项目三任务二 合同的订立和履行讲解

旅游政策与法规任务一合同法律制度任务二合同的订立和履行任务三合同的变更、转让、解除和终止任务四合同的违约责任任务五旅游服务合同项目三签订旅游合同情境3推介旅游产品，签订旅游合同知识结构图：合同法律制度概述合同的订立和履行合同的变更、转让、解除和终止合同的违约责任旅游服务合同合同的概念与特征合同法的基本原则合同的订立合同的效力合同的履行合同的变更合同的转让合同的解除合同的终止违约责任的概念与性质违约责任的构成要件违约责任的种类承担违约责任的方式不可抗力、责任竞合及第三方原因造成的违约防止损失扩大义务旅游服务合同的概念、特征和类型包价旅游合同的概念及特征包价旅游合同的订立包价旅游合同的履行包价旅游合同的转让、解除及法律后果旅游服务合同的违约责任学习目标：

了解《中华人民共和国合同法》的基本原则，合同的订立，合同的内容与形式；熟悉合同的效力，合同的履行，合同的变更、转让、解除和终止，合同违约责任的构成要件和承担方式；掌握《中华人民共和国合同法》关于防止损失扩大义务的规定，《中华人民共和国旅游法》关于旅游服务合同的规定。任务二合同的订立和履行

一、合同的订立（一）订立合同主体的资格

合同订立的当事人包括自然人、法人和其他组织。当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力1.民事权利能力

民事权利能力是民事法律赋予民事主体从事民事活动，从而享受民事权利和承担民事义务的资格。2.民事行为能力

民事行为能力，是指民事主体能以自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资格。

2017年3月5日颁布、同年10月1日生效的我国《民法总则》第十三条规定，自然人从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。第十四条规定，自然人的民事权利能力一律平等。《民法总则》第五十九条规定，法人的民事权利能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。

案情简介：

天一旅行社的工作人员一天下午接待了一个长得非常成熟的姓李的青年（以下简称李青年），通过交谈，双方很快就达成了去海南三亚旅游的意向。第二天李青年带来了一个提包，从里面拿出了5000元钱，交纳了团费。当接待小姐查看李某填写的个人简单资料时，发现李某只有17岁，便向经理作了汇报。旅行社经理了解情况后和李某取得了联系，要求和其父母通电话，但是其父母此时都在外地做生意，电话是李某的奶奶接的。由于李奶奶年事已高而且耳朵又背，对于情况没有弄懂，就挂断了电话。旅游团队出发的当天，李某的父母带着李某来到了旅行社，其父母表示不知道孩子要出去旅游的想法，今天回家才发现家里钱少了，而且李某已经做好了出去旅游的准备，才匆忙来到了旅行社予以制止。经了解到情况后表示当时已经给李某的家里人打过电话了，而且也征得了李奶奶的同意，鉴于父母不同意可以退还团费，决定扣掉一部分违约金，以弥补旅行社的损失。李某的父母不同意，要求全额返还团费5000元。最后双方达不成协议，李某父母向旅游质监所投诉。法律问题：

1）李某与天一旅行社签订的合同是否有效？

2）天一旅行社是否应当退还李某的全部费用？3.关于委托代订合同

当事人可以依法委托代理人订立合同。据此，现实经济生活中，当事人可以委托代理人代其订立合同。代理作为一种重要的民事法律行为和制度，具有以下特征：代理是由代理人以被代理人的名义所进行的行为1代理人必须在代理权限内进行代理活动2代理人在代理活动中独立进行意思表示3代理行为的法律后果由被代理人承担4《旅游法》对有关“旅游服务合同”的委托也有相应的规定。

旅行社委托其他旅行社代理销售包价旅游产品，并与旅游者订立包价旅游合同的，应当在包价旅游合同中载明委托社和代理社的基本信息；旅行社将包价旅游合同中的接待义务，委托给地接社履行的，应当在包价旅游合同中载明地接社的基本信息。

旅行社因未达到约定人数不能出团的，组团社征得旅游者书面同意，可以委托其他旅行社履行合同。组团社对旅游者承担责任，受委托的旅行社对组团社承担责任。（二）合同订立的形式

合同形式，是指当事人达成合意的外在表现形式，是合同内容的载体。当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应该采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。

（三）合同的内容

1.合同的条款

合同的条款即合同的内容，是确定合同当事人权利义务关系的基本依据、判断合同是否有效的客观依据。《合同法》第12条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

2.合同示范文本

当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。合同示范文本是由市场监督管理部门单独或与有关行业主管部门联合，在广泛听取各方面意见后，按照一定程序制定的具有规范性、指导性的合同文本格式。合同示范文本一般都包含了合同的主要条款内容和样式，供当事人参考，不具有法律约束力。

3.合同的格式条款

（1）格式条款的含义。格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在合同订立时未与对方协商的条款。采用格式条款，有利于减少交易成本，节约大量的人力、物力和时间，实践中应用较为广泛。（四）合同订立的方式当事人订立合同，采取要约、承诺方式。要约和承诺是合同成立的基本规则，也是合同成立必须经过的两个阶段。1.要约

（1）要约是希望和他人订立合同的意思表示。该意思表示应当符合下列条件：①内容具体确定；②表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。发出要约的人称为要约人，接受要约的人称为受要约人。（2）要约邀请。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。

（3）生效、撤回、撤销与失效。

①生效。要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。

②撤回。要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。

③撤销。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。有下列情形之一的，要约不得撤回：要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤回；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。

④失效。有下列情形之一的，要约失效：拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更。

2.承诺

（1）承诺。

承诺是受要约人同意要约的意思表示。受要约人作出承诺后，称之为承诺人。承诺送达要约人时，合同即告成立。

（2）承诺作出的方式。

承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。

（3）承诺的期限。

承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：①要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；②要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。

二、合同的效力

合同的效力问题，是指合同是否有效。有效合同对当事人有约束力，受法律保护。合同成立后，根据情况的不同，可能出现以下结果：依法成立的合同是有效合同、无效合同、可撤销的合同、效力待定合同。

（一）合同的成立与生效

1.合同成立

指双方当事人成功完成签订合同的全过程，并达到订立合同的预期目的。应当具备的条件包括：合同必须有双方当事人参加，合同必须依法订立，承诺的内容应当和要约的内容一致。

2.合同的生效

指已经成立的合同在当事人之间产生法律约束力。

（二）当事人对合同效力的限制

1.附条件的合同

当事人对合同的效力可以约定附加条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。

2.附期限的合同

《合同法》第四十六条规定，当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效；附终止期限的合同，自期限届满时失效。

(三）效力待定合同

1.限制民事行为能力人订立的合同

限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

2.无权代理的行为人代订的合同

（1）无权代理人代订的合同对被代理人不发生效力

（2）无权代理人代订合同行为有效的情形。

（3）法人或者其他组织的法定代表人越权订立合同效力

（4）无处分权人处分他人财产的合同效力。

（四）合同的无效

1.合同无效的法定情形

无效合同是指欠缺合同的生效要件，自始不发生法律效力的合同。

有下列情形之一的，合同无效：

①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

②恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

③以合法形式掩盖非法目的；

④损害社会公共利益；

⑤违反法律、行政法规的强制性规定。

2.合同免责条款的无效

①造成对方人身伤害的；

②因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

（五）可变更、可撤销的合同

1.可变更、可撤销合同的法定情形

下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：

①因重大误解订立的合同；

②显失公平的合同；

③一方以欺诈、胁迫或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受害方有权提出变更或撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。

2.撤销权的消灭

有下列情形之一的，撤销权消灭：

具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；

具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。

（六）合同无效或者被撤销后的法律后果

无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效,不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。

合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。

合同无效或者被撤销后的法律后果，通常有以下三种情况：

（1）返还财产。

（2）赔偿损失。

（3）追缴财产。三、合同的履行

（一）合同履行的概念

合同的履行是指合同生效以后，债务人通过完成合同规定的义务，使债权人的合同权利得以实现的行为。

（二）合同履行的原则

当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。合同履行的原则包括：全面履行原则和遵循诚实信用原则。案情简介:2014年5月，某水乡旅游宾馆与某造纸厂签定了一份合同，合同约定由造纸厂向旅游宾馆提供4吨卫生纸、餐巾纸、擦鞋纸等宾馆用纸制品，并约定由造纸厂送货到旅游宾馆附近的码头。造纸厂于7月15日将纸制品用船送到了旅游宾馆附近的码头上，宾馆的工作人员在船上核实了纸制品的数量质量后，给送货人开具了收条。由于纸制品数量比较多，宾馆派去的汽车没能一次运完，还剩余2吨留在船上。宾馆的接货人员要求造纸厂的货船在码头稍等一会儿，待将第一批货物送回宾馆仓库后，再运走剩下的货物。造纸厂的送货人员表示同意。等待的过程中，造纸厂送货人员接到电话，称厂方有事，让其速归。于是送货人员就将剩下的2吨纸制品堆放在码头上，返回造纸厂。由于当时正值盛夏，天气无常，在宾馆接货人员回来取货之前，恰好下了一场雷阵雨，将剩下的纸制品全部淋湿。因此，宾馆要求造纸厂赔偿损失。造纸厂认为自己已经完成了送货义务，有宾馆收条为据，拒绝赔偿。双方争执不下，诉至法院。法律问题:本案例中，造纸厂是否完成了交货义务？为什么？依据《合同法》，造纸厂是否应该承担违约责任？理由是什么？（三）合同约定不明的补救与处理

1.合同约定不明的补救

合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

2.合同约定不明时的处理

当事人就有关合同的内容约定不明确，适用下