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行政许可法律制度【一】行政许可的概念、特征和分类【二】《行政许可法》的基本原则【三】行政许可的设定【四】行政许可的实施主体【五】行政许可的实施程序【六】行政许可实施的期限、费用制度【七】行政许可的监督检查【八】行政许可的法律责任行政许可法——第七章“法律责任”行政许可法串讲习题与案例实训行政许可与行政确认【一】行政许可的概念、特征和分类1.《行政许可法》是规范政府共同行为的重要法律。它也是世界上第一部规范行政许可的、集中的法典式法律,开创了国际上行政许可法的先河。2.行政许可本质上是行政机关对相对人是否符合法律、法规规定的权利资格和行使权力的条件进行审查核实,符合法定资格或者条件的,就批准从事某种特定活动。3.行政许可的特征(1)行政许可是依申请的行政行为。【解释】如出国护照审批、公司债券发行审批等行政许可活动均以事先提出申请为前提。(2)行政许可是行政机关对外的外部行政行为。【解释1】《行政许可法》明确规定:“有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批,不适用本法。”【解释2】行政机关对其“内部事务”的审批(如对公务员参加在职学位教育申请、职务任免、人事处理等审批),或者按照隶属关系由上级行政机关对下级行政机关有关事项的审批(如对下级行政机关请示、公文等的审批)都不是《行政许可法》规定的行政许可。【案例】国家公务员甲某被免除处长职务,这属于行政机关对其内部事务的审批,不属于《行政许可法》规定的行政许可。(3)行政许可是一种经依法审查的行为。(4)行政许可是准予从事特定活动的行为。【解释1】如排污许可证、机动车驾驶执照的取得。【解释2】这种特定活动的主体是相对人,它不是一次性行为,往往是“一种”“数次”行为。4.行政许可与相关概念的区别—

表行政许可与相关概念的区别性质特点举例行政许可是依法审查的行为,是批准从事某种特定活动的行为(1)行政许可是依申请的行政行为。(2)行政许可是行政机关对外的外部行政行为。(3)行政许可是一种经依法审查的行为。(4)行政许可是准予从事特定活动的行为(1)如出国护照审批、公司债券发行审批等行政许可活动均以事先提出申请为前提。(2)国家公务员甲某被免除处长职务,这属于行政机关对其内部事务的审批,不属于《行政许可法》规定的行政许可。(3)如排污许可证、机动车驾驶执照的取得。表行政许可与相关概念的区别性质特点举例行政审批既可以是许可审批,也可以是确认审批(1)既可以依申请进行,也可以以职权进行(2)既可以是内部行为,也可以是外部行为(1)企业财产损失税前扣除审批;(2)减税免税审批;(3)延期申报和延期纳税审批、税收保全的批准等表行政许可与相关概念的区别性质特点举例行政确认具有独立性,通常不因申请行为无效而无效或者被撤销既可以依申请,也可以依职权道路交通事故责任认定;一般纳税人资格认定;火灾事故原因和责任认定行政登记(1)一般情况下是行政相对人履行义务;(2)行政机关在登记中一般没有自由裁量权法律、法规规定应当以书面进行记载的事实税务登记;房屋产权登记;出口退税资格审核登记;一般纳税人登记区别行政许可与行政确认的关键标准【解释】区别行政许可与行政确认的关键标准是,如果相对人的权利形成于行政机关作出决定之前,则是行政确认;如果相对人的权利产生于行政机关作出决定之时,则是行政许可。【例题·多选题】下列选项中,不属于行政许可的是(

)。A.公证处为甲向其侄子乙赠与房产的合同办理公证B.国资委批准某国家控股的上市公司的股权收购计划C.工商局为某个人独资企业办理税务登记D.国土资源管理局批准将一块土地划拨给某高校建新校区E.经过申请,某市政府准许将某条公交线路的运营权授予徐某【答案】AC【解析】本题考核行政许可的概念、特征以及与相关概念的区别。A项公证处不是行政机关,是事业单位,所以办理公证不是行政行为;C项办理税务登记不授予任何权利,是为方便管理的行政确认类型的行政登记行为。其余几项都符合行政许可的概念和特征。所以答案是AC。5.行政许可的性质、功能和分类分类普通许可特许认可核准登记性质确定特定相对人行使现有权利的条件授予权利确认具备某种能力确定达到特定的经济技术规范、标准确定特定的主体资格功能控制危险配置有限资源提高从业水平、技能,降低行业风险控制该事项或者活动的危险证明及社会公示举例集会游行示威许可、爆炸品生产运输许可、商业银行设立许可海域使用许可、无线电频率占用许可律师资格、建筑企业的资质消防验收、生猪屠宰检疫企业登记、事业单位及社会团体设立登记【二】《行政许可法》的基本原则1.法定原则行政许可法定原则,包括许可设定法定、主体及权限法定、实施程序法定等方面。2.公开、公平、公正原则【解释1】有关行政许可的规定应当公布;未经公布的,不得作为实施行政许可的依据。【解释2】行政许可的实施和结果,除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外,应当公开。3.便民和效率原则公示制度、一次申请制度、当场更正制度、一次告知补正制度、相对集中行政许可权制度、期限时效制度。4.救济原则公民、法人或其他组织在办理行政许可过程中享有陈述权、申辩权,享有依法申请行政复议和提起行政诉讼的权利,以及因行政机关违法实施行政许可而造成的损害可以依法获得赔偿的权利。5.信赖保护原则【解释1】我国《行政许可法》规定:“公民、法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护,行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可。行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止,或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的,为了公共利益的需要,行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的,行政机关应当依法给予补偿。”【解释2】这是我国行政法律首次确立信赖保护原则。6.行政许可不得转让原则【解释1】《行政许可法》规定:依法取得的行政许可,除法律、行政法规依照法定条件和程序可以转让的外,不得转让。【解释2】如果单行法律、法规没有规定可以转让,被许可人擅自转让行政许可的,被许可人应受到行政处罚;构成犯罪的,还要依法追究刑事法律责任。【案例】经营餐饮类的商户甲将其营业执照转租转借他人使用,从中获利1000元。根据法律规定,工商行政管理机关责令其改正,没收其违法所得1000元,并处以3000元以下的罚款。这就是行政许可不得转让原则的体现。7.监督原则【解释1】县级以上人民政府应当建立健全对行政机关实施行政许可的监督制度,加强对行政机关实施行政许可的监督检查。【解释2】《行政许可法》规定了书面监督、举报监督、实地监督等内容。【三】行政许可的设定(一)行政许可设定的有关程序制度为了提高设定行政许可的合理性、可行性,《行政许可法》规定了设定许可必须遵循的四个基本规则:1.设定行政许可四项内容(实施机关、条件、程序、期限)明确。2.听证、论证。3.许可评价。4.省、自治区、直辖市人民政府对行政法规设定的有关经济事务的行政许可,根据本行政区域经济和社会发展情况,认为通过《行政许可法》第13条所列方式能够解决的,报国务院批准后,可以在本行政区域内停止实施该行政许可。行政许可法的相关规定第十三条本法第十二条所列事项,通过下列方式能够予以规范的,可以不设行政许可:(一)公民、法人或者其他组织能够自主决定的;(二)市场竞争机制能够有效调节的;(三)行业组织或者中介机构能够自律管理的;(四)行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。第十八条设定行政许可,应当规定行政许可的实施机关、条件、程序、期限。第十九条起草法律草案、法规草案和省、自治区、直辖市人民政府规章草案,拟设定行政许可的,起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见,并向制定机关说明设定该行政许可的必要性、对经济和社会可能产生的影响以及听取和采纳意见的情况。第二十条行政许可的设定机关应当定期对其设定的行政许可进行评价;对已设定的行政许可,认为通过本法第十三条所列方式能够解决的,应当对设定该行政许可的规定及时予以修改或者废止。行政许可的实施机关可以对已设定的行政许可的实施情况及存在的必要性适时进行评价,并将意见报告该行政许可的设定机关。公民、法人或者其他组织可以向行政许可的设定机关和实施机关就行政许可的设定和实施提出意见和建议。第二十一条省、自治区、直辖市人民政府对行政法规设定的有关经济事务的行政许可,根据本行政区域经济和社会发展情况,认为通过本法第十三条所列方式能够解决的,报国务院批准后,可以在本行政区域内停止实施该行政许可。(二)可设定为行政许可的事项第十二条下列事项可以设定行政许可:(一)直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动,需要按照法定条件予以批准的事项;(二)有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等,需要赋予特定权利的事项;(三)提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业,需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项;(四)直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品,需要按照技术标准、技术规范,通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项;(五)企业或者其他组织的设立等,需要确定主体资格的事项;(六)法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。(三)可以不设定行政许可的事项1.公民、法人或者其他组织能够自主决定的。【案例】公民甲与公民乙可以利用手机、QQ、MSN传递信息,进行在线交流。这属于通讯秘密,完全不应当经过许可。人格权的享有也不应当经过许可。2.市场竞争机制能够有效调节的。【解释】在通过市场主体之间的公平竞争可以有效调节、又不致发生危害公共利益和公共安全后果的领域,不宜实行政府干预的许可制度。3.行业组织或中介机构能够自律管理的。4.行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。表设定与不设定行政许可的区别可以设定许可的事项①一般许可:从事直接涉及公共利益或个人重大利益的特殊活动②特许:有限自然资源的开发利用、公共资源的配置或特定行业的市场准入③认可:特定职业行业资格、资质的确定④核准:特定设备、设施、产品、物品的检验、检测、检疫⑤登记:企业或其他组织的设立可以不设定许可的标准①能够自主决定的②市场能够调节的③能够自律管理的④能够事后监督的设定后停止实施的标准省级政府对行政法规设定的有关经济事务的许可,认为符合可以不设定许可的标准的,报国务院批准后可在本区域内停止实施。(四)税务行政许可具体范围1.指定企业印制发票;2.对发票使用和管理的审批;3.对增值税防伪税控系统最高开票限额的审批;4.印花税代售许可。【例题·单选题】经国务院确认,税务行政许可包括()。A.税收代征企业资格的确定B.发票印制企业的指定C.延期申报、延期纳税的审批D.税控装置生产制造的审批E.发票领购资格的审核【答案】B【解析】经过2007年国务院对税务行政项目的调整和确认,税务行政许可项目包括:指定企业印制发票;对发票使用和管理的审批;对增值税防伪税控系统最高开票限额的审批;印花税票代售许可。表行政许可设定权划分(五)行政许可设定权划分创设经常性许可创设非经常性许可制定具体规定禁止设定许可法律可以创设无此情况无此情况中央立法无特殊禁止行政法规法律未创设时可以创设必要时国务院可以决定方式设定;实施后除临时性许可外,应及时提请全国人大及其常委会立法或自行制定行政法规行政法规、地方性法规、行政规章可在上位法范围内作出具体规定,但不得增设许可,不得增设违反上位法的其他条件地方法规上位法尚未创设时可以创设无此情况①必须由国家统一确定资格资质的许可②企业或其他组织的设立登记及其前置性许可③限制外地生产、经营、服务、商品进入的许可省级地方规章无权创设上位法未创设许可的,必要时省级政府规章可以创设临时性许可;该许可实施满1年需继续实施的,应当提请本级人大及其常委会制定地方性法规【四】行政许可的实施主体(一)行政许可实施的主体1.行政机关(1)行政许可的实施主体是一般行政机关。(2)行政许可的实施主体必须具有行政许可权。(3)行政许可的实施主体必须在法定职权范围内实施行政许可。2.税务机关(1)税务行政许可由具有行政许可权的税务机关在法定权限内实施,各级税务机关下属的事业单位一律不得实施行政许可。税务机关是否具有行政许可权,由设定税务行政许可的文件确定。(2)没有法律、法规、规章的规定,税务机关不得委托其他机关实施行政许可。(3)各级税务机关应当制定一个内设机构或者设置固定窗口,统一负责受理行政许可申请、送达行政许可决定。【解释】具备税务行政许可实施主体资格,必须同时符合以下三个条件:①实施税务行政许可的机关必须是以自己名义对外履行行政管理职能,内设机构不具有行政许可的实施主体资格。②必须根据税收法律法规取得税务行政许可权。③必须在税收法律法规规定的职权范围内实施。3.法律、法规授权的具有管理职能的组织【解释】证监会、注册税务师协会等。4.受委托的行政机关【解释1】委托机关应当将受托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告。【解释2】受托行政机关在委托范围内,以委托行政机关的名义实施行政许可,不得再委托其他组织或个人实施行政许可。5.委托行政许可特点:(1)受委托主体只限于行政机关。(2)权力来源于委托行政机关。(3)受委托实施行政许可的行政机关并未因委托行政机关的委托而获得法定的行政许可实施权。(4)法律后果由委托行政机关承担。(二)行政许可实施主体的其他相关规定1.经国务院批准,相对集中行政许可权的原则规定。2.一个窗口对外、统一办理或联合办理、集中办理的规定。【解释】联合办理由地方人民政府两个以上部门分别实施的,本级人民政府可以确定组织有关部门联合办理、集中办理。【案例】对有关主要投资项目的审批,政府通过设立一站式服务中心、政府超市,让审批机关集中在一个大厅里,各环节衔接紧密,方便办理。3.关于行政机关及其工作人员在办理行政许可事项中应当遵守的纪律约束的规定。【解释】行使公权力时,不得单独接触,不得滥用权利。4.专业技术标准或者技术规范的行政许可应当逐步授权专业组织实施的指导性规定。【解释】专业技术组织及其有关人员对所实施的检验、检测、检疫结论承担法律责任。【例题·多选题】下列机构属于行政许可实施主体的是()。A.证监会B.税务局C.工商局D.消费者协会E.注册会计师协会【答案】ABCE【解析】行政许可的实施主体包括行政机关、税务机关、法律法规授权的具有管理职能的组织和受委托的行政机关。受委托的主体只限于行政机关,不能是企业、事业单位、社会团体和公民个人,消费者协会属于社会团体,无权实施行政许可,故选项D不符合题意。【五】行政许可的实施程序(一)行政许可实施的申请与受理程序1.根据《行政许可法》规定,在申请阶段,行政机关应当将法律、法规、规章规定的有关行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目录和申请书示范文本等在办公场所公示。【解释1】申请人可以委托他人提出行政许可申请。【解释2】申请方式:可以书面形式,也可采用现代化通讯手段,如信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式。2.受理许可申请的期限(1)收到申请材料之日起即为受理;(2)申请材料数量、种类不齐全或者不符合法定形式的,应当制作《告知补正材料通知书》,当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容。告知的,自重新收到之时为受理;逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理。【解释】实行一次告知制度,意味着不能第二次要求当事人补充。3.行政机关对申请人提出的行政许可申请,应当根据下列情况分别作出处理(1)申请事项依法不需要取得行政许可的,应当即时告知申请人不受理;(2)申请事项依法不属于本行政机关职权范围的,应当即时作出不予受理的决定,并告知申请人向有关行政机关申请;(3)申请材料存在可以当场更正的错误的,应当允许申请人当场更正;(4)申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理;(5)申请事项属于本行政机关职权范围,申请材料齐全、符合法定形式,或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的,应当受理行政许可申请。【解释】行政机关受理或不受理行政许可申请,应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。(二)行政许可实施的审查与决定程序1.形式审查和实质审查(1)依法应当先经下级机关审查后报上级机关决定,直接由下级机关转送,申请人一次申请即可;上级机关不得要求申请人重复提供材料。(2)行政机关发现行政许可事项直接关系他人重大利益的,应当告知该利害关系人,应当听取申请人、利害关系人的意见。2.审查决定应当采用书面形式【解释1】准予行政许可的决定,应当公开,公众有权查阅。【解释2】行政机关作出准予行政许可的决定,需要颁发行政许可证件的,应当向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证。(三)行政许可听证程序1.举行的方式(1)行政机关主动举行听证,即行政机关依职权举行听证。(2)相对人申请举行听证,即行政机关依申请举行听证。【解释1】行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的,行政机关在作出行政许可决定前,应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利。【解释2】申请人、利害关系人提出听证的期限是在被告听证权利之日起5日内提出,行政机关应当在收到听证申请后20日内组织听证。2.根据《行政许可法》的规定,行政机关应当在举行听证会7日前公告或通知申请人或利害关系人有关听证时间、地点等。并且,审查许可申请的工作人员不得担任主持人。(四)行政许可的变更与延续1.被许可人可随时向作出行政许可的行政机关提出变更请求。延续须在有效期届满30日前提出申请,法律、法规、规章另有规定的除外。2.行政机关在有效期届满前决定,逾期的视为准予延续。【解释】默视批准只适用于延续申请,不适用于初次申请许可和变更许可。(五)行政许可实施的特别规定特许事项的决定应通过招标、拍卖等公平竞争方式作出决定资格资质的许可对公民根据考试成绩等决定,对组织根据考核结果决定有数量限制的许可多人符合条件的,应当根据受理申请的先后顺序决定【六】行政许可实施的期限、费用制度(一)行政许可实施的期限规定1.除可以当场作出行政许可决定的外,行政机关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。20日内不能作出决定的,经本行政机关负责人批准,可以延长10日,并应当将延长期限的理由告知申请人。但是,法律、法规另有规定的,依照其规定。2.依照《行政许可法》的规定,行政许可采取统一办理或者联合办理、集中办理的,办理的时间不得超过45日;45日内不能办结的,经本级人民政府负责人批准,可以延长15日,并应当将延长期限的理由告知申请人。3.准予行政许可的决定,应当自作出决定之日起10日内向申请人送达许可证件。【解释】根据《行政许可法》的规定,需要听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审的,所需时间不计算在规定的期限内。(二)行政许可实施的费用制度1.行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查,不得收取任何费用。但是,法律、行政法规另有规定的,依照其规定。2.行政机关提供行政许可申请书格式文本,不得收费。3.行政机关实施行政许可所需经费应当列入本行政机关的预算,由本级财政予以保障,按照批准的预算予以核拨。4.所收取的费用必须全部上缴国库,任何机关或个人不得以任何形式截留、挪用、私分或者变相私分。财政部门不得以任何形式向行政机关返还或者变相返还实施行政许可所收取的费用。【例题·多选题】根据《行政许可法》规定,申请人、利害关系人依法申请听证的,行政机关应当()。(2005年)A.在20日内组织听证B.于举行听证的15日前,将听证的时间、地点和听证主持人通知申请人、利害关系人C.指定审查该行政许可申请的一名工作人员为听证主持人D.在听证结束后根据听证笔录作出行政许可决定E.根据法律行政法规规定的收费标准向申请人、利害关系人收取组织听证的费用【答案】AD【解析】根据《行政许可法》的规定,申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起5日内提出听证申请的,行政机关应当在20日内组织听证,因此选项A的说法是正确的。行政机关应当于举行听证的7日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人,必要时予以公告,因此选项B的15日说法有误。行政机关应当指定审查该行政许可申请的工作人员以外的人员为听证主持人,因此选项C的说法有误。申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费用,因此选项E的说法有误。行政许可实施的一般程序申请与受理,审查与决定变更与延续听证重要制度①委托申请:可委托他人代为申请,但人身性许可除外②方式多样:当事人可通过多种灵活方式(主要是电信电子方式)申请许可③正当程序:需核实申请材料实质内容应有2人以上进行④跨级上报:须跨级上报的许可,下级机关应将有关材料直接上报,上级机关不得要求申请人重复提供材料⑤陈述申辩:许可事项直接关系他人重大利益的,申请人、利害关系人有权陈述申辩⑥政务公开:准予许可的决定应公开,公众有权查阅当事人要求变更或延续的应当申请,符合法定条件的,行政机关应当依法准予变更或者延续①启动方式:行政机关对法定事项或其认为涉及公共利益的事项可决定听证(依职权启动);对直接涉及申请人与他人重大利益的事项应告知听证权(依申请启动)②公务回避:申请人、利害关系人有权申请听证主持人回避(实体回避);行政机关应指定审查工作人员以外的人员主持听证(程序回避)③案卷排它:行政机关应当根据听证笔录作出决定行政许可实施的一般程序申请与受理,审查与决定变更与延续听证重要期限①补正告知期限:补正告知应在5日内1次做出,否则视为受理申请②决定期限:一机关决定(20日内决定,经本机关负责人批准可延长10日);平级多机关决定(统一、联合、集中办理的45日内决定,经本级政府负责人批准可延长15日);跨级多机关决定(下级机关应在20日内审查完毕)③颁证期限:准予许可的,应当自决定之日起10日内颁发送达许可证或加贴、加盖标志物④听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫等时间另计①需延续的应在许可有效期届满30日前申请②行政机关应在许可有效期届满前决定,逾期视为准予延续①申请期限:权利人应在被告知听证权利之日起5日内申请听证②组织期限:行政机关应当在20日内组织听证③告知期限:行政机关应于举行听证7日前告知听证时间与地点,必要时予以公告【七】行政许可的监督检查(一)行政许可监督检查制度1.行政机关可对被许可人生产经营的产品依法进行抽样检查、检验、检测,对其生产经营场所依法进行实地检查。对检查合格的,行政机关应当发放相应的证明文件。2.行政机关实施监督检查,不得妨碍被许可人正常的生产经营活动,不得索取或者收受被许可人的财物,不得谋取其他利益。3.取得直接关系公共利益的特定行业的市场准入行政许可的被许可人,应当按照国家规定的服务标准、资费标准和行政机关依法规定的条件,向用户提供服务,并履行普遍服务的义务;未经作出行政许可决定的行政机关批准,不得擅自停业、歇业。被许可人不履行前款规定义务的,行政机关应当责令限期改正,或依法采取有效措施督促其履行义务。【案例】→【案例】国务院决定自2009年1月1日起实施成品油税费改革,将价内征收的汽油消费税单位税额每升提高0.8元,即由每升0.2元提高到1元。在此之前尽管石油、石化行业大幅亏损,也不得自创定价,无正当理由不得拒绝交易。地铁公司、天然气公司、水电公司也是如此。4.对直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施,行政机关应当督促设计、建造、安装和使用单位建立相应的自检制度。【解释】行政机关对被许可人从事的活动进行监督检查时,应予以记录,由监督检查人员签字后归档。(二)行政许可撤销和注销制度1.行政许可撤销和行政许可注销的情形【特别提示】当撤销可能对公共利益造成重大损失时,许可不得撤销。表行政许可撤销和行政许可注销的情形撤销①行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的;②超越法定职权作出准予行政许可决定的;③违反法定程序作出准予行政许可决定的;④对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的;⑤依法可以撤销行政许可的其他情形;⑥被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,应当予以撤销注销①行政许可有效期届满未延续的;②赋予公民特定资格的行政许可,该公民死亡或者丧失行为能力的;③法人或者其他组织依法终止的;④行政许可依法被撤销、撤回,或者行政许可证件依法被吊销的;⑤因不可抗力导致行政许可事项无法实施的;⑥法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形2.行政许可撤销与行政许可注销(1)撤销是指行政机关依法取消已作出并已开始生效的行政许可行为的效力,使其从成立时起就丧失效力,从而恢复到许可作出之前的状态的行为。撤销与许可行为的合法有效相对应,该许可有瑕疵,撤销属于实体性行为。(2)注销是指行政机关基于特定情况的出现,依法消灭已颁布的行政许可证件之效力的行为。只是手续办理问题,它与颁发许可相对应,该许可或有瑕疵,或无瑕疵,注销属于程序性行为。

表行政许可撤销与行政许可注销等的区别许可撤销许可撤回许可吊销许可注销许可实施中存在违法行为,从而导致撤销是撤销的一种,特指许可机关的自我撤销利用合法取得的许可从事违法行为,从而导致吊销因许可不复存在或无法实现,而在形式上注销【八】行政许可的法律责任(一)行政机关及其工作人员的违法责任1.规范性文件违法设定行政许可的法律责任【解释】违法设定许可的法律后果主要是,有关机关对违法设定责令改正、依法撤销。2.违反实施程序的法律责任3.索要或者收受他人财物或者其他利益的违法行为行政机关工作人员办理行政许可、实施监督检查,索取或者收受他人财物或者谋取其他利益,构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的,依法给予行政处分。(二)行政许可相对人的违法责任1.行政许可申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请行政许可的,行政机关不予受理或者不予行政许可,并给予警告;行政许可申请属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的,申请人在1年内不得再次申请该行政许可。2.被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,行政机关应当依法给予行政处罚;取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的,申请人在3年内不得再次申请该行政许可;构成犯罪的,依法追究刑事责任。被许可人违法从事行政许可活动的行为,被许可人有下列行为之一的,行政机关应当依法给予行政处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任:(1)涂改、倒卖、出租、出借行政许可证件,或者以其他形式非法转让行政许可的;(2)超越行政许可范围进行活动的;(3)向负责监督检查的行政机关隐瞒有关情况的、提供虚假材料或者拒绝提供反映其活动情况的真实材料的;(4)法律、法规、规章规定的其他违法行为。行政许可法——第七章“法律责任”第七十一条违反本法第十七条规定设定的行政许可,有关机关应当责令设定该行政许可的机关改正,或者依法予以撤销。第七十二条行政机关及其工作人员违反本法的规定,有下列情形之一的,由其上级行政机关或者监察机关责令改正;情节严重的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分:(一)对符合法定条件的行政许可申请不予受理的;(二)不在办公场所公示依法应当公示的材料的;(三)在受理、审查、决定行政许可过程中,未向申请人、利害关系人履行法定告知义务的;(四)申请人提交的申请材料不齐全、不符合法定形式,不一次告知申请人必须补正的全部内容的;(五)未依法说明不受理行政许可申请或者不予行政许可的理由的;(六)依法应当举行听证而不举行听证的。第七十三条行政机关工作人员办理行政许可、实施监督检查,索取或者收受他人财物或者谋取其他利益,构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的,依法给予行政处分。第七十四条行政机关实施行政许可,有下列情形之一的,由其上级行政机关或者监察机关责令改正,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任:(一)对不符合法定条件的申请人准予行政许可或者超越法定职权作出准予行政许可决定的;(二)对符合法定条件的申请人不予行政许可或者不在法定期限内作出准予行政许可决定的;(三)依法应当根据招标、拍卖结果或者考试成绩择优作出准予行政许可决定,未经招标、拍卖或者考试,或者不根据招标、拍卖结果或者考试成绩择优作出准予行政许可决定的。第七十五条行政机关实施行政许可,擅自收费或者不按照法定项目和标准收费的,由其上级行政机关或者监察机关责令退还非法收取的费用;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。截留、挪用、私分或者变相私分实施行政许可依法收取的费用的,予以追缴;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

第七十六条行政机关违法实施行政许可,给当事人的合法权益造成损害的,应当依照国家赔偿法的规定给予赔偿。第七十七条行政机关不依法履行监督职责或者监督不力,造成严重后果的,由其上级行政机关或者监察机关责令改正,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。行政许可串讲1.可以不设定行政许可的事项公民、法人或者其他组织能够自主决定的;市场竞争机制能够有效调节的;行业组织或中介机构能够自律管理的;行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。2.税务行政许可具体范围指定企业印制发票;对发票使用和管理的审批;对增值税防伪税控系统最高开票限额的审批;印花税代售许可。3.行政许可设定权划分(1)“法律”可设定行政许可的事项,全国人大及其常委会可以设定其中的任何一项行政许可。(2)“行政法规”:尚未制定法律的,行政法规可以设定行政许可。(3)国务院决定:国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后,除临时性行政许可事项外,国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律,或者自行制定行政法规。(4)地方性法规:尚未制定法律、行政法规的,地方性法规可以设定行政许可。(5)省、自治区、直辖市人民政府的规章尚未制定法律、行政法规和地方性法规的,因行政管理的需要,确需立即实施行政许可的,省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定“临时性的”行政许可。临时性的行政许可实施满1年需要继续实施的,应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。(7)其他规范性文件一律不得设定行政许可(8)只有上位法无规定,下位法才能设定行政许可。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定,不得增设行政许可;对行政许可条件作出的具体规定,不得增设违反上位法的其他条件。(9)地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章,不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可;不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可,不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务,不得限制其他地区的商品进入本地区市场。4.行政许可的实施程序(1)申请人可以委托他人提出行政许可申请。(2)申请材料数量、种类不齐全或者不符合法定形式的,应当制作《告知补正材料通知书》,当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容。告知的,自重新收到之时为受理;逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理。(3)行政许可听证程序行政机关主动举行听证,即行政机关“依职权”举行听证。相对人申请举行听证,即行政机关“依申请”举行听证。行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的,行政机关在作出行政许可决定前,“应当”告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利。申请人、利害关系人提出听证的期限是在被告听证权利之日起5日内提出,行政机关举行听证的期限是在20日内组织听证。根据《行政许可法》的规定,行政机关“应当”在举行听证会7日前公告或通知申请人或利害关系人有关听证时间、地点等。审查许可申请的工作人员不得担任主持人。(重点)(4)行政许可的实施期限(10日、20日、45日)除可以当场作出行政许可决定的外,行政机关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。20日内不能作出决定的,经本行政机关负责人批准,可以延长10日,并应当将延长期限的理由告知申请人。依照《行政许可法》的规定,行政许可采取统一办理或者联合办理、集中办理的,办理的时间不得超过45日;45日内不能办结的,经本级人民政府负责人批准,可以延长15日,并应当将延长期限的理由告知申请人。准予行政许可的决定,应当自作出决定之日起10日内向申请人送达许可证件。(5)行政许可实施的费用制度行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查,不得收取任何费用。行政机关提供行政许可申请书格式文本,不得收费。5.行政许可相对人的违法责任(1)行政许可申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请行政许可的,行政机关不予受理或者不予行政许可,并给予警告;行政许可申请属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的,申请人在1年内不得再次申请该行政许可。(2)被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,行政机关应当依法给予行政处罚;取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的,申请人在3年内不得再次申请该行政许可;构成犯罪的,依法追究刑事责任。习题与案例实训

(多项选择题)1.下列有关行政许可的检查监督,说法正确的是()。A.行政机关实施监督检查,可以决定责令被许可人停止营业接受检查B.行政机关发现直接关系人身健康的重要设备存在安全隐患的,应当责令限期改正C.直接关系公共利益的特定行业的市场准入行政许可的被许可人,不履行普遍服务义务的,行政机关应当责令限期改正D.被许可人未依法履行开发利用自然资源义务的,行政机关应当责令限期改正E.对直接关系关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施,行政机关应当督促设计、建造、安装和使用单位建立相应的自检制度[答案]:CDE[解析]:本题考核行政许可监督检查制度。《行政许可法》第63条规定“行政机关实施监督检查,不得妨碍被许可人正常的生产经营活动”。故A项不选。而B项根据第68条的规定,应为责令“立即改正”,因此B项不选。C.D两项符合第66、67条的规定,是正确答案。E项根据第68条,也是正确的。第66条,被许可人未依法履行开发利用自然资源义务或者未依法履行利用公共资源义务的,行政机关应当责令限期改正;被许可人在规定期限内不改正的,行政机关应当依照有关法律、行政法规的规定予以处理。第67条,取得直接关系公共利益的特定行业的市场准入行政许可的被许可人,应当按照国家规定的服务标准、资费标准和行政机关依法规定的条件,向用户提供安全、方便、稳定和价格合理的服务,并履行普遍服务的义务;未经作出行政许可决定的行政机关批准,不得擅自停业、歇业。被许可人不履行前款规定的义务的,行政机关应当责令限期改正,或者依法采取有效措施督促其履行义务。第68条,对直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施,行政机关应当督促设计、建造、安装和使用单位建立相应的自检制度。行政机关在监督检查时,发现直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施存在安全隐患的,应当责令停止建造、安装和使用,并责令设计、建造、安装和使用单位立即改正。2. 下列依据法律,行政机关可撤销的行政许可有()。A.法人依法终止B.行政机关工作人员滥用职权作出准予行政许可决定C.违反法定程序作出准予行政许可决定D.不可抗力导致行政许可事项无法实施E.超越法定职权作出准予行政许可决定[答案]:BCE[解析]:本题考核对行政许可撤销与注销的判断。根据我国《行政许可法》的规定,选项AD属于行政许可注销的情形,只有选项BCE属于可撤销行政许可的情形。3. 下面选项中违反行政许可法规定的是()。A.行政机关应当于举行听证的七日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人,必要时予以公告B.听证可以不公开进行C.举行听证时,审查该行政许可申请的工作人员应当提供审查意见的证据、理由,申请人、利害关系人可以提出证据,并进行申辩和质证D.行政机关不能主动举行听证E.听证应当制作笔录,听证笔录应当交听证参加人确认无误后签字或者盖章[答案]:BD[解析]:本题考核行政许可听证程序。选项B错误,听证应当公开举行。选项D错误,举行听证的方式有两种,一种是行政机关主动举行听证;一种是相对人申请举行听证。4. 可以实施税务行政许可的税务机关有()。A.各级税务局B.税务分局C.税务所D.各级税务机关下属的事业单位E.省级以下税务局的稽查局[答案]:ABCE[解析]:本题考核税务行政许可的实施主体。税务行政许可由具有行政许可权的税务机关在法定权限内实施,各级税务机关下属的事业单位一律不得实施行政许可。税务机关是指各级税务局、税务分局、税务所以及省以下税务局的稽查局。5. 依照我国行政许可法,可设定行政许可的事项有()。A.市场竞争机制能够有效调节的B.直接涉及公共安全的C.企业的设立D.中介机构能够自律管理的E.有限自然资源的开发利用[答案]:BCE[解析]:本题考核可设定行政许可的事项。按照我国法律规定,直接涉及公共安全、企业的设立、有限自然资源的开发利用,均可设立行政许可。而市场竞争机制能够有效调节的、中介机构能够自律管理的,均可以不设定行政许可。6. 下列关于行政许可设定权的说法中,正确的是()。A.省政府的规章有权设定临时性的行政许可B.国务院有权以行政法规的形式设定采矿许可C.国务院部门规章有权设定行政许可D.地方性法规有权对行政法规设定的行政许可的事项作出实施的具体规定E.设定公民劳动权的许可,只能由法律设定[答案]:ADE[解析]:本题考查行政许可设定权的划分。根据《行政许可法》的规定,尚未制定法律的,行政法规可以设定行政许可。但是,有关国家基本制度的事项和有关公民基本权利的事项,只能由法律予以设定。国务院可以采用行政法规的方式设定行政许可,但采矿许可和公民劳动权的许可只能由法律来设定。因此,B项错误,E项正确。根据行政许可法的规定,国务院部门规章无权设定行政许可。但是省级政府规章可以设定临时性的行政许可。地方性法规有权在行政法规设定的行政许可的事项范围内对实施行政许可作出具体规定,因此A.D两项正确的,C项错误。7.下列各项中,属于从行政许可的性质和功能角度对行政许可进行分类的是()。A.独立许可B.普通许可C.特许D.认可E.资格许可[答案]:BCD[解析]:本题考查行政许可的分类。根据行政许可的不同性质和功能,行政许可分为普通许可、特许、认可、核准、登记5种。本题中,普通许可、特许、认可都是从行政许可的性质和功能角度进行的分类,独立许可是以能否单独使用为标准进行的分类,资格许可是以许可的内容为标准进行的分类。所以本题应选B.C.D三项。习题与案例实训

(案例分析)1行政机关工作人员滥用职权作出的行政许可,由于机构改革,现在该机关的行政许可职能已经移交给其他单位了,请问原作出行政许可决定的机关可不可以撤销该决定?如果可以,那怎样撤销呢?1案例解析《行政许可法》第六十九条有下列情形之一的,作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关,根据利害关系人的请求或者依据职权,可以撤销行政许可:(一)行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的;(二)超越法定职权作出准予行政许可决定的;(三)违反法定程序作出准予行政许可决定的;(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的;(五)依法可以撤销行政许可的其他情形。被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,应当予以撤销。依照前两款的规定撤销行政许可,可能对公共利益造成重大损害的,不予撤销。依照本条第一款的规定撤销行政许可,被许可人的合法权益受到损害的,行政机关应当依法给予赔偿。依照本条第二款的规定撤销行政许可的,被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。据此,作出行政许可的机关被撤销的,继续行使其职权的行政机关或者其上级行政机可以撤销该决定;没有继续行使其职权的行政机关的,撤销该行政机关的行政机关可以撤销该决定。“法律的生命不在于逻辑,而在于经验。”各级人民法院作出的生效裁判是审判经验的结晶,是法律适用在社会生活中真实、具体而生动的表现。因此,了解和适用法律最好的办法,就是阅读参考已发生并裁判生效的真实案例。“以案释法”,期冀通过案例注释法条的方法,帮助准确理解法律条文的字里行间以及领会法律制度的内在精神。行政许可与行政确认第一节行政许可一、概念

指行政主体根据行政相对人的申请,通过颁发许可证或执照等形式,依法决定是否赋予特定的行政相对仗从事某种活动或实施某种行为的权利或资格的行政行为。重庆晨报:重庆在全国首设律师年检“道德”关,凡考试不合格者,不予注册。问:年检是不是行政许可?二、种类1、一般许可和特别许可一般许可指只要符合法定的条件,就可向主管行政机关提出申请,对申请人并无特殊限制的许可。特别许可指除符合一般条件外,还对申请人予以特别限制的许可。2、排他性许可和非排他性许可排他性行政许可指某一相对人获得该项许可后,其他任何组织或个人均未能再获得该项许可非排他性行政许可指可能为具备法定条件的任何相对人所申请并获得的许可。3、行为行政许可和资格行政许可行为行政许可指行政机关允许符合条件的申请人从事某项活动的许可资格行政许可指行政机关应申请人的申请,经过一定的考核程序,核发相应的证明文书,允许其享有某种资格或具有某种能力的许可4、独立的行政许可和附文件的行政许可独立的行政许可不需其他文件补充说明的许可附文件的行政许可需要附加文件予以说明被许可活动的内容、范围、方式、时间等的许可5、权利性行政许可和附义务的行政许可权利性行政许可指申请人取得行政许可后,并不承担一定作为的义务许可附义务行政许可指被许可人获得许可的同时必须承担作为的义务的许可6、永久的行政许可和附期限的行政许可永久的行政许可持续并永久有效的许可附期限的行政许可一定时间内具有效力、逾期将失去效力的许可三、行政许可的内容(一)行政许可的范围1、形式上的设定——设定权(1)法律(2)行政法规(3)地方性法规(4)政府规章省级政府规章临时性许可尚未制定法律、行政法规或地方性法规行政管理的需要实施满一年的需要继续实施的,应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规省级以下政府规章不得设定许可对设定权的限制适用范围:地方性法规和省级政府规章许可事项的限制:不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的许可;不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可内容限制:不得进行有偏向性的限制5、规章以下的规范性文件一般无设定权国务院的决定在必要时(临时的需要;情况紧急等)实施后,除临时性行政许可事项外,国务院应当及时提请全国大及其常委会制定法律,或者自行制定行政法规案例:某市人大常委会制定了一部地方性法规,规定公民如果要经营某种商品,不但要得到工商行政管理部门的许可,而且要得到文化和卫生行政管理部门的许可。但是,相应的行政法规,没有规定要得到文化和卫生行政管理部门的许可,则该地方性法规是否违法。12.某市的人大常委会制定了一部地方性法规,规定公民如果要经营某种商品,不但要得到工商行政管理部门的许可,而且要得到文化和卫生行政管理部门的许可。但是,相应的行政法规并没有规定要得到文化和卫生行政管理工作部门的许可。则关于这部地方性法规的正确说法:()A.该地方性法规是违法的,因为地方性法规没有设定行政许可的权力B.该地方性法规是违法的,因为对于该行政许可事项,行政法规已作出了规定C.该地方性法规是违法的,地方性法规对行政法规设定的行政许可作出的具体规定,增设了行政许可的条件D.该地方性法规是合法的2、实质上的设定权直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动,需要按照法定条件予以批准的事项。有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系到公共利益的特定行业的市场准入等需要赋予特定权利的事项。可以设定:提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业,需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项。直接关系公共安全、人身健康、生命财产安安全的重要设备、设施、产品、物品,需要按照技术标准、技术规范,通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项。企业或者其他组织的设立等,需要确立主体资格的事项。法律、行政法规规定的其他事项不得设定:市场竞争机制能够有效调节的行业组织或者中介机构能够自律管理的行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。公民、法人或其他组织能够自主决定的事项下列哪些事项可以设定行政许可:A对易燃、易爆、放射性、腐蚀性等危险品的生产、运输、使用、销售B开办人用药品生产企业C市场经济条件下,一般商品的定价D对市政设施、道路交通等公共资源的利用(二)实施主体2、相对集中许可权省一级人民政府经过国务院的授权,或者经过国务院批准的省一级人民政府可以确定一个行政机关行使其他行政机关的许可权1、集中办公、联合办公3、一个窗口对外(三)程序简化1、期限制度、时限制度2、一次性告知制度(四)法律责任信赖利益保护原则(二)特别程序

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