国家司法考试卷四（商法）模拟试卷1（共217题）

国家司法考试卷四（商法）模拟试卷1（共9套）（共217题）国家司法考试卷四（商法）模拟试卷第1套一、分析题(本题共16题，每题1.0分，共16分。)A、B、C合伙成立一普通合伙企业，出资比例为2：3：5。因购车款不足就向D银行贷款20万元，以一辆奥迪轿车做抵押，并办理了抵押登记手续。后因流动资金不足，合伙企业又以该车质押向E借款1万元。在合伙企业把汽车交付E的途中，车撞行人L，需住院费1万元。同时车也受损。后经合伙企业同意把该车送修，修理费2万元，未付修车款，车被H修理店留置。问题：1、如果合伙人C在一次意外事故中死亡，则其在合伙企业中的份额应如何处理?标准答案：如A、B一致同意，且C之继承人同意，C之继承人可成为合伙人，否则该份额应予分出。《合伙企业法》第50条：“合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：(一)继承人不愿意成为合伙人；(二)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；(三)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。”依照该条第1款、第2款的规定，合伙人死亡后，其合伙份额存在两种情形，合伙人一致同意并经继承人愿意，继承人可以成为合伙人，任何一方不愿意则退还财产份额。知识点解析：暂无解析2、被撞伤的L住院费1万元，有无优先受偿权?假使L正好也欠合伙企业1万元贷款未付，则合伙企业能否主张抵销?标准答案：无优先受偿权，合伙企业不能主张抵销。优先受偿权是法定的权利，人身损害赔偿金(住院费)并没有被法律规定为有优先受偿权的债权，因而其无优先受偿权。但是，债务人合伙企业也不能主张抵销。因为人身损害赔偿之债与借贷之债不属于同一品质，同一种类之债，故不能适用单方抵销。《合同法》第99条：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”第100条：“当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协定一致，也可以抵销。”依据这样的规定，享有法定抵销权的前提是该债务的标的物种类、品质相同。依据最高人民法院(关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一))第12条：“合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。”人身伤害赔偿请求权属于专属于人身的权利，因而与一般的财产债权不属于同一品质、种类的债权，当事人一方不得行使法定抵销权。知识点解析：暂无解析某年1月，甲、乙、丙三人合伙开办了一家普通合伙企业，甲出资3万元、乙出资2万元，丙以劳务出资，合伙协议订立得比较简单，未约定利润分配和亏损分担比例，只约定三人共同管理企业。6月，甲想把自己的一部分财产份额转让给丁，乙同意但丙不同意，因多数合伙人同意丁入伙成为新的合伙人，丙便提出退伙，甲、乙表示同意丙退伙，丁入伙。此时，该合伙企业欠长城公司货款3万元一直未还。10月，甲私自以合伙企业的名义为其朋友的4万元贷款提供担保，银行对甲的私自行为并不知情。第二年4月，由于经营不善，该合伙企业宣告解散，企业又负债9万元无法清偿。问题：3、丁认为长城公司的欠款是其入伙之前发生的，与自己无关，自己不应该对该笔债务承担责任，丁的看法是否正确?标准答案：丁的看法不正确。尽管合伙企业对长城公司的欠款是在丁入伙之前发生的，但《合伙企业法》规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任，因此，丁需要对该笔债务承担连带责任。知识点解析：暂无解析4、丙认为其早已于6月退伙，该合伙企业的债务与其无关，丙的看法是否正确?标准答案：丙的看法并不完全正确。尽管丙早已于6月退伙，但退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任，因此，该合伙企业的债务并不是与丙一点关系都没有，丙对于6月前的企业债务如长城公司的欠款就要与其他的合伙人一起承担连带责任。知识点解析：暂无解析5、若甲的朋友到期不能清偿贷款，银行是否有权要求合伙企业承担担保责任?标准答案：若甲的朋友到期不能清偿4万元贷款，银行有权要求合伙企业承担担保责任。尽管以合伙企业名义为他人提供担保需要经过全体合伙人同意，但由于该合伙企业是全体合伙人共同执行合伙企业事务的，全体合伙人都有权对外代表合伙企业，而甲私自提供了担保的行为银行并不知情，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人，因此，合伙企业应向银行承担担保责任。知识点解析：暂无解析6、若其他合伙人在得知甲私自以该普通合伙企业的财产提供担保后，一致同意将其除名，该决议是否有效?标准答案：该决议是有效的。因为合伙人因故意或者重大过失给合伙企业造成损失，或者执行合伙企业事务时有不正当行为的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名。知识点解析：暂无解析7、在合伙企业清算后，长城公司、贷款银行和该合伙企业的债权人认为乙个人资金雄厚，要求其做全部的清偿，这些债权人的要求是否可以得到支持?标准答案：可以得到支持。因为以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足的部分由各合伙人按照合伙企业分担亏损的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。但合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力，债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。承担了清偿责任的合伙人有权向其他合伙人进行追偿。知识点解析：暂无解析魏超、梁权、张亭三人达成一书面合伙协议，约定各自出资2万元，共6万元，开立一家小饭馆(普通合伙企业)，并按出资比例平均分配盈余，分担亏损。该饭馆取名“顺达饭庄”，某年1月经核准注册，取得营业执照，开始营业。到年底，因经营管理不善，顺达饭庄负债累累，欠金星装修公司4万元钱尚未偿还。此时张亭提出退伙，魏超、梁权二人不同意。张亭于第二年2月提走其出资2万元，自行退出。魏、梁二人继续经营顺达饭庄。后9月，魏、梁二人为了增加菜的花样，招揽食客，于是想招聘四川名厨，推出四川火锅系列，但资金不足。于是魏、梁二人向王光提出借款2万元，年底归还。王光同意借款，但提出一条件，若饭庄盈利后，魏、梁二人除还本付息外，还应将所得利润分与其一份；若不盈利，魏、梁二人则届时还本付息。推出四川火锅系列后，饭庄并未盈利，亏损仍然继续，到年底，又亏损了1万元。此时，金星装修公司因向顺达饭庄索债不成，便诉至法院，同时王光也因魏、梁二人不能届时还本付息，向法院提出诉讼。法院对此进行合并审理。问题：8、被告方张亭认为，自己已退伙，故顺达饭庄所欠全部债务应由魏超、梁权承担。张亭的辩称有理由吗?为什么?标准答案：张亭应对退伙之前顺达饭庄所欠债务承担责任，而对此后顺达饭庄所欠债务不再承担责任。故其辩称没有理由。《合伙企业法》第53条规定：“退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。"本案中，张亭退伙时，顺达饭庄尚欠金星装修公司4万元债务未还，故张亭对饭庄欠金星装修公司4万元债务应承担连带清偿责任，而对其退伙之后向王光借款2万元不再承担任何责任。知识点解析：暂无解析9、被告方魏超、梁权认为，张亭不经二人同意，自行退伙无效，故按合伙协议，顺达饭庄对金星装修公司所欠4万元债务、对王光所欠2万元债务以及对饭庄的亏损均应承担三分之一的份额。魏、梁的辩称有理由吗?标准答案：没有理由。张亭的自行退伙是有效的，他只对退伙前的债务和亏损承担责任。《合伙企业法》第46条规定：“合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。”可见，退伙是自愿的。本案中三人的合伙经营饭馆的协议中未约定经营期限，张亭有权退伙，尽管其他两个合伙人不同意，但张亭在提出退伙一个多月之后才提走出资退伙，且对合伙企业事务执行并未造成不利影响，魏、梁仍在继续经营饭庄，所以张亭的退伙有效。但是张亭抽走出资退伙，对退伙之前饭庄的亏损和债务应按合伙协议的约定承担，且对外承担连带责任。但对退伙之后的亏损和债务不负责任。知识点解析：暂无解析10、法院审理本案中，有人认为原告王光名为借款给魏、梁，但他参与饭店的盈亏分配，实为一种合伙关系，所以对饭店经营四川火锅的亏损，王光也应分担。这种意见有道理吗?标准答案：没有道理。王光并未成为合伙人之一，不应承担顺达饭庄的亏损。本案中，王光同意借款的条件是无论盈亏，魏、梁均要还本付息，王光对饭庄的经营只享盈利不担亏损，故王光与魏、梁之间只存在借款合同关系，不存在合伙关系。所以，对于饭店经营四川火锅的亏损，王光没有义务承担。知识点解析：暂无解析11、设张亭于头年底突然死亡，张亭的妻子吴兰要成为合伙人，需具备哪些条件?标准答案：《合伙企业法》第50条规定：“合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：(一)继承人不愿意成为合伙人；(二)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；(三)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。”知识点解析：暂无解析陆小光在北京某大学读研究生，经济上独立于其家庭。2013年6月在工商行政管理机关注册成立了一家个人独资企业，注册资本为人民币20元。开业后生意兴隆，于是大华有限责任公司与陆小光协商参与该独资企业的投资经营，投资50万元人民币。陆小光先后雇佣工作人员12名，但未给员工办理社会保险，后因经营不善，负债100万元。陆小光决定于2014年1月解散该个人独资企业。问题：12、陆小光的企业负债，债权人可否要求以陆小光父母的财产清偿?标准答案：陆小光成立的是个人独资企业，依法应以陆小光个人财产对企业债务承担无限责任。由于陆小光在经济上独立于其家庭，因此，债权人无权向其家庭求偿。知识点解析：暂无解析13、陆小光的企业的注册资本是否合法，为什么?标准答案：根据《个人独资企业法》第8条的规定，个人独资企业应有投资人申报的出资，但并不要求有最低注册资金，据此，注册资本20元可以成立个人独资企业，陆小光的注册资本合法。知识点解析：暂无解析14、陆小光的企业允许另一公司投资，共同经营的行为是否合法?标准答案：根据《个人独资企业法》第8条规定，个人独资企业只能由一个自然人投资。陆小光如果允许另外的企业注资，必须到工商行政管理机关变更登记，并将企业改变为其他性质的企业。据此，陆小光允许大华有限责任公司投资，共同经营的行为违法。知识点解析：暂无解析15、该独资企业员工的社会保险是否应该办理?标准答案：《个人独资企业法》第23条规定：“个人独资企业应当按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。”在我国，社会保险属于强制性的保险，企业负有为职工办理并交纳社会保险费的义务。据此，该独资企业应当为员工办理社会保险。知识点解析：暂无解析16、陆小光决定解散该独资企业的行为是否有效?标准答案：根据《个人独资企业法》第26条的规定，个人独资企业基于投资人的意思可以自行解散。据此，本题中陆小光决定解散独资企业的行为有效。知识点解析：暂无解析国家司法考试卷四（商法）模拟试卷第2套一、分析题(本题共20题，每题1.0分，共20分。)2013年案例分析案情：2012年5月，兴平家装有限公司(下称兴平公司)与甲、乙、丙、丁四个自然人，共同出资设立大昌建材加工有限公司(下称大昌公司)。在大昌公司筹建阶段，兴平公司董事长马玮被指定为设立负责人，全面负责设立事务，马玮又委托甲协助处理公司设立事务。2012年5月25日，甲以设立中公司的名义与戊签订房屋租赁合同，以戊的房屋作为大昌公司将采的登记住所。2012年6月5日，大昌公司登记成立，马玮为公司董事长，甲任公司总经理。公司注册资本1000万元，其中，兴平公司以一栋厂房出资；甲的出资是一套设备(未经评估验资，甲申报其价值为150万元)与现金100万元。2013年2月，在马玮知情的情况下，甲伪造丙、丁的签名，将丙、丁的全部股权转让至乙的名下，并办理了登记变更手续。乙随后于2013年5月，在马玮、甲均无异议的情况下，将登记在其名下的全部股权作价300万元，转让给不知情的吴耕，也办理了登记变更等手续。现查明：第一，兴平公司所出资的厂房，其所有权原属于马玮父亲；2011年5月，马玮在其父去世台，以伪造遗嘱的方式取得所有权，并于同年8月，以该厂房投资设立兴平公司，马玮占股80％。而马父遗产的真正继承人，是马玮的弟弟马祎。第二，甲的100万元现金出资，系由其朋友满钺代垫，且在2012年6月10日，甲将该100万元自公司账户转到自己账户，随即按约还给满钺。第三，甲出资的设备，在2012年6月初，时值130万元；在2013年1月，时值80万元。（2013年试卷四第5题）问题：1、甲以设立中公司的名义与戊签订的房屋租赁合同，其效力如何?为什么?标准答案：有效，设立中的公司可以实施法律行为。知识点解析：暂无解析2、在2013年1月，丙、丁能否主张甲设备出资的实际出资额仅为80万元，进而要求甲承担相应的补足出资责任?为什么?标准答案：不可以。确定甲是否已履行出资义务，应以设备交付并移转所有权至公司时为准，故应以2012年6月初之130万元，作为确定甲承担相应的补足出资责任的标准，对此可以参照《公司法解释三》第9条、第15条。知识点解析：暂无解析3、在甲不能补足其100万元现金出资时，满钺是否要承担相应的责任?为什么?标准答案：满钺应承担相应的连带责任。知识点解析：暂无解析4、马祎能否要求大昌公司返还厂房?为什么?标准答案：可以。首先，因继承无效，马玮不能因继承取得厂房所有权，而其将厂房投资设立兴平公司，因马玮是兴平公司的董事长，其主观恶意视为所代表公司的恶意，因此也不能使兴平公司取得厂房所有权；其次，兴平公司将该厂房再投资于大昌公司时，马玮又是大昌公司的设立负责人与成立后的公司董事长，同样不能使大昌公司取得所有权。因此所有权仍应归属于马祎，可以向大昌公司请求返还。知识点解析：暂无解析5、乙能否取得丙、丁的股权?为什么?标准答案：不能。乙与丙、丁间根本就不存在股权转让行为，丙、丁的签字系由甲伪造，且乙在主观上不可能是善意，故不存在善意取得的构成。知识点解析：暂无解析6、吴耕能否取得乙转让的全部股权?为什么?标准答案：可以。乙自己原持有的股权，为合法有效，故可以有效地转让给吴耕。至于乙所受让的丙、丁的股权，虽然无效，但乙已登记于公司登记之中，且吴耕为善意，并已登人公司登记中，因此参照《公司法解释三》第25、27条的原理，吴耕可以主张股权的善意取得。知识点解析：暂无解析2012年案例分析案情：2009年1月，甲、乙、丙、丁、戊共同投资设立鑫荣新材料有限公司(以下简称鑫荣公司)，从事保温隔热高新建材的研发与生产。该公司注册资本2000万元，各股东认缴的出资比例分别为44％、32％、13％、6％、5％。其中，丙将其对大都房地产开发有限公司所持股权折价成260万元作为出资方式，经验资后办理了股权转让手续。甲任鑫荣公司董事长与法定代表人，乙任公司总经理。鑫荣公司成立后业绩不佳，股东之间的分歧日益加剧。当年12月18日，该公司召开股东会，在乙的策动下，乙、丙、丁、戊一致同意，限制甲对外签约合同金额在100万元以下，如超出100万元，甲须事先取得股东会同意。甲拒绝在决议上签字。此后公司再也没有召开股东会。2010年12月，甲认为产品研发要想取得实质进展，必须引进隆泰公司的一项新技术。甲未与其他股东商量，即以鑫荣公司法定代表人的身份，与隆泰公司签订了金额为200万元的技术转让合同。2011年5月，乙为资助其女赴美留学，向朋友张三借款50万元，以其对鑫荣公司的股权作为担保，并办理了股权质权登记手续。2011年9月，大都房地产公司资金链断裂，难以继续支撑，不得不向法院提出破产申请。经审查，该公司尚有资产3000万元，但负债已高达3亿元，各股东包括丙的股权价值几乎为零。2012年1月，鉴于鑫荣公司经营状况不佳及大股东与管理层间的矛盾，小股东丁与戊欲退出公司，以避免更大损失。（2012年试卷四第4题）问题：7、2009年12月18日股东大会决议的效力如何?为什么?标准答案：该股东会决议有效。股东会有权就董事长的职权行使作出限制，且表决权过半数的股东已在决议上签字。知识点解析：暂无解析8、甲以鑫荣公司名义与隆泰公司签订的技术转让合同效力如何?为什么?标准答案：合同有效。尽管公司对董事长的职权行使有限制，甲超越了限制，但根据合同法第50条规定，亦即越权行为有效规则，公司对外签订的合同依然是有效的。知识点解析：暂无解析9、乙为张三设定的股权质押效力如何?为什么?标准答案：股权质押有效，张三享有质权。因为已经按照规定办理了股权质押登记。知识点解析：暂无解析10、大都房地产公司陷入破产，丙是否仍然对鑫荣公司享有股权?为什么?标准答案：丙仍然享有股权。因为丙已经办理了股权转让手续，且丙以其对大都房地产公司的股权出资时，大都房地产公司并未陷入破产，也不存在虚假出资。知识点解析：暂无解析11、丁与戊可以通过何种途径保护自己的权益?标准答案：丁、戊可以通过向其他股东或第三人转让股权的途径退出公司，或联合提起诉讼，请求法院强制解散公司的途径保护自己的权益。知识点解析：暂无解析2010年案例分析案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公司(简称北陵公司)。公司章程规定：公司注册资本500万元；持股比例各20％；甲、乙各以100万元现金出资，丙以私有房屋出资，丁以专利权出资，戊以设备出资，各折价100万元；甲任董事长兼总经理，负责公司经营管理；公司前五年若有利润，甲得28％，其他四位股东各得18％，从第六年开始平均分配利润。至2010年9月，丙的房屋仍未过户登记到公司名下，但事实上一直由公司占有和使用。公司成立后1个月，丁提出急需资金，向公司借款100万元，公司为此召开临时股东会议，作出决议如下：同意借给丁100万元，借期6个月，每月利息1万元。丁向公司出具了借条。虽至今丁一直未归还借款，但每月均付给公司利息1万元。千山公司总经理王五系甲好友，千山公司向建设银行借款1，000万元，借期1年，王五请求北陵公司提供担保。甲说：“公司章程规定我只有300万元的担保决定权，超过了要上股东会才行。”王五说：“你放心，我保证一年到期就归还银行，到时候与你公司无关，只是按银行要求做个手续。”甲碍于情面，自己决定以公司名义给千山公司的贷款银行出具了一份担保函。戊不幸于2008年5月地震中遇难，其13岁的儿子幸存下来。北陵公司欲向农业银行借款200万元，以设备作为担保，银行同意，双方签订了借款合同和抵押合同，但未办理抵押登记。2010年5月，乙提出欲将其股份全部转让给甲，甲愿意受让。2010年7月，当地发生洪水灾害，此时北陵公司的净资产为120万元，但尚欠万水公司债务150万元一直未还。北陵公司决定向当地的一家慈善机构捐款100万元，与其签订了捐赠合同，但尚未交付。（2010年试卷四第6题）问题：12、北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容是否有效?为什么?标准答案：有效。《公司法》允许有限公司章程对利润作出不按出资比例的分配方法。知识点解析：暂无解析13、丙作为出资的房屋未过户到公司名下，对公司的设立产生怎样的后果?在房屋已经由公司占有和使用的情况下，丙是否需要承担违约责任?标准答案：不影响公司的有效设立。丙应当承担违约责任。知识点解析：暂无解析14、丁向公司借款100万元的行为是否构成抽逃注册资金?为什么?标准答案：不构成。经过股东会决议，签订了借款合同，形成丁对公司的债务。知识点解析：暂无解析15、北陵公司于2010年8月请求丁归还借款，其请求权是否已经超过诉讼时效?为什么?标准答案：未超过。因为丁作为债务人一直在履行债务。知识点解析：暂无解析16、北陵公司是否有权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效?为什么?标准答案：无权。因保证合同是甲与银行之间的合同。知识点解析：暂无解析17、戊13岁的儿子能否继承戊的股东资格而成为公司的股东?为什么?标准答案：能够。因为公司法并未要求股东为完全行为能力人。知识点解析：暂无解析18、如北陵公司不能偿还农业银行的200万元暗款，银行能否行使抵押权?为什么?标准答案：能。设备抵押可以不办理登记。知识点解析：暂无解析19、乙向甲转让股份时，其他股东是否享有优先受让权?为什么?标准答案：不享有。因为不是对外转让。知识点解析：暂无解析20、北陵公司与当地慈善机构的捐赠合同是否有效?为什么?万水公司可否请求法院撤销北陵公司的上述行为?为什么?标准答案：捐赠合同有效。万水公司可以请求法院撤销北陵公司的捐赠行为，因其不履行债务而无偿转让财产，损害了万水公司的利益，符合《合同法》关于债的保全撤销权的条件。知识点解析：暂无解析国家司法考试卷四（商法）模拟试卷第3套一、论述题(本题共5题，每题1.0分，共5分。)1、试论商事登记的法律性质。标准答案：商事登记的法律性质主要有以下几个方面：(1)商事登记是导致商主体设立、变更或终止的法律行为，其目的在于获得商主体的资格和能力发生变化的结果。(2)商事登记是一种要式法律行为，它必须按照法定要求将法定事项在法定主管机构办理。(3)商事登记从本质上说，是国家利用公权力干预商事活动的行为，是一种公法上的行为，它是作为私法的商法的公法性最为集中的体现。(4)由于商事登记的结果在于导致商主体资格的变化，登记行为本身是创设和确立商事法律关系的基本要素，因此它又是商法体系中不可缺少的部分。知识点解析：暂无解析2、试述商事登记目的、体系和我国商事登记制度的完善。标准答案：商事登记的基本目的在于为商事活动的参加人设立、变更或者终止商事主体资格谋求法律确认。商事登记的主要法律效力在于赋予商事主体取得、变更或终止其商事权利能力和商事行为能力。对生产者来说，有了商事登记，即可与商人进行商品交易，期货交易或现货交易均可，无须为其营业的合法性担忧；对商人来说，有了商事登记，即取得商法上的主体资格，可以使自己的合法经营受到法律保护。商事登记是商事主体取得合法主体资格的必要和唯一的途径。我国目前尚无统一的商事登记法，调整商事登记关系的法律散见于众多的民事、商事实体法、程序法中。如《民法通则》、《公司法》及《公司登记管理条例》等。与其他国家的商事登记制度相比，我国目前的工商登记制度具有以下几个方面的特点：第一，我国的工商登记制度已明显表现出商事登记普遍适用于一切营利性营业主体(商主体)的统一特征。按照现行法的规定，无论是法人企业还是联营、合伙企业，或是独资企业、个体经营者，无论是公司企业还是非公司企业，无论是国内投资者设立的企业还是中外合资企业、外资企业，凡欲在我国境内取得经营性主体资格或商事能力的，均须履行工商登记手续，并且其登记内容和程序在诸多方面都有明显的相同处。这表明我国法律已经接受了商主体和商事登记的基本法律原则，并使之区别于非企业性民事主体的设立规则。第二，我国的工商登记制度已经表现出对“企业”或“工商业”更趋近于现代商法对于“商业”的理解。根据现行法的规定，无论是直接从事商业贸易的主体，还是从事加工、制造、采矿、运输、金融、保险、仓储的主体，或是从事饮食、服务、修理、旅游、广告等“第三产业”的主体，实际上均受到工商登记制度的统一支配。这就是说，我国法律上的所谓企业或工商业登记本质上是指各种具有营利性质的营业行为(商行为)之总称。但我国的商事登记目前尚有很多不完善的地方，事实上仍处在不统一的单行法状态。一方面，有关商事登记的一般规则和普遍性规则尚未得到统一的归纳和抽象；另一方面，对不同类型商主体的登记注册和备案公示规定间又含有大量的重复和相悖之处。因此迫切要求尽快制定出一部适用于一切商事主体的商事登记法。知识点解析：暂无解析3、论商号权的性质。(武汉大学2005年考研真题)标准答案：商号，俗称商业名称，是商事主体在营业活动中表明自己的名称。通常情况下，商事主体在营业中为法律行为的时候，或者同意其代理人使用以便与第三人发生交易的时候，用于署名的名称，即商号。商业名称权具有何种性质?一向有着不同的见解：其一，认为商业名称权同商事主体本身紧密联系在一起，是商事主体在营业上用以表明自己的名称，商业名称权与商事主体的存在相始终；商业名称权一经取得，即在一定区域内排斥其他商事主体使用相同或类似的商业名称，与财产无关。所以，商业名称权本质上是一种人格权(人身权)。其二，认为取得商业名称权后，权利人即取得专用权，而且该权利还可以转让、继承，成为转让和继承的客体，商业名称权不因商号的登记前后而有差别。它仅具有财产权的性质。其三，认为商业名称权既有姓名权的排他效力，又有财产权的创设效力，可以转让或继承。所以，商业名称权兼具人格权和财产权的双重性质。这是对前两种观点的折衷。无疑，商业名称权是商事主体表示自己的名称所生之权，和自然人的姓名权有同样的性质。同时，商业名称是商事主体在营业上表示自己使用物的设备，可以成为转让的对象，具有财产的性质，或者，直接将其作为知识产权。所以，上述第三种见解是有道理的。知识点解析：暂无解析4、试述公司法的调整对象。标准答案：公司法的调整对象主要包括公司的全部组织关系和公司的部分经营关系。(1)就组织关系而言，公司法主要是规定公司的组织及其地位的法，因而公司法是侧重调整公司组织关系的法。公司法所调整的公司组织关系表现在以下四个方面：①发起人相互间或股东相互间的关系。这种关系发生于公司设立、变更和解散的全过程，包括制定及变更章程中发起人或股东的相互关系，公司在设立和解散程序中发起人或股东的相互关系等。就其内容而言，既有股东相互间的财产关系，也有股东相互间的人身关系。但无论是财产关系抑或是人身关系，都是在公司组织过程中发生的，因而归根结底都是有财产或人身因素的组织关系。②股东与公司相互间的关系。在公司成立后，股东与公司虽在法律上互为独立人格，公司以其认缴的出资额为限对公司债务承担责任，但因股东基于投资对公司享有股权，在股东与公司间仍有着十分密切的联系。股东要行使股权，就必须在股东与公司间产生以自益权为内容的财产关系，以及以共益权为内容的管理关系。这些关系都要由公司法予以调整，是公司法的重要规范对象之一。③公司内部组织机构相互问的关系。公司的常设组织机构一般有股东会、董事会、监事会和经理。这些组织机构是带动公司运营的齿轮和纽带，在公司运作的过程中，它们相互间必须产生种种关系。为保证公司组织活动的有序进行，形成高效的相互监督、相互制约的自我约束机制．公司法就必须以相应的条款规定公司内部各类组织机构的地位及权利义务，从而将公司内部组织机构相互间的关系置于公司法的调整范围。④公司与国家经济行政机关之间所发生的社会关系。公司在设立、变更和解散等活动中，与国家经济行政机关之间不可避免地要发生种种具体的行政关系，包括公司与主管机关之间的审批和业务指导关系，以及公司与工商行政管理机关之间发生的注册登记关系等。这些行政关系从广义上说也是一种组织关系，公司法对此也有原则规定。(2)就经营关系而言，公司的经营活动是丰富多彩、纷繁复杂的，公司在经营活动中所发生的经济关系也是多种多样的。各国公司法虽对公司经营活动的调整范围宽窄不一，但所有的公司法都不调整公司的全部经营活动，一般只调整那些与公司组织关系有密切联系的经营关系。至于那些与公司组织关系无关的公司经营活动，如买卖合同关系等，则不由公司法调整。具体来说，与公司组织关系有联系的活动，主要有股票的发行、交易，债券的发行、转让，以及资本的增加、减少和出资的转让等。即使对公司的此类活动，各国公司法的调整范围也不尽一致，例如，英国、法国和德国的公司法对这些经营活动的规定就较为全面；而关国公司法则对股票的发行、交易等较少涉及，由其他法律予以规定。我国公司法虽对股票的发行作出了规定，但对股票交易问题则基本上不涉及，而由证券法来加以调整。(3)综上可见，公司法对公司关系的调整侧重于组织关系、内部关系，而对于公司经营关系、外部关系的调整则是次要的、辅助的。因此，完全可以说公司法基本上是组织法或主体法。知识点解析：暂无解析5、简述现代企业制度的特点和内容。标准答案：特点：1．产权清晰所谓“产权清晰”，主要有两层含义：(1)有具体的部门和机构代表国家对某些国有资产行使占有、使用、处置和收益等权利。(2)国有资产的边界要“清晰”，也就是通常所说的“摸清家底”。首先要搞清实物形态国有资产的边界；其次要搞清国有资产的价值和权利边界，包括实物资产和金融资产的价值量，国有资产的权利形态，总资产减去债务后净资产数量等。2．权责明确“权责明确”是指合理区分和确定企业所有者、经营者和劳动者各自的权利和责任。权利：所有者按其出资额，享有资产受益、重大决策和选择管理者的权利，企业破产时则对企业债务承担相应的有限责任。企业在其存续期间，对由各个投资者投资形成的企业法人财产拥有占有、使用、处置和收益的权利，并以企业全部法人财产对其债务承担责任。经营者受所有者的委托在一定时期和范围内拥有经营企业资产及其他生产要素并获取相应收益的权利。劳动者按照与企业的合约拥有就业和获取相应收益的权利。责任：包含了通常所说的承担风险的内容。要做到“权责明确”，除了明确界定所有者、经营者、劳动者及其他企业利益相关者各自的权利和责任外，还必须使权利和责任相对应或相平衡。此外，在所有者、经营者、劳动者及其他利益相关者之间，应当建立起相互依赖又相互制衡的机制，这是因为他们之间是不同的利益主体，既有共同利益的一面，也有不同乃至冲突的一面。相互制衡就要求明确彼此的权利、责任和义务，要求相互监督。3．政企分开“政企分开”的基本含义是政府行政管理职能、宏观和行业管理职能与企业经营职能分开。(1)政企分开要求政府将原来与政府职能合一的企业经营职能分开后还给企业，改革以来进行的“放权让利”、“扩大企业自主权”等就是为了解决这个问题。(2)政企分开还要求企业将原来承担的社会职能分离后交还给政府和社会。问题的关键还在于政府如何才能正确地行使而不是滥用其拥有的所有权。4．管理科学“管理科学”包括了企业组织合理化的含义；从较窄的意义上说，“管理科学”要求企业管理的各个方面，如质量管理、生产管理、供应管理、销售管理、研究开发管理、人事管理等方面的科学化。管理致力于调动人的积极性、创造性，其核心是激励、约束机制。根据以上分析，在较为具体的层面，现代企业制度大体可包括以下内容：1．企业资产具有明确的实物边界和价值边界，具有确定的政府机构代表国家行使所有者职能，切实承担起相应的出资者责任。2．企业通常实行公司制度，即有限责任公司和股份有限公司制度，按照《公司法》的要求，形成由股东代表大会、董事会、监事会和高级经理人员组成的相互依赖又相互制衡的公司治理结构，并有效运转。3．企业以生产经营为主要职能，有明确的盈利目标，各级管理人员和一般职工按经营业绩和劳动贡献获取收益，住房分配、养老、医疗及其他福利事业由市场、社会或政府机构承担。4．企业具有合理的组织结构，在生产、供销、财务、研究开发、质量控制、劳动人事等方面形成了行之有效的企业内部管理制度和机制。5．企业有着刚性的预算约束和合理的财务结构，可以通过收购、兼并、联合等方式谋求企业的扩展，经营不善难以为继时，可通过破产、被兼并等方式寻求资产和其他生产要素的再配置。知识点解析：暂无解析二、名词解释(本题共11题，每题1.0分，共11分。)6、商号标准答案：商号，又称商事名称、商业名称，它是指商主体在从事商行为时所使用的名称，即商主体在商事交易中为法律行为时，用以署名或让他的代理人用其与他人进行商事交往的名称。知识点解析：暂无解析7、商号创设登记标准答案：商号创设登记是指商主体创立时商号的登记。它是商主体创立之必经程序。只有履行了创立登记的商号才能成为商主体的名称，才能对外产生效力，才能用以对抗善意第三人。知识点解析：暂无解析8、商号转让(吉林大学2013年考研真题)标准答案：商号转让是指商主体将其享有的商号权利全部让与受让人的行为。商号转让的效力是出让人丧失商号权，受让人成为该商号权的主体。知识点解析：暂无解析9、商号出借(吉林大学2013年考研真题)标准答案：商号出借是指商主体将商号使用权部分或全部让与他人的行为。商号出借的效力是借用人通过出借协议依法取得对他人商号的使用权，出借人仍然保留商号的所有权，但不保留或部分保留商号的使用权。知识点解析：暂无解析10、商事账簿标准答案：商事账簿是指商主体为了表明其财产状况和经营状况而依法制作的账簿。形式意义的商事账簿是指商主体依照法律的规定而制作的账簿，即法定账簿。实质意义的商事账簿是指商主体所备置的所有账簿，它不仅包括商主体按照法律规定备置的账簿，也包括商主体根据其经营需要自行备置的账簿。知识点解析：暂无解析11、商事账簿设置原则标准答案：商事账簿设置原则是指在规范和指导商事账簿设置中体现基本精神和价值取向的原理和准则。它是商事账簿立法、司法和实际活动的指导思想和依据。知识点解析：暂无解析12、公司标准答案：公司是指由股东出资组成的，从事营利性经济活动的企业法人。传统的公司具有营利性、社团性、法人性的特征。知识点解析：暂无解析13、一人公司标准答案：一人公司是仅指股东为一人，全部资本由一人拥有的公司，又称形式上的一人公司。广义的一人公司也包括实质上的一人公司，即公司的真正股东只有一人，其余股东仅为持有最低股份的挂名股东，多表现为家庭式公司。知识点解析：暂无解析14、无限责任公司标准答案：简称无限公司，是指全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。无限责任是指公司股东不仅要以其出资，而且还要以其出资以外的其他个人财产来清偿公司债务；连带责任是指公司的各个股东必须对公司全部债务承担责任。公司的债权人既可以要求所有股东，也可以只要求其中个别股东清偿债务，若部分股东清偿了全部债务，则有权向其他股东追偿。知识点解析：暂无解析15、股份有限公司标准答案：简称股份公司，是指由一定人数的股东发起设立的，并可以通过发行股票筹集资本，全部资本分为均等的股份，股东以其所认购的股份为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。知识点解析：暂无解析16、有限责任公司标准答案：简称有限公司，是指由两个或两个以上股东共同出资，或由一个股东单独出资，每个股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。知识点解析：暂无解析三、简答题(本题共9题，每题1.0分，共9分。)17、简述商业登记的性质及效力。(西北政法大学2005年考研真题)标准答案：现代商法意义上的商业登记是指商业筹办人为设立、变更或中止商主体资格，依照法律规定的内容和程序向主管机关申请登记并被主管机关核准注册登记的法律行为。商业登记就其性质而言具有三个特征，首先，商业登记是创设、变更或中止商主体资格的法律行为，其基本目的和意义在于创设、变更或中止商主体的资格和能力。其次，商业登记是一要式法律行为，这一行为须依法定程序向法定主管机关履行，其登记注册的事项和内容往往也由商事特别法以强行性条款规定。最后，商业登记本质上是一公法行为，现代多数国家往往将商业登记制度纳入商统治法或行政法之范畴。商业登记行为的基本法律效果在于发生、变更或消灭商主体的资格和具体的商事能力。已登记事项与未登记事项对第三人各具有何种效力，各国立法不尽一致。从我国的规定来看，登记注册是企业与经营单位取得法人资格的前提条件，也是不具备法人条件的企业与经营单位从事商业经营活动的前提，严禁商业主体无照经营。商业登记及公告，一方面可以使政府对商业实施监督和保护，另一方面是社会公众得以明了商业经营状况，以期商业交易之安全，因此大多数国家都规定已登记注册事项有对抗善意第三人的效力。我国现行企业登记立法着重于企业经营资格的取得以及国家对企业经营活动的管理，关于登记注册事项对第三人的效力未有明确规定，但从对企业经营活动采取强制登记主义及对登记申请进行实质性的审查来看，已登记注册事项应具有对抗第三人的法律效力。知识点解析：暂无解析18、简述我国商事登记的审查原则。(清华大学2015年考研真题)标准答案：商事登记是指商主体或商主体的筹办人，为了设立，变更或者终止其主体资格，依照商事登记法规定的内容和程序，向登记机关提出申请，经登记主管机关审查核准，并将登记事项记载于登记薄的法律行为。由于立法基点的差异，各国商事法对商事登记采取了不同的原则。目前，我国立法所采用的原则如下：1．强制登记原则。其含义有二：其一，商事主体的设立．变更和终止必须进行登记。非经登记者不具有商事权利能力和行为能力，不得从事任何种类的商事活动，否则构成非法商事行为。其二，商事登记应就法律规定的商事主体的全部必要事项进行登记，未经登记不发生效力。2．全面审查原则。即登记主管机关，对登记注册并不是简单地履行手续，而是要由国家登记主管机关全面审查登记的企业是否是一个经济实体，是否可以取得法人资格，德、法、瑞士等国和我国均实行此原则。其审查内容主要是：(1)经营项目是否符合法律规定；(2)经营管理人员是否有经营管理的能力；(3)审查资本是否符合规定的最低限额；(4)审查机构是否健全；(5)审查公司的名称是否符合有关规定等。3．登记公开原则。即商人登记后，不论是开业登记、变更登记或注销登记，所有登记事项都要向社会公开，每个人都有权阅览、复制登记簿上的内容，便之做到众所周知。公开登记要通过以下渠道进行：(1)要在指定的报刊上由核准的法人公告；(2)在股东大会公开公司的经营状况；(3)登记机关要向公众提供咨询服务。知识点解析：暂无解析19、简述商事名称的特点及构成要素。(西北政法大学2006年考研真题)标准答案：商事名称，即商号，其法律特征包含以下几个方面：(一)商事名称仅仅是一个名称，这个名称不是法律上权利义务的承担者不等于承担权利、义务人。因此商号不等于商主体。(二)商事名称是商主体用于代表自己的名称，它依附于商主体，是商主体之间相互区别的重要外在标志。(三)商事名称是商主体的商事名称，也就是说，只有商主体在从事商行为时才可以使用这一名称。这一特征的意义在于，在一些国家中，商主体的商事名称可以与自然人的名称相竞合。构成要素包括“核心要素(商号)和添加(注册地或营业地、所属行业性质、组织形式)”两部分。商号应依次由字号、行业或经营特点、组织形式三部分组成。添加即商号应冠以商事主体所在的省或市或县行政区划的名称。对于核心要素，主体享有专有权和专用权；对于添加，主体仅有使用权，而不能垄断。知识点解析：暂无解析20、商号的转让和出借。(吉林大学2013年考研真题)标准答案：商号转让是指商主体将其享有的商号权利全部让与受让人的行为。商号转让的效力是出让人丧失商号权，受让人称为该商号权的主体。根据《企业名称登记管理规定(2012年修正本)》第23条规定，企业名称可以随企业或者企业的一部分一并转让。企业名称只能转让给一户企业。企业名称的转让方与受让方应当签订书面合同或者协议，报原登记主管机关核准。企业名称转让后，转让方不得继续使用已转让的企业名称。商号出借是指商主体将商号使用权部分或全部让与他人的行为。商号出借的效力是借用人通过出借协议依法取得对他人商号的使用权，出借人仍然保留商号的所有权，但不保留或者部分保留商号的使用权。商号出借的现象在现实生活中普遍存在。如企业“挂靠”、“连锁经营”、“特许经营”等等。商号出借的方式一般以合同约好，但对第三人的效力一般以履行工商登记为前提。商号出借可以是有偿的，也可以是无偿的。我国现行法律对商号出借没有作出十分明确的规定。知识点解析：暂无解析21、简述商事账簿的种类及其效力。(西北政法大学2006年考研真题)标准答案：商事账簿可以分为以下三种：(一)会计凭证。会计凭证是记录经济业务事项发生或完成情况的书面证明，也是登记账簿的依据。它是合法地取得、正确地填制和审核会计凭证，是会计核算的基本方法之一，也是会计核算工作的起点，在会计核算中具有以下重要意义：(1)记录经济业务，提供记账依据；(2)明确经济责任，强化内部控制；(3)监督经济活动，控制经济运行。(二)会计账簿。会计账簿是由一定格式、相互联系的账页组成，以会计凭证为依据，用以序时地、分类地、全面地、系统地记录，反映和监督一个单位经济业务活动情况的会计簿籍。包括总账、明细账、日记账和其他辅助性账簿。(三)财务会计报告。财务会计报告是指单位根据经过审核的会计账簿记录和有关资料编制并对外提供的反映单位某一特定日期财务状况和某一会计期间经营成果、现金流量的文件。单位编制财务会计报告的主要目的，就是为投资者、债权人、政府及相关机构、单位管理人员、社会公众等财务会计报告的使用者进行决策提供会计信息。企业财务会计报告分为年度、半年度、季度和月度财务会计报告。单位编制的财务会计报告应当真实可靠、相关可比、全面完整、编报及时、便于理解，符合国家统一的会计制度的有关规定。商事账簿的一般效力有：(1)对于商事交易各方，它是进行财务清点核算的重要依据；(2)对于商事主管部门，它是进行稽查审计、计算税率、资产评估等的重要依据；(3)在法律诉讼中．它具有重要的证据效力。知识点解析：暂无解析22、简述公司的营利性特征。标准答案：公司是以营利为目的的经营组织，营利性是公司的本质特征之一。公司的营利性特征有两层含义：其一，设立公司的目的是为了获取利润。任何投资者出资设立公司，就其目的而言，都是为了获取利润。尽管以营利为目的而开始，而以经营亏损乃至于破产告终的公司不在少数，但并不因此而丧失公司设立目的上的营利性特征。我国迄今为止，还没有在法律和政策上明确规定公司是营利性经营组织，但在公司法中已明确规定公司以实现资产的保值增值为目的，这在实质上已经肯定了公司的营利目的。其二，公司应连续地从事同一性质的经营活动。公司作为以营利为目的的经济组织，必须是连续不断地进行经营活动，且其从事的经营活动须有固定的内容，即有确定的经营范围。这是公司与那些临时性合伙偶尔从事的营利性行为的根本区别。公司的营利性特征即使它区别于以行政管理为目的的国家机关，又使它有别于不以营利为目的的公益社团法人。强调公司的营利性特征，一方面是为了突出公司的经济属性；另一方面，则是为了否定那些作为行政机关附属物的行政性公司。知识点解析：暂无解析23、简述公司与商事合伙企业的区别。标准答案：公司与合伙主要的不同点：总的来说，合伙和公司是共同出资经营的两种组织形式：合伙是共同经营的低级形式，公司是共同经营的高级形式。知识点解析：暂无解析24、有限责任公司与股份有限公司的设立条件有何不同?标准答案：有限责任公司设立的务件包括：(1)股东符合法定人数，即50人以下。(2)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额。(3)股东共同制定公司章程。(4)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。(5)有公司住所。股份有限公司设立的条件包括：(1)发起人符合法定人数。(2)有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或募集的实收股本总额。(3)股份发行、筹办事项符合法律规定。(4)发起人制定公司章程，采用募集方式设立的并经创立大会通过。(5)有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。(6)有公司住所。两者的主要区别在于设立人和注册资本。第一，有限责任公司由50个以下股东共同设立，而股份有限公司的设立则有赖于适格的发起人的行为。发起人符合法定人数是我国设立股份有限公司的必备重要条件之一，一般应当二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。第二，股份有限公司为自身运营的需要和保护公司债权者的权益，要有相当规模的注册资本作为基础。知识点解析：暂无解析25、简要分析我国《中华人民共和国公司法》的指导思想。(华东政法大学2007年考研真题)标准答案：(1)既要强调公司与股东自治，也要维护交易安全新《公司法》与现有《公司法》相比，进一步突出了公司自治与股东自治，加大民事法律规范、任意性法律规范和保护性规范的比重，慎重拟订禁止性规范。当然，为维护交易安全，《公司法》需要纳入一些必要的行政法律规范、强制性法律规范和管理性规范。(2)既要大胆移植国际立法经验，又要着力解决国际立法经验的本土化公司和公司制度是舶来品。为了最大限度地吸引外资、留住内资，我国《公司法》修改应当尽可能多地参照国际惯例当然，对发达国家公司法经验的吸收借鉴应当从我国国情出发，本着洋为中用、择善而从、实用优先的原则，实现国际经验的本土化。(3)新《公司法》应当涵盖公司设立与运营中发生的主要法律关系新《公司法》既要解决好企业进入市场的问题，简化公司设立程序；也要解决好企业退出市场的问题，填补公司解散程序中的立法空缺．如清算人缺位的问题；更要解决好公司治理和投融资中的难点问题。(4)既要强调公司的营利性和股东利益最大化，也要强调公司的社会责任公司是以营利为目的的社团法人，公司法实际上就是股东权保护法。股东权的保护程度如何。不仅直接关系到股东个人的切身利益，而且关系到公司制度本身的存废乃至全社会的利益，股东权保护所具有的经济意义与社会意义不言自明。(5)《公司法》的稳定性与开放性要互相兼顾为保护中外投资者的合理法律预期，《公司法》理应具有相对稳定性，避免由于逐步推出改革而干扰投资者对法律环境的长远预测。当然，实在不具备一步到位条件的立法改革，也应逐步推进，避免立法偏激冒进，缺乏可操作性。(6)在压缩行政权作用空间的同时，鼓励司法权适当介入在大幅度减少国家行政权对公司生活的不必要干预的同时，要积极鼓励司法权对公司与其利害关系人之间利益冲突的协调和解决。知识点解析：暂无解析国家司法考试卷四（商法）模拟试卷第4套一、分析题(本题共5题，每题1.0分，共5分。)1、海容文化用品公司系由甲、乙、丙、丁四位自然人和丰利印刷有限责任公司(以下简称“丰利公司”)共同发起设立，于2005年组建的股份有限公司(以下简称“海容公司”)。该公司注册资本为5000万元，总股本5000万股，其中甲、乙、丙、丁各持有500万股，丰利公司持有3000万股。海容公司2006年、2007年均为保本经营，2008年盈利500万元(税后利润)。2009年初，公司董事会为2009年度股东大会拟定了以下两项议案：(1)决定以上年的500万元利润，按每10股送1股的比例向全体股东发放股票股利；(2)为海容公司取得银行贷款，拟以海容公司全体股东所持股份质押给银行。股东大会的表决结果是，全体股东一致同意第(1)项议案；对于第(2)项议案，只有丰利公司赞成，甲乙丙丁均投票反对。试分析上述两项议案是否可以实施，并说明理由。标准答案：(1)两项议案均属违法，不得实施。(2)根据我国《公司法》关于利润分配的规定，税后利润必须首先提取10％的法定公积金才能分红。(3)股东持有的公司已发行的股份，其处置权归属于每个股东，股东大会决议无权作出质押决定。(4)董事会不应将产生违法后果的议案提交股东大会讨论。知识点解析：暂无解析2、某国有独资公司为募集资金，拟申请发行公司债券。该公司净资产额为1亿元人民币，3年前发行1年期公司债券1000万元，2年前发行3年期公司债券1200万元，本次拟发行公司债券3000万元。本次发行的公司债券的利息为25％，公司准备用发行公司债券募集的资金的20％来弥补上一年度亏损。为发行公司债券，公司专门成立了公司债券发行委员会，负责本次公司债券的具体销售工作。根据这些情况和下列各问题中设定的条件，该公司向自己的法律顾问提出了一些问题：(1)为了迅速筹集资金，该公司准备吸收资金雄厚的自然人为股东。吸收新股东进入是否会影响公司发行公司债券?(2)本次发行公司债券的最高限额是多少?(3)若同期银行存款利率是8％，本公司债券的利率是否合法?(4)为了保证募集资金的充足，公司债券的发行可不可以溢价发行?(5)公司本次发行公司债券是否存在不合法之处?标准答案：(1)根据修订后《公司法》和《证券法》的相关规定，公司债券的发行主体包括股份有限公司。该公司是国有独资公司具有发行公司债券的资格。吸收自然人股东的进入只要不改变有限责任公司的性质的，公司就不丧失发行债券的资格。(2)公司累计发行债券总额不能超过公司净资产额的40％，即1亿元×40％=4000万元，3年前发行1年期公司债券1000万元，由于此次债券已过清偿期限2年，已偿还的公司债券不会影响累计发行债券总额；2年前发行3年期公司债券1200万元，由于此次债券的清偿期未到，因此，应从发行总额中扣除，即4000万元一1200万元：2800万元。该公司本次拟发行公司债券3000万元是不符合法律规定的。(3)法律规定公司债券的利率不得超过国务院限定的利率水平，若同期银行存款利率是8％，本公司债券的25％的利率是不合法的。(4)公司债券的发行价格可以高于或低于债券票面金额，即可以溢价发行也可以折价发行。(5)不合法之处：①发行公司债券募集的资金的20％来弥补上一年度亏损就违反了法律规定，发行公司债券募集的资金必须用于审批机关批准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出；②该公司为发行公司债券，专门成立了公司债券发行委员会，负责本次公司债券的具体销售工作也是不符合法律规定的。因为公司在向国务院证券监督管理部门报批时，要求提交的公司债券募集办法中规定必须载明公司债券的承销机构，因此，承销发行是我国公司债券的法定发行方式。知识点解析：暂无解析3、某公司增资扩股，甲股东以三辆重型自卸车作价90万元增资，车辆按时交付公司，公司也使用该车辆运营，但是因种种原因，始终未办理产权过户手续。公司因不能清偿到期债务，被债权人申请诉前财产保全，法院依法扣押了该公司的三辆自卸车，但是甲股东出面称这三辆车并没有过户，是自己的财产，不属于公司，不能被扣押。法院见甲股东有产权证书，只得解除保全。债权人继续追索，但是该公司没有足够的财产可以用于清偿，称有限公司只承担有限责任，现在公司的资产不足清偿债务，债权人无权主张更多的清偿金额，债权人对此辩解不服。试分析：(1)甲股东以三辆重型自卸车出资是否符合公司法的规定?(2)债权人能否申请将该公司运营的三辆自卸车作诉前保全?(3)公司的股东的辩解有无法律依据?(4)债权人若不服，有何救济方法?标准答案：(1)甲股东以三辆重型自卸车出资符合公司法的规定，但是根据公司法第24条的规定，应当经过资产评估才能生效。(2)债权人不能申请将该公司运营的三辆自卸车作诉前保全，因为该三辆车不属于债务人。(3)公司的股东的辩解没有法律依据，因为甲股东的车辆没有过户，所以视为出资未缴付，股东应当在此范围内承担清偿责任。(4)债权人若不服，可以根据公司法的规定，诉请甲股东在未缴付出资90万元的范围内承担清偿责任。知识点解析：暂无解析4、甲公司为上市公司，为一项工业投资项目筹集资金而发行新股。新股上市后，有股东发现，公司将所募集资金用于自建办公大楼，而招股说明书中载明其募集资金的用途是购买生产线设备，遂将此情况反映到董事会。董事会认为，所募资金用途变更已由董事会做出决议，且已经监事会和上级主管部门批准，是合法有效的。问：(1)你认为甲公司行为是否违法?为什么?(2)该行为对公司发行新股的计划将会有何影响?(3)公司股东如何维护自己的权益?标准答案：(1)甲公司行为违法。根据《证券法》第20条的规定，上市公司对发行股票所募集的资金，必须按照招股说明书所列的资金用途使用。改变招股说明书所列资金用途，必须经股东大会批准。因此，甲公司未经股东大会批准而改变招股说明书所列资金的用途，属于违法行为。(2)证券法规定，上市公司擅自改变用途而未经纠正的或者未经股东大会许可的，不得发行新股。故本案中甲公司发行新股的计划将落空。(3)股东可依法对董事会违反法律、行政法规且侵犯股东合法权益的决议，向人民法院起诉，要求停止该违法行为。知识点解析：暂无解析5、某大型国有企业A，欲转换经营机制，与省外的国有企业B、C共同筹划设立一股份有限公司，经省级人民政府批准，并经国务院证券管理部门同意后，成立募集小组，着手建立股份有限公司。该募集小组在清产核资，清理债权债务、界定产权、评估资产后，制作了公司章程。将公司资本总额确定为6000万元，A、B、C作为发起人认购2000万元，其中A以其土地使用权和车间整体作价500万元(实际价为550万)，B、C则以其所分别持有的商标权和专利技术共同作价1500万元，作为对新设公司的投资。随后，募集小组制作招股说明书，进行公开募股；募股期间，A、B、C三家企业积极准备公司设立的各项工作，考虑到公司成立后扩大其产业的需要，经过协商，由募集小组以新设公司的名义向某机械厂定购一批生产设备，共计200万元，并向该机械厂承诺待股份有限公司一成立立即一次付清货款。由于准备工作繁多，招股期满后，半个月后才主持召开创立大会，股东纷纷要求退股，另加算同期银行利息。该机械厂则因货款迟迟不能给付将A、B、C三企业诉至法院。请根据新公司法回答下列问题。问题：(1)A、B、C三企业在设立股份有限公司的过程中有哪些作法不符合法律的规定?该股份有限公司在设立过程中多次违反法律的规定，主要有哪些?(2)募集小组在筹建过程中以股份有限公司名义签订的合同是否有效?该合同的法律后果应由谁承担?(3)本例中，如该股份有限公司未能成立，A，B，C三企业应承担哪些责任?如何承担?标准答案：(1)该股份有限公司在设立过程中多次违反法律的规定，主要有：①作为发起人，仅认购2000万元的股份，少于股份总额6000万元的35％：②将国有资产低价折股：实价为550万元，折股500万元。(2)有效。如果该公司成立，则合同的法律效果由成立后的公司承担，如果公司不能成立，则该合同的法律效果由发起人承担。(3)股份有限公司不能成立的，发起人应对设立行为所产生的债权和费用承担连带责任；对认股人已缴纳的股款．应负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。知识点解析：暂无解析二、论述题(本题共6题，每题1.0分，共6分。)6、试论公司债(应当但不限于从定义、《公司法》规定的发行要件及发行程序等方面加以论述)。标准答案：公司债又称公司债券，是指公司为筹措长期资金，就其所需资金总额分割为多数单位金额，依照法定程序向社会公众集团发行的、大量的负担金钱债务，并约定在一定期限还本付息的有价证券。我国的公司债券具有以下特征：(一)发行公司债券的主体包括股份有限公司和有限责任公司。(二)公司债券是公司就所需资金总数分割为多数单位金额而负担债务之证券。(三)公司债券是一种要式证券。公司债券的制作和记载必须按照公司法规定的方式进行。(四)公司债券是一种有价证券。公司债券是公司债的表现形式，它所表示的是，债券持有人作为公司的债权人享有债权，即债券持有人享有按照约定期限取得利息、收回本金的权利；发行债券的公司作为向社会公众借债的债务人，负有按照约定期限向债券所有人还本付息的义务。作为一种有价证券，公司债券可以自由流通转让、抵押和继承。(五)公司债券持有人具有广泛性。由于公司债券是公司向社会公众公开募集的，因此公司债券持有人具有广泛性，包括特定人和不特定人。前者如记名公司债券持有人。后者如不记名债券持有人。公司发行公司债券关系到公众投资者的利益。为了保护公司债权人的权利，《证券法》第16条规定了发行公司债券必须具备的条件。这些条件包括：(一)股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元；有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元；(二)累计债券总额不超过公司净资产额的40％；(三)最近3年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；(四)筹集的资金投向符合国家产业政策；(五)债券的利率不得超过国务院限定的利率水平；(六)符合国务院规定的其他条件。发行可转换为股票的公司债券，必须是上市公司，除应具备上述发行公司债券的条件外，还应当符合股票发行的条件，即：(一)具备健全且运行良好的组织机构；(二)具有持续盈利能力，财务状况良好；(三)最近3年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；(四)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。此外，按照《证券法》第16条的规定，公司发行债券募集的资金，必须用于审批机关批准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。如不得用于房地产买卖、股票买卖和期货交易等与本公司生产经营无关的风险性投资。依照我国公司法的规定，公司发行债券应按以下程序进行：第一，股份有限公司和有限责任公司发行债券，应由董事会制定发行公司债券的方案，提交股东会审议作出决议。国有独资公司发行公司债券，由国有资产监督管理机构作出决定。第二，公司应当向国务院授权部门或国务院证券监督管理机构提出发行公司债券的申请，并提交包括公司营业执照、公司章程、公司债券募集办法和资产评估报告和验资报告在内的有关文件。第三，国务院证券管理部门对公司提交的发行公司债券的申请进行审查，对符合公司法规定的，予以批准；对不符合规定的不予批准。第四，按照签订承销协议、公告公司债券募集办法、认购公司债券、置备存根簿的程序募集公司债券。我国《证券法》第18条还对公司再次发行公司债券作了限制性规定，即具备法定条件和按照法定程序经批准已发行过公司债券的公司，有下列两种情形之一的，不得再次发行公司债券：(一)前一次发行的公司债券尚未募足的；(二)对已发行的公司债券或者其债务有违约或者延迟支付本息的事实，且仍处于继续状态；(三)违反本法规定，改变公开发行公司债券所募集资金的用途。如果公司发行的是可转换为股票的公司债券，那么，债券持有人可以按照公司债券募集办法中规定的转换条件、转换期间和转换程序等选择将公司债券转换为股票或选择不转换为股票。公司债券还可以转让。按照我国公司法的规定．公司债券的转让应当在依法设立的证券交易场所进行，公司债券的转让价格，由转让人与受让人约定。记名公司债券，由债券持有人以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让，公司还须将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司债券存根簿。无记名公司债券，由债券持有人在依法设立的证券交易场所将该债券交付给受让人后即发生转让的效力。发行公司债券的公司，应当按照公司债券上所记载的偿还期限和还本付息的方式，按期向公司债券持有人还本付息。由于公司债是一种集团性、长期性的债务，能够如期偿还对广大投资者的利益关系重大，对社会经济秩序的稳定也非常重要，因此建立有效的公司债监管制度是很有必要的。我国公司法目前还没有全面设计这一制度，应在借鉴他国相关制度的基础上认真考察我国的实际情况，从而切实保障我国广大投资者的利益，保护我国证券市场稳步发展。知识点解析：暂无解析7、试述资本维持原则在我国《公司法》中的体现。标准答案：我国《公司法》在资本维持原则主要体现在以下几方面：(1)不得抽回出资。股东向公司投资后，便将其对投资财产的所有权让渡给公司以换取股权，不得随意撤资。我国《公司法》第35条规定：“股东在公司成立后，不得抽回出资。”第91条规定：“发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。”(2)亏损先行弥补。亏损意味着公司资产的减少，若不及时弥补，必将导致公司的实有财产价值低于公司资本的价值。因此，我国《公司法》第166条第2款的规定：“公司的法定公积金不足以弥补以前年度公司亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。”(3)无利润不得分配股利。在公司没有利润的情况下，向股东分配股利无异于公司的减资。因此，我国公司法规定公司进行分配的是税后利润，即要求不仅无利润不能进行分配，而且在缴纳所得税之前也不能进行分配。(4)提取法定公积金。根据《公司法》第166条第1款规定，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公积金的用途在于弥补公司的亏损，扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。这一规定也是为了防止公司滥分股利，以保证公司有较高的偿债能力和充足的发展后劲。(5)股票的发行价格不得低于股票的面值。股票是股份有限公司股份的外在表现形式，股票面值的总和即为公司的资本总额。为维持公司的资本与实有资产相当，《公司法》第127条规定：“股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。”(6)公司原则上不得收购本公司的股票。股份有限公司通过发行股份的方式筹集资本，股票是股东的出资证明。如果公司在股票交易市场上收购自己发行的股票，就会成为自己的股东，实际上造成公司资本的减少。因此，《公司法》第142条第1款规定：“公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)减少公司注册资本；(二)与持有本公司股份的其他公司合并；(三)将股份奖励给本公司职工；(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。”(7)公司不得接受本公司的股票作为质物。公司在对外经济活动中，可以要求债务人提供担保。如果公司接受本公司发行的股票作为担保，一旦债务人到期不能清偿债务，则公司将有权行使该股票所代表的股权。而这样的结果，与公司收购本公司发行的股票是一样的。因此，我国《公司法》第142条第4款规定：“公司不得接受本公司的股票作为抵押权的标的。”知识点解析：暂无解析8、简述我国公司公积金法律制度(说明概念、种类、范围和用途等)。(北京大学2007年考研真题)标准答案：公积金，是指公司为了弥补公司的亏损，扩大公司生产经营或者转为增加公司资本，依照法律或者公司章程的规定，从公司盈余或资本中提取的积累资金。从形成公积金的来源看，公积金可以分为盈余公积金和资本公积金。不同的公积金，其提取方式和使用范围不同。(一)盈余公积金，是指从公司盈余中提取的累积资金。根据盈余公积金提取的方式的不同，可将盈余公积金分为法定公积金和任意公积金。法定公积金是指基于法律的规定而强行提取的公积金。《公司法》第166条第1款规定，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。《公司法》第166条第2款规定，公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积佥之前，应当先用当年利润弥补亏损。《公司法》第166条第3款规定，公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。(二)资本公积金资本公积金是指依照法律规定，将特定的公司资本或者特定的项目列入资本公积账户的积累资金。由于资本公积金主要表现为公司以超过股票票面价值发行股份所获得的股票溢价，或者出资人缴纳出资的溢价，因此，在早期的资产负债表中，资本公积金账户又被直接称为“股本溢价”账户。然而，随着现代企业经营和业务的日趋复杂化，在资本公积账户上不仅包括所有人的出资以及经营积累，而且包括给予特定会计处理程序引起的项目。我国《公司法》第167条规定，股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。从我国公司法的规定来看，资本公积金的构成包括两个方面：一是股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款；二是国务院财政主管部门规定列入资本公积金的其他收入。对于公积金的使用范围，我国《公司法》第168条规定，公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。知识点解析：暂无解析9、论述我国公司法关于注册资本制度的改革及相关配套措施。(清华大学2014年考研真题)标准答案：2013年对《公司法》的修改集中围绕资本制度的改革，主要涉及三个方面(一)