国际商法(第三版) 思考题及答案 第五章

第五章课后答案一、简述发盘终止的几种情形。发盘的终止指发盘失去法律效力,也就是发盘人不再受发盘的约束,受盘人失去接受该发盘的权利。关于发盘效力终止的原因,一般有下列几种情况:(1)过期。发盘超过规定的有效期,或未规定有效期,则超过合理的时间后,发盘即告失效。(2)拒绝。受盘人明确拒绝接受一项发盘,则该发盘失效。(3)还盘。实际上就是受盘人对发盘的拒绝,一经受盘人作出还盘,原发盘就失效。(4)发盘被发盘人依法撤销。(5)发盘人发盘之后,发生了不可抗力事件。如所在国政府对发盘中的商品或所需外汇发布禁令等。在这种情况下,按出现不可抗力可免除责任的一般原则,发盘效力即告终止。(6)发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力,则该发盘的效力也可终止。二、简述《公约》对逾期接受的规定。超过发盘的有效期才到达的接受,为逾期接受,一般情况下无效,应视为一项发盘。但《公约》规定,如果发盘人毫不迟延地用口头或书面通知受盘人,确认该接受有效,则该逾期接受仍有接受的效力,合同于接受通知书到达时生效。如果接受的逾期是由于传递不正常而造成的,从载有接受的信件和其他书面文件表明,如果传递正常,它本应在有效期内送达。对于这种逾期接受,除非发盘人毫不迟延地通知受盘人,接受因逾期而失效,否则该接受有效,合同于该接受到达时成立。三、简述《公约》中卖方对货物有品质与权利担保义务的相关规定。（一）《公约》对卖方的货物品质担保义务做了详细规定,其中主要涉及以下四个问题：货物品质担保的要求与范围。《公约》要求卖方保证其所交货物必须与合同规定或《公约》的规定相符,担保的范围包括质量、数量和包装,如果合同对货物的质量、数量和包装未作规定,则除双方另有协议外,所交货物应当符合下列要求:(1)应具有同类规格的货物所具有的通常用途或具有在订立合同时买方曾明示或暗示地通知卖方的特定用途,除非买方并不依赖卖方或没有理由依赖卖方的技能和判断力。(2)在凭样买卖中,货物的质量与卖方向买方提供的货物样品或样式相同。(3)货物应按同类货物通用的方式装箱或包装,作为一项免责条款,如果买方在订立合同时知道或者不可能不知道货物与合同不符,卖方就无须按上述规定负货物与合同不符的责任。2、货物品质担保的责任期限。根据《公约》的规定,该责任期限原则上应当与货物风险转移的时间相一致,即对风险转移至买方时符合合同和《公约》的规定,卖方就可以认为他履行了该项担保义务。但有两个例外。如果货物本身存在隐蔽的、潜在的缺陷,而这些缺陷又只有在风险转移到买方之后才显露而被发现,则尽管货物风险已经转移,卖方仍然要承担责任;如果由于卖方违反他的某项义务,包括违反关于在一段时间内货物将继续适用于其通常使用的目的或某种特定目的,或将保持某种特定质量或性质的任何保证,以致货物转移给买方后出现不符合合同的情形,则卖方对风险转移后的货物缺陷也要承担责任。3、货物检验的时间。(1)依据《公约》第38条,买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验。(2)依据《公约》第31条(a)项规定,如果销售合同涉及货物的运输,卖方在将货物移交给第一承运人后,即履行交货义务,货物风险移转到了买方,但此时,买方一般无法检验货物是否相符,因此,在这种情况下买方对货物的检验可以推迟到货物到达目的地后进行。(3)如果货物在运输途中要改运或者买方需要再发运货物,因而没有合理机会加以检验,而卖方在订立合同时又知道或理应知道这种改运后或再发运的可能性,检验推迟到货物到达目的地后进行。4、通知货物不符的时间。买方发现货物不符合同,必须在发现或理应发现不符合同情况之后的一段时间内通知卖方,至少,必须在自收到货物之日起2年内将货物不符合同的情况通知卖方,除非这一时限与合同规定的保证期限不符。通知必须说明不符合同的性质。如果超过上述期限,买方将丧失主张货物不符的权利,除非买方举证说明,他未按时发出通知具有充分的理由。但是,如果卖方“已通知或不可能不知道”货物不符,而且没有将这种不符合同的事实向买方披露,那么,卖方就无权援引《公约》的上述规定。（二）《公约》关于卖方对其所售货物的权利担保,主要做了两方面的规定,特别是明确地提出了第三方关于知识产权的权利和请求问题。(1)卖方应保证其所交货物必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物,除非买方同意在这种权利或要求条件下收取货物。也就是说,不仅第三方不能提出任何权利,而且即使第三方提出了诉讼请求,法律根据不足而败诉,卖方亦承担责任,向买方赔偿因此而造成的一切损失。(2)卖方还应保证所交货物是第三方不能根据知识产权提出任何权利或请求的货物。不过,由于知识产权的保护具有时间性和地域性,情况较为复杂,因此,《公约》在规定卖方的这项权利义务时,附加了如下三项除外条件:①卖方只对他在订立合同时,已经知道或者不可能不知道第三方将会基于知识产权提出的权利或请求负责。②卖方也不是对第三方根据世界上任何一个国家的法律提出的知识产权的权利和请求都承担责任,而是只限于根据双方当事人在订立合同时预期将货物在某国境内转售或使用的该某国的法律提出的;或者是根据买方营业地所在国的法律提出来的。③在订立合同时,如果买方已经知道或者不可能不知道第三方会提出这种权利或请求,或者第三方提出这种权利或请求是由于卖方遵照买方所提出的技术图样、图案、程式或其他规格所引起的,在这种情况下,责任要由买方自己承担。四、当卖方交货与合同规定不符时,买方可以采取的救济措施有哪些?卖方违约有几种情况:不交货;延迟交货;交货与合同不符。买方可以采取的救济办法包括:1.要求卖方实际履行2.减少价金3.解除合同4.要求卖方交付代替物5.要求卖方进行修补6.给予卖方宽限期7.卖方可以对自己不履行义务,自付费用作出补救8.卖方交付部分货物,买方可以采取的救济方法9.卖方提前交货或超量交货时,买方可以采取的救济方法10.请求损害赔偿五、关于货物买卖过程中的货物风险转移问题,《公约》是如何规定的?《公约》规定,允许双方当事人在合同中规定风险转移的时间和条件,合同行为属于民事法律行为,故应遵循“契约自由”的原则。事实上,在国际贸易中,双方约定了贸易术语,就相当于约定了风险转移的时间地点,如合同采用FCA(货交承运人),则于指定地点将货物交于承运人以运交买方时风险即发生转移。《公约》关于货物风险的转移有两条基本原则:任何情况下,货物未经特定化,风险不转移;通常交付时间和地点决定风险转移的时间和地点。对于双方当事人未在合同中对货物风险转移加以约定的情况,有以下规定:(一)当合同涉及运输时的风险转移如果买卖合同涉及要将货物交由承运人运交买方,则:(1)如果卖方没有义务在某一特定地点交付货物,则自卖方依合同将货物交付第一承运人时起,风险即由买方承担;(2)如果卖方有义务在某一特定地点把货物交付承运人,那么货物于该地点交付给承运人时风险即转移。(二)货物在运输途中出售时风险的转移某些货物运输途中可能经历多次买卖,或者卖方先装运,再寻找买主,此时交易情况较为复杂,风险转移难以确定。《公约》规定了3条基本原则:(1)在途货物的出售,原则上从订立合同时起,风险由卖方转移至买方;(2)若有情况表明有需要时,则从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起,风险由卖方转移至买方;(3)如果卖方在订立合同时就已经知道货物已灭失或损坏,而他又不将这一事实告知买方,则这种灭失或损失应由卖方承担,即风险不转移至买方。(三)其他情况下货物风险的转移《公约》第69条规定了不涉及货物运输和非海上路货交易时的风险转移时间:(1)如果买方有义务到卖方营业地接受货物,则:风险自卖方