲保险公司将该项保险业务的20%以再保险的方式转由乙保险公司承保。在保险期间内，该股份公司仓库因遭雷击而发生火灾，造成损失53万元。根据这些情况，选项所作的表述中哪些是错误的?______A.该股份有限公司仅向甲保险公司履行出险的通知B.股份公司无权向乙保险公司要求支付赔偿金C.如果乙保险公司对其承保的20%的保险业务拒绝承担保险责任，甲保险公司可以只向股份公司承担80%的保险责任D.如果股份公司未能从甲保险公司获得全部赔偿，仍有权就不足部分向乙保险公司要求赔偿正确答案：CD

7.

张三诉李四合同纠纷一案，诉讼进行中，张三将合同转让给王五，王五欲参加诉讼，下列对当事人表述哪些是正确的?______A.法院直接更换王五为原告B.法院应直接追加王五为本案的无独立请求权的第三人，生效的法律文书对王五生效C.王五申请参加诉讼，法院可以更换其为原告D.王五申请参加诉讼，法院不同意变更其为原告，则王五做无独立请求权的第三人正确答案：CD[考点]当事人[解析]《民诉解释》第249条规定：“在诉讼中，争议的民事权利义务转移的，不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位。人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定对受让人具有拘束力。受让人申请以无独立请求权的第三人身份参加诉讼的，人民法院可予准许。受让人申请替代当事人承担诉讼的，人民法院可以根据案件的具体情况决定是否准许；不予准许的，可以追加其为无独立请求权的第三人。”

所以法院直接追加王五为原告是不对的，原则上不予更换。A项错误。

按照上述规定，原则上王五不参加诉讼，生效的法律文书对王五生效。说法院应直接追加王五为本案的无独立请求权的第三人是错误的。B项错误。

王五申请参加诉讼，法院视情况，可以更换其为原告，如果不同意变更其为原告，则王五做无独立请求权的第三人。C项、D项正确。

8.

根据《仲裁法》和《民事诉讼法》的规定，下列关于仲裁裁决的说法错误的有哪些?______A.仲裁裁决送达生效B.仲裁裁决由当事人向仲裁委员会申请执行，然后由仲裁委员会向相应的法院提出申请C.仲裁裁决一旦生效不可撤销D.当事人申请执行仲裁裁决案件，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的中级人民法院管辖正确答案：ABC[解析]根据《仲裁法》第57条规定，裁决书自作出之日起发生法律效力。A选项错误。《仲裁法》第62条规定，当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照《民事诉讼法》的有关规定向人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。B选项错误。《仲裁法》第58条规定，当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：(1)没有仲裁协议的；(2)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；(3)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；(4)裁决所根据的证据是伪造的；(5)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；(6)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。C选项错误。《仲裁法解释》第29条规定，当事人申请执行仲裁裁决案件，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的中级人民法院管辖。D选项正确。

9.

肖某一家欲到三亚去旅游。于是，肖某作为家庭代表和北方旅行社签订旅游合同，约定：由南方航空公司负责将肖某一家送至海口，之后再乘坐宇通公司的大巴车到三亚。在乘坐宇通公司大巴车的过程中，因司机无故急刹车，导致肖某的妻子宋某的头部被撞伤。在旅游期间，肖某和袁某因购物排队问题发生争执，正在一旁的导游(由北方旅行社委派)未上前制止；最终肖某被袁某打成轻微伤，为此花去医疗费1万元。关于本案，下列说法不正确的是：______A.因宋某并非该旅游合同的当事人，故宋某无权提起旅游合同纠纷诉讼B.因宋某和宇通公司之间并未签订旅客运输合同，故宋某无权请求宇通公司赔偿损失C.肖某的人身损害赔偿责任应由袁某承担，其无权要求北方旅行社承担任何责任D.旅游行程开始后，肖某即无权单方面决定解除该旅游合同正确答案：ABCD[解析]《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》(以下简称《旅游纠纷解释》)第2条规定：“以单位、家庭等集体形式与旅游经营者订立旅游合同，在履行过程中发生纠纷，除集体以合同一方当事人名义起诉外，旅游者个人提起旅游合同纠纷诉讼的，人民法院应予受理。”本案中，虽然肖某的妻子宋某并非旅游合同的签订者，但是因肖某是代表家庭这一集体签订的旅游合同，故宋某个人也享有单独的起诉权。因此，A项不正确，当选。

《旅游纠纷解释》第7条第1款规定：“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，宇通公司作为旅游辅助服务者，因其未尽到其安全保障义务而致宋某受伤，故宋某有权要求宇通公司赔偿损失。因此，B项不正确，当选。

《旅游纠纷解释》第7条第2款规定：“因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持。”本案中，肖某的人身损害是由第三人袁某引起的，所以袁某应当承担损害赔偿责任；但是，因北方旅行社的导游当时并未尽到其应尽的安全保障义务，故肖某也有权要求北方旅行社承担相应的补充责任。因此，C项不正确，当选。

《旅游纠纷解释》第12条规定：“旅游行程开始前或者进行中，因旅游者单方解除合同，旅游者请求旅游经营者退还尚未实际发生的费用，或者旅游经营者请求旅游者支付合理费用的，人民法院应予支持。”据此可知，无论是在旅游行程开始之前，还是在旅游过程中，旅游者都享有单方面解除合同的权利。因此，D项不正确，当选。

综上所述，本题选ABCD。

10.

甲乙的合同纠纷，合同中约定，向被告住所地B区法院起诉，或向标的物所在地A仲裁委员会申请仲裁。纠纷发生后，乙向B区法院起诉。则下列说法哪些是正确的?______A.仲裁协议和管辖协议均无效B.管辖协议有效C.B区法院有管辖权D.A仲裁委员会或B区法院均有管辖权，先立案的实际取得管辖权正确答案：BC[考点]仲栽协议；管辖[解析]约定或者选择仲裁，或者选择诉讼的仲裁协议无效，但仲裁协议无效，管辖协议符合法定条件的，管辖协议可以有效。仲裁协议因为约定或裁或诉无效，本案中协议的法院是被告住所地法院，协议管辖有效。

A项说仲裁协议和管辖协议均无效错误，B项、C项正确。同一个案件要不选择仲裁，要不选择诉讼，不可能两个均由管辖权，也不存在在仲裁机构和法院之间先立案的有管辖权的情况，D项错误。

11.

关于基本养老保险的个人账户，下列哪些选项是正确的?______A.职工个人缴纳的基本养老保险费全部记入个人账户B.用人单位缴纳的基本养老保险费按规定比例记入个人账户C.个人死亡的，个人账户余额可以继承D.个人账户不得提前支取正确答案：ACD[解析]《社会保险法》第12条规定，用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。

由第1款可知，用人单位缴纳的基本养老保险费并非记入个人账户，而是记入基本养老保险统筹基金。故B项说法错误。由第2款可知，A项说法正确。

该法第14条规定，个人账户不得提前支取，记账利率不得低于银行定期存款利率，免征利息税。个人死亡的，个人账户余额可以继承。由此可知，C、D两项说法都是正确的。

12.

中国甲公司和美国乙公司存在经贸往来。为保证付款，甲公司申请中国工商银行向乙公司开立了载明适用国际商会《见索即付统一保函规则》的函件，单据要求乙公司提供提单和银行对账单用以在最高金额内付款。后因甲公司到期未支付款项，乙公司持提单和银行对账单要求中国工商银行向其付款。中国工商银行以提供单据多处与函件不符为由拒绝付款。下列说法哪些是正确的?______A.本案中的函件应当被认定为属于独立保函B.本案中中国工商银行拒绝付款的理由是正当的C.本案中中国工商银行可以基础交易违约为由拒绝付款D.乙公司和中国工商银行可以事后协议选择该独立保函纠纷案件的管辖法院正确答案：AB[考点]独立保函[解析]选项A正确。根据我国《独立保函规定》，保函具有下列情形之一，当事人主张保函性质为独立保函的，人民法院应予支持，但保函未载明据以付款的单据和最高金额的除外：(1)保函载明见索即付：(2)保函载明适用国际商会《见索即付保函统一规则》等独立保函交易示范规则；(3)根据保函文本内容，开立人的付款义务独立于基础交易关系及保函申请法律关系，其仅承担相符交单的付款责任。本题中的函件显然载明了单据和最高金额，并且载明适用国际商会的《见索即付保函统一规则》，应当被认定为独立保函。

选项B正确。根据我国《独立保函规定》，开立人可以单据不符合保函要求为由拒绝付款。这是开立人的正当权利，B项的表述正确。

选项C错误。根据我国《独立保函规定》，除非涉及欺诈，独立保函和基础交易无关。所以银行不能以基础交易违约为理由拒绝付款。

选项D错误。根据我国《独立保函规定》，双方当事人可以在独立保函中协议约定独立保函纠纷案件的管辖法院。大家一定注意，是在独立保函中约定，D项中事后约定的表述显然不符合法律的规定。

13.

张博和张磊因为分割父母遗产而发生纠纷诉至人民法院，法院决定适用简易程序审理本案，关于本案的审理下列说法中正确的有?______A.本案在立案之日起3个月内不能审结的，经法院院长批准，可以依据双方当事人的申请适当延长审理期限B.本案由陪审员和审判员共同组成合议庭进行审理C.张博在诉讼过程中对张磊的部分诉讼请求明确表示了承认，人民法院在制作裁判文书时对认定事实部分进行了适当简化D.张博和张磊均表示不需要举证期限和答辩期间，法院当即进行了开庭审理正确答案：ACD

14.

郑某准备年底和孟某结婚，现欲对自己的房子进行装修。2014年8月1日，郑某与龙发公司签订了一份装修合同，约定郑某应于2014年9月30日之前把房子腾出。因郑某常年出差在外，一直无暇寻找暂住的房屋，故直到9月30日当天，郑某仍未依约腾房。关于本案，下列说法正确的有：______A.龙发公司有权请求郑某承担继续履行腾房义务的违约责任B.龙发公司可以直接通知郑某解除合同C.郑某在龙发公司催告后的合理期限内，仍未依约腾房，此时龙发公司有权解除合同D.对于C项中龙发公司解除合同的通知，郑某无权提出异议正确答案：AC[解析]《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，因郑某未依约履行腾房义务构成违约，故龙发公司有权要求郑某承担继续履行腾房义务的违约责任。因此，A项正确，当选。

根据《合同法》第94条第3项的规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。本案中，因郑某继续履行腾房义务对龙发公司合同目的的实现仍有意义，故龙发公司应当先催告郑某，经催告后郑某在合理期间内仍未履行的，龙发公司才能行使解除权。因此，B项错误，不当选；C项正确，当选。

《合同法解释(二)》第24条规定：“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持：当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。”据此可知，在法定解除中，被解除人对解除合同的通知有异议的，有权提出异议。因此，D项错误，不当选。

综上所述，本题选AC。

15.

李一和王二的借款合同纠纷一案，标的额为20万元，法院适用小额诉讼程序审理，生效法律文书作出后，李一欲申请再审，下列关于再审的说法哪些是正确的?______A.李一可以发现新证据为由申请再审B.李一可以法院适用小额诉讼程序审理错误为由申请再审C.法院裁定再审的，应当适用合议庭审理D.法院裁定再审的，适用小额诉讼程序审理正确答案：ABC[考点]小额诉讼程序审理；再审[解析]当事人认为生效的法律文书有错的，可以根据《民事诉讼法》第200条的规定启动再审，其中小额诉讼程序的判决作出后，相对其他判决，多出了一个申请再审的事由，即适用程序错误为由可以申请再审。《民事诉讼法》第200条规定，发现新证据并足以推翻原判决、裁定，则可以申请再审。A项、B项正确。

再审案件一律适用合议制审理，即使原审是简易程序或小额诉讼程序审理的，也必须适用合议庭再审。C项正确，D项错误。

16.

甲、乙、丙3人设立了一普通合伙企业，乙和丙委托甲一人负责合伙事务的执行、对外代表合伙企业。乙和丙的权利包括?______A.查阅合伙企业会计账簿B.对甲执行合伙事务提出异议C.撤销对甲的委托D.要求甲定期报告合伙企业的经营状况正确答案：ABCD

17.

周某是龙大公司的采购员，公司经常派其到金华生猪屠宰场采购新鲜生猪肉。工作一年后，周某跳槽到另一家公司，但是其仍持有龙大公司的采购合同书。某日，周某再次来到金华生猪屠宰场，与其签订了一份猪肉买卖合同。在金华生猪屠宰场向龙大公司索要合同价款时，方得知周某跳槽一事。关于本案，下列说法正确的有：______A.龙大公司有权选择追认或拒绝追认该合同B.若周某持有的采购合同书已经过了有效期，则该合同不会直接对龙大公司产生拘束力C.若龙大公司已经通知金华生猪屠宰场周某跳槽一事，则该合同不会直接对龙大公司产生拘束力D.若该合同给龙大公司造成损失，则龙大公司有权向周某追偿正确答案：BCD[解析]《民法总则》第172条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。”在民法理论中，我们把本条规定称为表见代理。关于表见代理，我们应掌握其构成要件。详言之：

表见代理的一般要件：符合“狭义的无权代理”所有的形式要件，究其原因，在于表见代理亦属于广义上的无权代理。

表见代理的特殊要件：第三人有理由相信行为人具有代理权。对这一特殊要件的理解要从以下三个方面进行：第一，从行为人的角度看，行为人虽然没有代理权，但却具有享有代理权的外观；第二，从被代理人的角度看，行为人权利外观的存在与被代理人的过错之间存在因果关系；第三，从相对人的角度看，相对人须为无重大过失的善意，所谓善意，是指相对人不知道行为人实际上没有代理权；所谓无重大过失，是指相对人在尽到必要的形式审查义务后，仍然无法发现行为人权利外观的破绽。

本案中，周某在代理权终止后却依然拥有享有代理权的外观，故其行为构成表见代理。表见代理中，被代理人不再享有追认与拒绝追认的选择权，该代理行为对其直接有效。因此，A项错误，不当选。

B项中，若周某的采购合同书已经过期且金华生猪屠宰场没有发觉，则意味着金华生猪屠宰场具有重大过失，故此时不会产生表见代理之效果，即该合同不会直接对龙大公司产生拘束力。因此，B项正确，当选。

C项中，若龙大公司已经通知金华生猪屠宰场周某跳槽一事，则意味着周某不再具备享有代理权的外观，进而也就不会产生表见代理之效果，即该合同不会直接对龙大公司产生拘束力。因此，C项正确，当选。

根据《合同法解释(二)》第13条的规定，被代理人依照《合同法》第49条(即《民法总则》第172条)的规定承担有效代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。本案中，若该合同给龙大公司造成损失，则龙大公司有权向周某追偿。因此，D项正确，当选。

综上所述，本题选BCD。

18.

万豪以20万元(认缴80万元)入伙喜来旅店(有限合伙企业)，成为有限合伙人。后该企业的另一名有限合伙人退出，万豪便成为唯一的有限合伙人。2019年3月，万豪不幸发生车祸，虽经抢救保住性命，但已成为植物人。对此，下列哪些表述是错误的?______A.就万豪入伙前该合伙企业的债务，其需以20万元为限承担责任B.就万豪入伙前该合伙企业的债务，其需以80万元为限承担责任C.因万豪已成为植物人，故该合伙企业有权要求其退伙D.因唯一的有限合伙人已成为植物人，故该有限合伙企业应转为普通合伙企业正确答案：ACD[考点]有限合伙人[解析]《合伙企业法》第77条规定：“新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。”因此A选项错误，B选项正确。

《合伙企业法》第79条规定：“作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。”因此C选项错误，该合伙企业无权要求其退伙：D选项错误，该有限合伙企业无需转为普通合伙企业。

19.

韩丹丹女士在一次意外事故中，目睹了其女儿惨死的场景，受了巨大的刺激，精神错乱，时常发病，不能完全辨认自己的行为；其丈夫萧俊峰为了防止韩丹丹随意处分家庭及个人财产从而引发纠纷，遂向法院申请确认韩丹丹为无民事行为能力人。关于本案的审判程序，下列说法错误的有哪些?______A.申请认定韩丹丹女士为无民事行为能力人的申请人，只能是韩丹丹女士的近亲属，近亲属以外的人不能申请B.对于萧俊峰提供的精神病鉴定意见，法院应当对鉴定意见进行审查C.法院审理这类案件应当由韩丹丹的近亲属为代理人，但其丈夫萧俊峰作为申请人不能同时兼任D.法院作出韩丹丹女士无民事行为能力的判决后，如韩丹丹的精神病痊愈，其丈夫或其他监护人则可以向有管辖权的法院申请再审，法院按审判监督程序予以纠正正确答案：AD[解析]根据《民事诉讼法》第187条的规定，申请认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力，由其近亲属或者其他利害关系人向该公民住所地基层人民法院提出。申请书应当写明该公民无民事行为能力或者限制民事行为能力的事实和根据。据此除了近亲属，其他利害关系人也可以申请，故A项说法错误。根据《民事诉讼法》第188条的规定，人民法院受理申请后，必要时应当对被请求认定为无民事行为能力或者限制民事行为能力的公民进行鉴定。申请人已提供鉴定意见的，应当对鉴定意见进行审查。据此B项说法正确。根据《民事诉讼法》第189条的规定，人民法院审理认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力的案件，应当由该公民的近亲属为代理人，但申请人除外。近亲属互相推诿的，由人民法院指定其中一人为代理人。该公民健康情况许可的，还应当询问本人的意见。人民法院经审理认定申请有事实根据的，判决该公民为无民事行为能力或者限制民事行为能力人；认定申请没有事实根据的，应当判决予以驳回。据此C项说法正确，。根据《民事诉讼法》第190条的规定，人民法院根据被认定为无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者他的监护人的申请，证实该公民无民事行为能力或者限制民事行为能力的原因已经消除的，应当作出新判决，撤销原判决。据此D项正确的做法是向原法院提出申请，故D错误。

综上所述，本题选AD。

20.

尚伟和周桥的合同纠纷一案，原告尚伟称借给被告周桥20万元，但周桥称自已经还钱给尚伟了，对于该案的事实，承担证明责任的说法哪些是正确的?______A.对于借款事实，应由尚伟承担证明责任B.对于还款事实，应由周桥承担证明责任C.证明不了借款事实，则尚伟败诉D.证明不了还款事实，则周桥一定败诉正确答案：ABC[考点]证明责任[解析]民事诉讼实行“谁主张，谁举证”，对于借款事实，应由积极事实主张者尚伟承担证明责任，对于还款事实，应由周桥承担证明责任。A项正确、B项正确。

证明不了还款事实，周桥不一定败诉，因为如果此时尚伟证明不了借款事实的存在，即使周桥证明不了还款事实，也仍然是尚伟败诉。所以D项错误。

二、不定项选择题1.

下列有关“税收保全”与“强制执行措施”叙述正确的是：______A.二者适用的对象都是从事生产经营的纳税人和扣缴义务人以及担保人B.二者都须获得县以上税务局(分局)局长批准才能实行C.二者都在纳税期限到来之前实施D.二者的范围都不包括个人及其所扶养家属维持生活必需的住房和用品正确答案：BD[解析]《税收征收管理法》第38条和第40条分别规定了税收保全措施和强制执行措施。根据这两条规定，可知，AC选项均错误，BD选项正确。

2.

下列哪些选项适用于《联合国国际货物销售合同公约》?______A.营业地在不同缔约国的当事人之间订立的买卖瓷器的合同B.住所地在不同缔约国的当事人之间订立的买卖啤酒的合同C.在国际私法规则导致适用某一缔约国法律的条件下，营业地在不同国家的当事人之间所签订的买卖纺织品的合同D.营业地分处于两个缔约国的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务未构成供货方的绝大部分义务正确答案：ACD[解析]《公约》适用范围的标准是营业地在不同的国家，因此A项可以适用《公约》，由于不以住所地为标准，故B项不能适用。D项虽然是补偿贸易合同，但服务未构成供货方的绝大部分义务，因此仍可适用《公约》。选项C属于《公约》扩大适用范围的规定，当选。

3.

某股份有限公司是一家上市公司，为了进一步扩大公司的生产规模，公司决定发行一部分新股和债券。有关这两种融资证券，下列说法正确的有：______A.股票可以溢价发行，也可以低于票面金额发行B.公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书C.公司债券，可以为记名债券，也可以为无记名债券D.上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券，然后报国务院证券监督管理机构核准正确答案：BCD[解析]《公司法》第127条规定，股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。故A选项错误。《公司法》第134条第1款规定，公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书。故选项B正确。《公司法》第156条规定，公司债券，可以为记名债券，也可以为无记名债券。故C选项正确。《公司法》第161条第1款规定，上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券，并在公司债券募集办法中规定具体的转换办法。上市公司发行可转换为股票的公司债券，应当报国务院证券监督管理机构核准。故D选项正确。

4.

甲驾驶车在某收费的高速公路行驶，不慎将一包货物失落在高速公路上。半小时后，乙开车发现前方障碍，遂紧急转向，撞向路桩车辆毁损，并且与前方的丙车追尾。下列关于本案说法不正确的是?______A.乙对丙的损失应当承担无过错责任B.乙、丙可以要求甲承担赔偿责任C.乙、丙可以要求高速公路管理公司承担赔偿责任D.高速公路管理公司承担赔偿责任后可以向甲追偿正确答案：A[解析]《侵权责任法》第31条规定：因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担责任或者给予适当补偿。紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的责任。乙为紧急避险，因此不承担责任，故A选项错误。《侵权责任法》第89条的规定：在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。据此，乙和丙可以要求甲或者高速公路管理公司承担赔偿责任。《人身损害解释》第16条的规定：下列情形，适用民法通则第一百二十六条的规定，由所有人或者管理人承担赔偿责任，但能够证明自己没有过错的除外：(一)道路、桥梁、隧道等人工建造的构筑物因维护、管理瑕疵致人损害的……据此，高速公路管理公司和甲形成不真正连带责任关系，而甲是最终责任人，高速公路管理公司承担赔偿责任后可以向甲追偿，因此B、C、D选项都是正确的。

5.

根据我国《仲裁法》和《民事诉讼法》等有关规定，下列关于不予执行仲裁裁决和撤销仲裁裁决的区别，正确的有：______A.有权提出撤销仲裁裁决申请的当事人可以是仲裁案件中的任何一方当事人，不论其是仲裁裁决确定的权利人还是义务人：而有权提出不予执行仲裁裁决的当事人只能是被申请执行仲裁裁决的一方当事人B.当事人撤销仲裁裁决的，应当自收到仲裁裁决书之日起6个月内向人民法院提出：而当事人申请不予执行仲裁裁决则是在对方当事人申请执行仲裁裁决之后，法院对是否执行仲裁裁决作出裁定之前C.当事人申请撤销仲裁裁决，应当向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出，而当事人申请不予执行仲裁裁决只能向申请执行人所提出执行申请的法院提出D.在撤销仲裁裁决的程序中，法院认为可以由仲裁庭重新仲裁的，应通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁；而不予执行仲裁裁决的程序中，法院不可以要求仲裁庭重新仲裁正确答案：ABCD[解析]根据《仲裁法》第58条的规定：“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：(一)没有仲裁协议的；(二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；(四)裁决所根据的证据是伪造的；(五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；(六)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。”根据《仲裁法》第59条的规定，当事人申请撤销裁决的，应当自收到裁决书之日起6个月内提出。根据《仲裁法》第60条的规定，人民法院应当在受理撤销裁决申请之日起2个月内作出撤销裁决或者驳回申请的裁定。另外，根据《仲裁法》第63条的规定，被申请人提出证据证明裁决有《民事诉讼法》第237条第2款规定的情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行。新《民事诉讼法》第237条第1～3款规定：“对依法设立的仲裁机构的裁决，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：(一)当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；(二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；(四)裁决所根据的证据是伪造的；(五)对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；(六)仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行。”故ABCD项说法正确。

6.

2010年1月甲公司经过申请获得“杏花”牌注册商标使用权，因故未使用，2014年8月乙公司申请撤销该注册商标，甲公司提出下列抗辩事由成立的是：______A.申请后甲公司所在地发生罕见洪灾，半年内不能使用该注册商标B.当地政府出台政策限制，致使甲公司不能使用该商标C.甲公司在这段时间经历了破产清算D.甲公司因产品结构调整，投资转向其他领域正确答案：BC[解析]《商标法》第49条规定：“注册商标成为其核定使用的商品的通用名称或者没有正当理由连续三年不使用的，任何单位或者个人可以向商标局申请撤销该注册商标。”《商标法实施条例》第67条规定：“下列情形属于商标法第四十九条规定的正当理由：(一)不可抗力；(二)政府政策性限制；(三)破产清算；(四)其他不可归责于商标注册人的正当事由。”

7.

孔某在A市甲区拥有住房二间，在孔某外出旅游期间，位于A市乙区的建筑工程公司对孔某隔壁李某房屋进行翻修。在翻修过程中，施工队不慎将孔某家的山墙砖块碰掉，砖块落入孔某家中，损坏电视机等家用物品。孔某旅游回来后发现此情况，遂交涉，但未获结果。孔某欲起诉建筑工程公司，则他可以选择哪个法院起诉?______A.只能向A市甲区人民法院起诉B.只能向A市乙区人民法院起诉C.既可以向A市甲区人民法院起诉，也可以向A市乙区人民法院起诉D.只能向A市中级人民法院起诉正确答案：C[解析]首先将本案定性为侵权行为，根据《民事诉讼法》第28条的规定，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。因此C项正确。

8.

下列买卖合同中，应由乙承担风险的是：______A.甲将一批大米交给丙运输，甲听说丙起运后不久部分大米被海水浸泡，在丙运至目的地之前，甲于3月1日与乙订立买卖合同，将全部大米出卖给乙，合同订立前，甲告知乙部分大米被浸泡的事实，乙同意购买B.甲、乙约定甲将一头牛交给乙试用，价款5000元，试用期1个月，乙试用半个月后，乙将该牛出租给丙，约定租期6个月，丙使用期间，该牛因雷击死亡C.甲将汽车出卖给乙，约定乙分5年支付价款，在乙支付全部价款之前，甲保留汽车所有权，甲将汽车交付给乙后不久，该汽车在地震中毁损灭失D.甲将房屋出卖给乙，约定自买卖合同成立之日起，风险由乙承担，甲将房屋建好后，尚未向乙交付房屋，房屋因泥石流毁损灭失正确答案：ABCD[解析]《合同法》第144条规定，在途货物买卖，若当事人未约定风险负担的规则，自合同成立之目起，风险由买受人承担。《买卖合同解释》第13条规定：“出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，在合同成立时知道或者应当知道标的物已经毁损、灭失却未告知买受人，买受人主张出卖人负担标的物毁损、灭失的风险的，人民法院应予支持。”故A选项中，风险由乙承担。《买卖合同解释》第41条第2款规定：“在试用期内，买受人对标的物实施了出卖、出租、设定担保物权等非试用行为的，人民法院应当认定买受人同意购买。”据此，B选项中，乙的出租行为应视为乙认可试用买卖，买卖合同已经生效，并且甲已经相当交付买卖标的物，风险应由乙承担。根据《合同法》第142条，交付后，风险由买受人承担。保留所有权的约定对风险负担不产生影响。据此，C选项中，风险应由乙承担。当事人约定的风险负担规则的，当事人的约定优先适用。D选项中，甲、乙约定风险自合同成立之日起移转。所以，风险应由乙承担。

9.

刘某与李某系个体工商户，经常发生业务往来，一日，刘某向李某购买一批建材，总价值8000元，刘某支付了5000元，约定余款3000元在3个月内偿还。后刘某因仓库存满，将一批价值5000元的电风扇存放在李某的仓库，由李某代为保管，3个月后，刘某仍未归还李某3000元货款，李某催告多次未果，遂将电风扇留置、在3个月后的一天，李某处理这批电风扇时，双方发生纠纷。下列理解正确的有：______A.李某对其保管的电风扇有权行使留置B.李某在留置电风扇后2个月内通知刘某还款，刘某逾期不履行，李某可变卖电风扇C.李某只能在3000元范围内处理刘某的电风扇D.李某无权行使留置权正确答案：D[解析]该案中，刘某因买卖合同而拖欠李某债款，李某将代为保管的刘某的货物留置而抵偿货款，李某对电风扇的占有与其债权无牵连关系，因《物权法》第231条规定，债权人留置的动产应当与债权属同一法律关系，但企业间留置除外，李、刘二人非为企业，所以不适用此项规定，李某无权行使留置权，故选D。

10.

两艘同属巴拿马国籍的船舶在韩国海域发生碰撞，后均首先到达我国的大连港。其中一艘“玛丽号”向我国大连中级人民法院提起诉讼，并申请对另一艘碰撞船舶“哥白号”进行扣押。我国法院在审理此案时应适用的法律有：______A.巴拿马法B.在巴拿马法无法查明时适用中国法C.中国法D.韩国法正确答案：AB[解析]依据《海商法》第273条第3款规定：“同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。”故A项正确。依《法律适用法》第10条第2款，不能查明外国法，或该国法律未规定的，适用中国法，B项正确。

11.

圣堂股份有限公司欲申请其股票上市，则以下关于上市条件的表述错误的是：______A.公司股本总额不少于人民币3000万元B.开业时间在3年以上，最近3年连续盈利；原国有企业依法改建而设立的，或者本法实施后新组建成立，其主要发起人为国有大中型企业的，可连续计算C.公开发行的股份达公司股份总数的25%以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，其向社会公开发行股份的比例为15%以上D.持有股票面值达人民币1000元以上的股东人数不少于1000人正确答案：BCD[解析]参见《证券法》第50条的规定。

乙是A市的建材经销商，因资金周转困难，便从A市甲处借了50万元人民币，购买了一批建材，并销售给了B市的丙，约定价款为60万元人民币，但丙未付款。乙与丙约定的合同履行地在A市。后来，甲要求乙还钱，乙说因为丙没有支付货款，所以无力偿还。鉴于此，甲欲直接起诉丙，要求其支付50万元。12.

如果甲对丙提起诉讼，法院在下列何种情形下不应当受理?______A.甲对乙的债权未到期B.甲向A市的法院起诉C.乙不愿意通过诉讼或仲裁的方式主张对丙的到期债权D.甲以乙的名义起诉正确答案：ABD[解析]代位权诉讼由债权人以自己的名义提起，债权人提起代位权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖。故甲应向丙所在地B市法院起诉。A项甲对乙的债权未到期的，甲不享有债权人代位权，不能对丙提起诉讼。代位权诉讼由甲直接对丙提起，乙不愿意诉讼或仲裁不影响法院受理。

13.

假设法院受理甲对丙提起的诉讼，下列关于乙的诉讼地位何种表述是错误的?______A.乙在诉讼中是有独立请求权的第三人B.乙在诉讼中是无独立请求权的第三人C.如果参加诉讼，就处于共同原告的地位D.乙在诉讼中处于共同被告的地位正确答案：ACD[解析]债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。乙作为债务人不愿以诉讼方式行使到期债权，在被追加为第三人时应是无独立请求权第三人。有独立请求权第三人在诉讼中可以提出独立的诉讼请求诉讼，但题中乙已然不愿提起诉讼，更不用说提出独立的诉讼请求。故ACD项错误。

14.

在代位权诉讼中，关于债权人、债务人、次债务人三方的关系，下列何种说法是正确的?______A.次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张B.债务人对债权人的债权提出异议，经审查成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉C.债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担D.债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的，应当提供相应的财产担保正确答案：ABCD[解析]根据《合同法解释(一)》第17条的规定，在代位权诉讼中，债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的，应当提供相应的财产担保。第18条规定，在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。第19条规定，在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。本题ABCD均正确，应全选。

15.

法院如果判决丙支付货款，那么以下何种做法是正确的?______A.判决丙直接将货款60万元交付给甲，甲扣除50万元及利息后，将余下的钱支付给乙B.判决丙直接将货款60万元交付给乙，乙将50万元及利息支付给甲C.判决丙直接将50万元及利息支付给甲，并将剩下的10万元货款支付给乙D.判决丙将50万元及利息支付给甲正确答案：D[解析]债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。由此可知，应由次债务人丙直接向债权人甲履行清偿义务，清偿范围为债权人的债权，即50万元及利息。

16.

甲乙签订了一份购销合同，履行中因质量问题双方发生争议。双方达成协议请某仲裁委员会仲裁。该仲裁委员会作出仲裁裁决后，甲认为仲裁裁决显失公平，且了解到某仲裁员在仲裁时曾接受乙的贿赂。甲应如何保护自己的合法权益?______A.收到仲裁裁决书之日起3个月内向该仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决B.收到仲裁裁决书之日起6个月内向该仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决C.收到仲裁裁决书之日起30日内向该仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决D.收到仲裁裁决书之日起60日内向该仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决正确答案：B[解析]《仲裁法》第58条规定，当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：(1)没有仲裁协议的；(2)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；(3)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；(4)裁决所依据的证据是伪造的；(5)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；(6)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。另外，人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。《仲裁法