国家司法考试卷三(民法)历年真题试卷汇编16(题后含答案及解析)

国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编16(题后含答案及解析)题型有：1.单项选择题2.多项选择题3.不定项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分1-50题，每题1分，共50分。1．下列哪一选项属于所有权的继受取得?(2008年卷三第10题)A．甲通过遗嘱继承其兄房屋一间B．乙的3万元存款得利息1000元C．丙购来木材后制成椅子一把D．丁拾得他人搬家时丢弃的旧电扇一台正确答案：A解析：①物权的原始取得，指非依他人既存的权利而取得物权。主要包括：添附(加工、附合、混合)；先占；善意取得；收取孳息(天然孳息与法定孳息)；合法建造房屋；生产；没收、征收。②物权的继受取得，指基于他人既存的权利而取得物权。继受取得分两类：一是移转的继受取得，指就他人的物权依原状而取得。如通过买卖或赠与受让物权；通过继承或受遗赠取得物权；通过企业合并取得物权。二是创设的继受取得，指在他人的物上设立用益物权或者担保物权。如在土地所有权上设立土地承包经营权、建设用地使用权、地役权；在动产上设立质权或者抵押权。③本题中：A选项属于移转的继受取得，故A选项当选。B选项为取得法定孳息，属于原始取得，故B选项不当选。C选项为加工，属于原始取得，故C选项不当选。D选项为先占，属于原始取得，故D选项不当选。④题外话：基于法律行为的物权变动与非基于法律行为的物权变动，并不对应于继受取得与原始取得。很多学员爱总结(这是优良品德)，总结道：“所有的基于法律行为的物权变动都是继受取得；所有的非基于法律行为的物权变动都是原始取得。”可惜，这个结论的后半句是错误的。有些非基于法律行为的物权变动属于继受取得。如通过法定继承发生的物权变动属于非基于法律行为的物权变动，但属于继受取得。知识模块：物权法2．乙买甲一套房屋，已经支付1／3价款，双方约定余款待过户手续办理完毕后付清。后甲反悔，要求解除合同，乙不同意，起诉要求甲继续履行合同，转移房屋所有权。下列哪一选项是正确的?(2007年卷三第6题)A．合同尚未生效，甲应返还所受领的价款并承担缔约过失责任B．合同无效，甲应返还所受领的价款C．合同有效，甲应继续履行合同D．合同有效，法院应当判决解除合同、甲赔偿乙的损失正确答案：C解析：①《物权法》第15条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”这是关于基于法律行为的不动产物权变动的区分原则之规定。据此，在房屋买卖合同中，没有办理过户登记，房屋所有权不发生转移；但是房屋买卖合同的效力不因未办理过户登记而受影响，只要双方当事人对房屋买卖合同的主要条款达成一致，就应认定买卖合同成立并生效。②本题中，甲、乙的房屋买卖合同已经成立并生效，故A选项错误；B选项错误；C选项正确。同时，甲并不享有法定解除权或约定解除权，甲请求解除合同的请求无事实依据，应予驳回，故D选项错误。涉及知识点：物权法3．方某向孙某借款1万元，孙某要求其提供担保，方某说：“我有一部手提电脑被刘某租去用了，就以它作质押吧，但租金不作质押。”孙同意，遂付款。下列哪种说法是正确的?(2006年卷三第8题)A．孙某实际占有电脑时质押合同才生效B．如刘某书面同意，则质押合同生效C．如刘某收到关于质押的书面通知，则质押合同生效D．如质押合同生效，则孙某有权收取电脑租金正确答案：C解析：①《物权法》第212条规定：“质权自出质人交付质押财产时设立。”据此，设立动产质权的，质权自质物交付时设立。没有交付的，质权不能设立，但不因此影响质押合同的生效(区分原则)。②根据《担保法解释》第87条的规定，设立质权的交付方式，只能采用现实交付、简易交付和指示交付的方式，以占有改定的方式设立质权的，不发生质权设立的效果。③本题考查的是采用指示交付的方式设立质权。指示交付规定在《物权法》第26条。《物权法》第26条规定：“动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。”④《物权法》是2007年3月16日颁布的。当时的答题依据如下：《担保法》第64条规定：“出质人与质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。”《担保法解释》第88条规定：“出质人以间接占有的财产出质的，质押合同自书面通知送达占有人时视为移交。占有人收到出质通知后，仍接受出质人的指示处分出质财产的，该行为无效。”须注意：由于《担保法解释》第88条没有体现区分原则，已不符合当今规定，需要修改成“质权自书面通知送达占有人时设立”。⑤《物权法》第213条规定：“质权人有权收取质押财产的孳息，但合同另有约定的除外。”故D选项错误。综上，本题惟一正确答案为修正后的C选项。知识模块：物权法4．甲、乙签订货物买卖合同．约定由甲代办托运。甲遂与丙签订运输合同，合同中载明乙为收货人。运输途中，因丙的驾驶员丁的重大过失发生交通事故，致货物受损，无法向乙按约交货。下列哪种说法是正确的?(2006年卷三第10题)A．乙有权请求甲承担违约责任B．乙应当向丙要求赔偿损失C．乙尚未取得货物所有权D．丁应对甲承担责任正确答案：B解析：①这是一个经典错题，排名第一。迄今为止，约有250名考生与笔者热烈地探讨过此题。②出题人的思路。出题人的思考分为四个层次，层层深入，层层递进。首先，甲向乙出卖动产，根据《物权法》第23条的规定，须完成交付，才发生所有权的移转。其次，甲、乙没有约定交付地点，且货物需要运输，根据《合同法》第141条第2款第(一)项的规定，甲货交第一承运人，即应认定完成了现实交付，所有权发生移转，乙已经取得货物的所有权。据此，C选项错误。再次，甲、乙的买卖合同生效后，由于不可归责于甲、乙的原因(是由于承运人丙的原因)导致货物毁损、灭失，有一个风险承担的问题(即买受人乙是否仍应按照合同的约定支付价款)。适用本题的法律依据是《合同法》第145条。《合同法》第145条规定：“当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第141条第2款第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。”据此，风险已经转移，乙应当承担风险。最后，进一步考查《合同法》第149条。《合同法》第149条规定：“标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。”出题人的意思是，风险由买受人乙承担，但甲没有安全地将货物运送给乙，构成违约，乙有权对甲主张违约责任。③正是在这第四个层次上，出题人的观点没有依据。原因有二：第一，若甲、乙代办托运的约定使甲负有“送货上门”的义务，那么，需待甲送货上门，乙接受货物，才能认定完成了交付，风险也自此时转移，那么就不可能适用《合同法》第145条的规定了。第二，若甲、乙代办托运的约定并不使甲负有“送货上门”的义务，就应适用《合同法》第141条第2款第(一)项，甲交货的地点就应当是第一承运人(丙)的所在地，只要甲按照约定的数量和质量将货物交付给丙，就完成了现实交付，就全面而适当地履行了合同义务，自然也就没有违约的问题。本题显然应适用第二种情形，甲并无违约行为。故A选项是错误的。④关于B选项。对于B选项，出题人原本要考查合同相对性，由于运输合同是甲、丙签订的，乙不是运输合同的当事人(仅为利益第三人)，因此乙不能对丙主张违约责任。这是出题人内心的意思。但为了增加题目的隐蔽性，出题人选择的表述却是“乙应当向丙要求赔偿损失”，而没有采用“乙应当向丙主张违约损害赔偿”。我们知道“赔偿损失”是一个上位概念，包括侵权损害赔偿、违约损害赔偿、缔约过失损害赔偿等。所以，歪打正着的结果就是，我们可以选择B作为正确答案。因为如前所述，甲货交第一承运人丙时，乙已经取得了货物的所有权，现因丙的加害行为导致乙的所有权遭受损害，乙可以所有权遭受损害为由，请求丙承担侵权损害赔偿责任。⑤关于D选项。根据《物权法》第34条第1款的规定，丁属于因执行工作任务致人损害，应当由用人单位丙承担侵权责任，丁不承担责任。丁具有故意或者重大过失的，也不承担连带责任，故D选项错误。⑥题外话：有的真题解析认为，A选项是正确的，法律依据是《合同法》第121条。出卖人甲因第三人丙的行为对乙构成违约，乙仍有权请求甲承担违约责任。这显属误解。问题的关键在于：甲对乙并无违约行为，也谈不上因第三人丙对乙违约。依据还在于《合同法》第141条第2款第(一)项。知识模块：物权法5．甲将自己收藏的一幅名画卖给乙．乙当场付款，约定5天后取画。丙听说后．表示愿出比乙高的价格购买此画，甲当即决定卖给丙．约定第二天交货。乙得知此事，诱使甲8岁的儿子从家tP取出此画给自己。该画在由乙占有期间，被丁盗走。此时该名画的所有权属于下列哪个人?(2008年卷三第9题)A．甲B．乙C．丙D．丁正确答案：A解析：①《物权法》第23条规定：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。”据此，在动产买卖合同中，交付是动产所有权移转的生效要件。甲先后与乙、丙签订了出售同一幅名画的买卖合同，且每一个买卖合同均为有权处分，属于普通动产的“多重买卖”。甲、乙以及甲、丙间的买卖合同均成立并生效，作为买受人，乙、丙均享有请求甲交付该画并移转所有权的债权，但谁能最终取得该幅画的所有权，要看甲对谁完成了交付。②交付，即占有的移转。交付包括两个要素：一是占有的移转(移转直接占有和间接占有均可)；二是交付的合意。即一方愿意移转物的占有，另一方愿意受让物的占有。缺少任何一个要素，即不构成交付。③甲、丙间并未完成交付，丙没有取得该画的所有权。故C选项错误。④乙诱使甲8岁的儿子从家中取出此画给自己，乙虽已取得对该幅画的占有，但因与甲缺乏交付的合意，不能认定甲、乙已经完成了交付，故乙没有取得该画的所有权，画的所有权仍归甲。故A选项正确；B选项错误。⑤丁自乙处盗走该画，不能取得所有权。故D选项错误。知识模块：物权法6．甲公司将1台挖掘机出租给乙公司，为担保乙公司依约支付租金，丙公司担任保证人，丁公司以机器设备设置抵押。乙公司欠付10万元租金时，经甲公司、丙公司和丁公司口头同意，将6万元租金债务转让给戊公司。之后，乙公司为现金周转将挖掘机分别以45万元和50万元的价格先后出卖给丙公司和丁公司，丙公司和丁公司均已付款，但乙公司没有依约交付挖掘机。因乙公司一直未向甲公司支付租金，甲公司便将挖掘机以48万元的价格出卖给王某，约定由乙公司直接将挖掘机交付给王某，王某首期付款20万元，尾款28万元待收到挖掘机后支付。此事，甲公司通知了乙公司。王某未及取得挖掘机便死亡。王某临终立遗嘱，其遗产由其子大王和小王继承，遗嘱还指定小王为遗嘱执行人。因大王一直在外地工作，同意王某遗产由小王保管，没有进行遗产分割。在此期间，小王将挖掘机出卖给方某，没有征得大王的同意。问：甲公司与王某签订买卖合同之后，王某死亡之前，关于挖掘机所有权人，下列选项正确的是：(2012年卷三第89题)A．甲公司B．丙公司C．丁公司D．王桌正确答案：D解析：①根据《物权法》第106条的规定，善意取得动产所有权的构成要件有五：一是动产适合善意取得(盗赃、遗失物等占有脱离物原则上不能善意取得)；二是动产占有人实施了无权处分；三是受让人主观上为善意(不知占有人实施了无权处分)；四是受让人以合理的价格受让；五是已经完成了交付(但以占有改定的方式完成交付的，不发生善意取得的效果)。②乙、丙间的买卖合同以及乙、丁间的买卖合同，均属因乙无权处分订立的买卖合同，但因丙、丁主观上均非善意(他们作为担保人当然知道该挖掘机归甲所有)，且一直未完成交付。故丙、丁不能善意取得挖掘机的所有权。③《物权法》第26条规定：“动产物权设立或者转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。”这是关于指示交付的规定。④甲是挖掘机的所有权人，甲将该挖掘机出卖给王某，且与王某约定让与甲公司对乙公司的返还请求权以代现实交付，故甲公司与王某已经以指示交付的方式完成了交付，故王某已经取得挖掘机的所有权。综上，本题唯一正确答案为D选项。知识模块：物权法7．甲有件玉器．欲转让，与乙签订合同．约好10日后交货付款；第二天．丙见该玉器，愿以更高的价格购买，甲遂与丙签订合同，丙当即支付了80％的价款．约好3天后交货；第三天。甲又与丁订立合同．将该玉器卖给丁，并当场交付．但丁仅支付了30％的价款。后乙、丙均要求甲履行合同．诉至法院。下列哪一表述是正确的?(2013年卷三第11题)A．应认定丁取得了玉器的所有权B．应支持丙要求甲交付玉器的请求C．应支持乙要求甲交付玉器的请求D．第一份合同有效，第二、三份合同均无效正确答案：A解析：①《买卖合同解释》第9条规定：“出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：(一)先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移的，人民法院应予支持；(二)均未受领交付，先行支付价款的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；(三)均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持。”②多重买卖有三个特征：一是同一个出卖人；二是同一个出卖人就同一个标的物与两个以上的买受人订立买卖合同；三是每一个买卖合同均属有权处分。③本题中甲与乙、丙、丁就玉器订立的三个买卖合同构成普通动产的多重买卖(特殊动产的多重买卖规定在《买卖合同解释》第10条)，因甲已经向丁完成了交付，丁已经取得玉器所有权。故A选项正确。④因丁已经取得玉器所有权，甲向乙、丙实际履行交付玉器并移转所有权的合同义务陷于履行不能，根据《合同法》第110条，乙、丙均无权请求甲实际履行，只能对甲主张其他请求(比如主张解除买卖合同，并请求甲承担违约损害赔偿责任)。故B选项错误；C选项错误。⑤甲、丙与甲、丁间的买卖合同不存在无效事由。故D选项错误。[常见错误分析]关于基于法律行为的物权变动，以下几点需要强调，易犯错误：①区分原则与有因性之间的区别。《物权法》确立了区分原则，要求在基于法律行为的不动产或者动产物权变动中，区分物权变动与法律行为的生效，没有发生物权变动的，“不因此影响”法律行为的生效。这就是区分原则，多数人都能掌握这一点，问题不大。须注意：在基于法律行为的物权变动中，若法律行为无效，则不能发生物权变动的效果。例如：房地产开发企业甲未取得商品房预售许可证，即将一套房屋出售给乙，并给乙办理了过户登记。由于甲未取得商品房预售许可证，甲、乙问的房屋买卖合同无效，所以，虽然给乙办理了过户登记，也不能发生物权变动的效果。综上可知：未发生物权变动的，不因此影响法律行为的效力；法律行为无效或者被撤销的，物权变动因此不能发生(哪怕不动产已经登记，动产已经交付)。还须注意：此时，还有一个问题也不容混淆。举例说明：甲将自己的相机交给乙保管，乙擅自将相机以市场价格出卖给不知情的丙，并交付。此例中，因符合动产所有权善意取得的构成要件，丙善意取得相机的所有权，甲对相机的所有权消灭，物权变动发生了，是因为善意取得属于“非基于法律行为的物权变动”，而我们前面都是在说“基于法律行为的物权变动”。②基于法律行为的动产物权变动，原则上以交付作为动产物权变动的公示要件。而交付包括现实交付、简易交付、指示交付和占有改定四种。须注意：占有改定不能作为设立动产质权的交付方式，否则，质权未设立。尽管善意取得属于“非基于法律行为的物权变动”，为了方便起见，在这里一并交待另一个问题：以占有改定的方式交付，也不能发生善意取得动产所有权的效果。知识模块：物权法8．中州公司依法取得某块土地建设用地使用权并办理报建审批手续后，开始了房屋建设并已经完成了外装修。对此，下列哪一选项是正确的?(2008年卷三第8题)A．中州公司因为享有建设用地使用权而取得了房屋所有权B．中州公司因为事实行为而取得了房屋所有权C．中州公司因为法律行为而取得了房屋所有权D．中州公司尚未进行房屋登记，因此未取得房屋所有权正确答案：B解析：①《物权法》第30条规定：“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。”②根据该条，合法建造房屋的，自事实行为成就时(根据民法理论，房屋封顶时，事实行为成就，无论门窗是否安装。注意：是封顶时事实行为成就，而不是竣工时)，房屋的建造者即取得房屋所有权，初始登记不是建造者取得房屋所有权的生效要件，而是其处分房屋所有权的要件。③中州公司依法取得建设用地使用权并办理了审批手续，属于合法建造房屋，其建造的房屋已经完成了外装修，因此可以认定为“事实行为成就”，中州公司基于事实行为取得了房屋的所有权。本题唯一正确的答案为B。知识模块：物权法9．甲、乙和丙于2012年3月签订了散伙协议．约定登记在丙名下的合伙房屋归甲、乙共有。后丙未履行协议。同年8月，法院判决丙办理该房屋过户手续，丙仍未办理。9月，丙死亡，丁为其唯一继承人。12月，丁将房屋赠给女友戊，并对赠与合同作了公证。下列哪一表述是正确的?(2013年卷三第6题)A．2012年3月，甲、乙按份共有房屋B．2012年8月．甲、乙按份共有旁屋C．2012年9月，丁为房屋所有人D．2012年12月．戊为房屋所有人正确答案：C解析：①《民通意见》第54条规定：“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。”《合伙企业法》第20条规定：“合伙人的出资、以合伙企业名义取得收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。”合伙财产为合伙人共有。但究竟为按份共有抑或共同共有，存有争议。多数观点认为系合伙人共同共有。②根据《合伙企业法》第89条和第33条第1款的规定，清偿合伙企业债务后，合伙财产的分割，按照合伙协议办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商确定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配。该规则亦可适用于个人合伙财产的分割。③本题中，就作为合伙财产的房屋的分割，合伙人甲、乙、丙达成的分割协议(即协商确定)约定为甲、乙共有。这属于基于法律行为的不动产物权变动，根据《物权法》第9条的规定，除法律行为有效和处分人具有处分权外，尚须办理过户登记(登记为物权变动的生效要件)。因丙未履行该协议，未给甲、乙办理过户登记，故房屋所有权未发生移转。2012年3月，该房屋仍为甲、乙、丙共有。故A选项错误。④《物权法》第28条规定：“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书生效或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”据此，通过生效判决发生物权变动的，无须公示(不动产无须登记，动产无须交付)，自判决书生效时即发生物权变动效果。须注意：《物权法》第28条所指的生效判决特指形成判决，而不包括给付判决和确认判决。本题中，2012年8月法院作出的生效判决系给付判决(基于散伙协议的判决)，判决生效后，还须办理过户登记才能发生物权变动效果。因此，2012年8月，甲、乙尚未成为房屋的按份共有人，该房屋仍为甲、乙、丙共有。故B选项错误。⑤《物权法》第29条规定：“因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。”据此，依照继承取得不动产物权的，无须公示，自被继承人死亡或者被宣告死亡时，继承人取得被继承人享有的不动产物权。2012年9月，自丙死亡时，丁替代丙成为房屋的共有人，就是说，丙死亡时，房屋为甲、乙、丁共有，丁因此成为房屋所有权人(共有人也是所有权人)。故C选项正确。题外话：丁也快活不了多久!原因是，根据《继承法》第33条规定的概括继承规则，如丁未放弃继承，丁还须法定承受丙与甲、乙的散伙协议，丁负有为甲、乙办理过户登记的义务。丁无故不为甲、乙办理过户登记的，甲、乙有权请求法院强制执行。⑥2012年12月，丁以自己的名义将该房屋赠与给戊，且将赠与合同办理公证。此时，戊不能取得房屋所有权，原因在于，丁的赠与行为属于无权处分，且赠与不适用善意取得，即使已经给戊办理了过户登记，戊也不能善意取得该房屋所有权；何况丁尚未给戊办理过户登记，仅仅办理了赠与合同公证。故D选项错误。知识模块：物权法10．甲公司开发写字楼一幢，于2008年5月5日将其中一层卖给乙公司，约定半年后交房，乙公司于2008年5月6日申请办理了预告登记。2008年6月2日甲公司因资金周转困难，在乙公司不知情的情况下，以该层楼向银行抵押借款并登记。现因甲公司不能清偿欠款，银行要求实现抵押权。下列哪一判断是正确的?(2009年卷三第8题)A．抵押合同有效，抵押权设立B．抵押合同无效，但抵押权设立C．抵押合同有效，但抵押权不设立D．抵押合同无效，抵押权不设立正确答案：C解析：①《物权法》第20条第1款规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”②预告登记的效力有二：其一，不动产所有人的处分权因预告登记受到限制，未经预告登记权利人的同意不得处分该不动产，处分的不发生物权变动效力。其二，预告登记权利人的不动产债权具有排他效力。③《物权法》第20条的规定进一步体现了《物权法》第15条规定的区分原则。即未经预告登记权利人同意处分该不动产的，只是不能发生物权变动的效果，但并不因此影响处分合同的效力。具体到本题而言，甲与银行的抵押合同是有效的，但不能发生抵押权设立的法律效果(办理了抵押登记也不行!)。④本题惟一正确的答案为C选项。知识模块：物权法11．甲、乙共同继承平房两间，一直由甲居住。甲未经乙同意，接该房右墙加盖一间房．并将三间房屋登记于自己名下，不久又将其一并卖给了丙。下列哪种说法是正确的?(2006年卷三第7题)A．甲、乙是继承房屋的按份共有人B．加盖的房屋应归甲所有C．加盖的房屋应归甲、乙共有D．乙有权请求丙返还所购三间房屋正确答案：B解析：①两个以上的人对同一物分享一个所有权，称为共有。共有分为按份共有和共同共有。按份共有，指两个以上的人按照确定的份额对一个物分享一个所有权。注意：按份共有中的份额是所有权的份额，而不是对共有物的份额。共同共有，指两个以上的人基于共同关系，不分份额地对一个物分享一个所有权。共同共有包括：夫妻共有、家庭共有、合伙财产、(在遗产分割前)共同继承的遗产、婚姻被宣告无效(或被撤销)后当事人同居期间取得的财产。本题中，甲、乙继承了房屋，但一直未分割遗产，房屋处于共同共有状态。故A选项错误。②B选项涉及附合制度。所谓动产与不动产的附合，指动产成为不动产的重要成分，非经毁损或者变更其性质不能分离，则认定动产所有权因附合而消灭，不动产所有权人取得附合后的不动产所有权。但是，甲加盖房屋并不构成附合。因为附合的要求是被附合的动产成为不动产的重要成分，而加盖的房屋属于独立物(在经济上与法律上均为独立物)，不能依照添附理论使其附属于既存的两间房。故B选项正确；C选项错误。须注意：B选项具有缺陷。出题人显然忽略了地基使用权的归属。遗产分割前，甲、乙对于继承的房屋占用范围内的宅基地使用权或者建设用地使用权也处于共同共有状态，因此甲擅自于地基上加盖的房屋所有权的归属就值得推敲了。③如前所述，其中的两间房屋为甲、乙共同共有，其中一件房屋甲单独享有所有权，因此甲将三问出卖给丙时，对共有的两间房屋的出卖属于无权处分，但因登记在甲名下(具有权利外观，已经产生公信力)，且丙符合善意取得的构成要件，所以，甲、乙对两间房屋的共同共有权因丙的善意取得而消灭。故D选项错误。知识模块：物权法12．红光、金辉、绿叶和彩虹公司分别出资50万、20万、20万、10万元建造一栋楼房，约定建成后按投资比例使用．但对楼房管理和所有权归属未作约定。对此，下列哪一说法是错误的?(2010年卷三第7题)A．该楼发生的管理费用应按投资比例承担B．该楼所有权为按份共有C．红光公司投资占50％，有权决定该楼的重大修缮事宜D．彩虹公司对其享有的份额有权转让正确答案：C解析：①《物权法》第103条规定：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。”四家公司共同出资合法建造房屋并约定共有建成的房屋，但未约定共有的类型，根据《物权法》第103条的规定，应视为按份共有。故B选项的表述正确，不当选。②《物权法》第98条规定：“对共有物的管理费用以及其他负担，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，按份共有人按照其份额负担，共同共有人共同负担。”对于份额的确定，《物权法》第104条规定：“按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有。”据此，A选项的表述正确，不当选。③《物权法》第97条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额2／3以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”在没有约定的情况下，红光公司的份额仅占50％，未达到2／3以上，无权单方面决定该楼的重大修缮事宜。C选项的表述错误，当选。④在按份共有中，共有人的份额是对所有权的份额，而不是对共有物的份额，共有人对共有物是不存在份额的。份额的意义在于，除非另有约定，按份共有人应按照份额对共有物享有权利、负担义务。由此得出的结论自然是，按份共有人对共有物整体的处分须受《物权法》第97条规定的限制，但是，按份共有人对其份额享有独立的所有权，有权随意处分。故D选项的表述正确，不当选。知识模块：物权法13．甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1／4，对共有房屋的管理没有进行约定。甲、乙、丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效力的依据．下列哪一表述是正确的?(2012年卷三第6题)A．有效，出租属于对共有物的管理．各共有人都有管理的权利B．有效，对共有物的处分应当经占其有份额2／3以上的共有人的同意，出租行为较处分为轻，当然可以为之C．无效，对共有物的出租属于处分，应当经全体共有人的同意D．有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以视为改良行为，经占共有份额2／3以上的共有人的同意即可正确答案：B解析：①《物权法》第96条规定：“共有人按照约定管理共有的不动产或者动产；没有约定或者约定不明确的，各共有人都有管理的权利和义务。”在对共有物的管理没有约定时，每个共有人均享有管理的权利。但是，此处所谓“各共有人都有管理的权利和义务”，指各共有人依照法定规则享有管理的权利，而非各共有人均享有任意管理的权利。故A选项错误。A选项不是错在前面的结论(“有效”)，而是错在后面的原因(“都有管理的权利”)。②《物权法》第97条规定：“处分共有不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额2／3以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”甲、乙、丙、丁对房屋系按份共有，其份额均为1／4。《物权法》第97条规定的“处分”包括法律上的处分与事实上的处分。前者指直接导致权利变动的法律行为(如出卖、抵押、抛弃所有权)；后者指导致其物质形态变化的事实行为(如重大修缮、改建、消费、毁损)。根据学理上的分类，出租属于负担行为，不属于处分行为。③问题还在于：出租按份共有物，在共有人无约定时，该依照何种规则处理，法律没有规定，法律存有“公开漏洞”。但可经由“举重以明轻”的解释方法对《物权法》第97条进行解释，从而得出处理按份共有物出租所应遵循的法律规范。其思路是：既然在按份共有中，(在对共有物的处分无约定时)经占份额2／3以上的按份共有人的同意，即可对共有物实施处分行为，出租行为较处分行为为轻，举重以明轻，经过2／3以上的按份共有人的同意即可出租共有物，就属于当然的结论。现出租房屋的行为已经得到3／4以上按份共有人的同意(3／4大于2／3)，当然可以出租房屋。故B选项正确；C选项错误。④所谓“改良行为”，指不改变共有物的性质，而增加其效用或者价值的行为(如对房屋重大修缮、给马钉掌)。出租属于“利用行为”，而非改良行为。故D选项错误。⑤题外话：本题中，B选项考了“举重以明轻”的法律解释技术。与此相对，在2011年卷三第2题的B选项中，考了“举轻以明重”的法律解释技术。请对照观之。知识模块：物权法14．下列哪一种情况下，善意第三人不能依据善意取得制度取得相应物权?(2007年卷三第10题)A．保留所有权的动产买卖中，尚未付清全部价款的买方将其占有的标的物卖给不知情的第三人B．电脑的承租人将其租赁的电脑向不知情的债权人设定质权C．动产质权人擅自将质物转质于不知情的第三人D．受托代为转交某一物品的人将该物品赠与不知情的第三人正确答案：D解析：①根据《物权法》第106条的规定，善意取得动产所有权构成要件有五：一是动产适合善意取得(占有委托物可以善意取得；相反，盗赃、遗失物等占有脱离物原则上不发生善意取得；货币或禁止流通物也不适用善意取得)；二是动产的占有人实施无权处分；三是受让人为善意；四是受让人以合理的价格受让(赠与、继承、企业合并不发生善意取得)；五是已经完成了动产的交付(以占有改定的方式交付的不发生善意取得)。②善意取得动产质权的构成要件参照动产所有权善意取得的构成要件，但有一点不同，动产质权的善意取得少一个构成要件，不要求受让人以合理的价格受让(原因在于质押合同和抵押合同都是单务、无偿合同，谈不上质权人或抵押权人以合理的价格受让的问题)。③A选项中，只要符合前述要件，就可善意取得所有权，不存在障碍，故A选项不当选。B选项中，只要符合前述要件，就可善意取得质权，不存在障碍，故B选项不当选。C选项中，若符合善意取得的构成要件，也没有问题，故C选项不当选。D选项中，赠与不发生善意取得，故D选项当选。④关于B选项和C选项的题外话：转质与动产质权的善意取得不是一回事，它们是不同的制度：假设甲将自己的汽车给乙设立质权，乙谎称汽车归己所有，擅自将汽车质押给不知情的丙，丙善意取得质权。假设甲将自己的汽车给乙设立质权，乙以质权人的身份，以自己的责任，擅自将汽车质押给丙，则为责任转质，丙也可以取得质权，但不是善意取得。《物权法》第217条规定了责任转质。知识模块：物权法15．甲、乙结婚后购得房屋一套，仅以甲的名义进行了登记。后甲、乙感情不和，甲擅自将房屋以时价出售给不知情的丙，并办理了房屋所有权变更登记手续。对此，下列哪一选项是正确的?(2008年卷三第13题)A．买卖合同有效，房屋所有权未转移B．买卖合同无效，房屋所有权已转移C．买卖合同有效，房屋所有权已转移D．买卖合同无效，房屋所有权未转移正确答案：C解析：①《物权法》第97条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额2／3以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”《婚姻法解释(一)》第17条规定：“婚姻法第17条关于‘夫或妻对夫妻共同所有的财产，有平等的处理权’的规定，应当理解为：(一)夫或妻在处理夫妻共同财产上的权利是平等的。因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定。(二)夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或者不知道为由对抗善意第三人。”由此可见，出售甲、乙夫妻共同共有的房屋，应经甲、乙一致同意(这不是为了日常生活需要)。②《合同法》第51条规定：“无处分权人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”但是，《买卖合同解释》第3条规定：“当事人一方以出卖人的缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。”据此，《买卖合同解释》第3条构成《合同法》第51条的例外。因无权处分订立的买卖合同，无权处分不影响合同的效力，若无其他效力瑕疵(如行为能力、意思表示方面的瑕疵)，则买卖合同有效，而不是效力待定。因此，甲、丙间的买卖合同有效。③根据《物权法》第106条的规定，善意取得房屋所有权的构成要件有五：一是房屋登记簿出现权属登记错误(产生了权利外观，具有公信力)；二是登记名义人实施无权处分；三是受让人于办理过户登记时仍为善意(不知无权处分的事实)；四是受让人以合理的价格受让(不要求已经支付，仅要求约定以合理的价格受让)；五是已经办理过户登记。本题符合房屋所有权善意取得的构成要件，故丙已经善意取得房屋所有权，甲、乙对房屋的共有权消灭。以前，本题惟一正确的答案是B选项，但是因《买卖合同解释》第3条的出台，我们需要将正确答案修改为C选项。④题外话：假设甲没有经过乙的同意，擅自将房屋以甲和乙的名义出售给丙，丙还能善意取得吗?不能。因为善意取得以无权处分为前提条件，而无权处分是处分人以自己名义订立合同。甲擅自以甲和乙的名义将房屋出卖给丙，属于无权代理，不是无权处分，此时保护丙交易安全的任务交给表见代理制度去完成，与善意取得无关。知识模块：物权法16．关于丙、丁对该玉石所有权的取得问题，下列说法正确的是：(2009年卷三第92题)A．甲将玉石交付给丙时，丙取得该玉石的所有权B．甲、丙的买卖合同成立时，丙取得该玉石的所有权C．丙将玉石交给丁时，丁取得该玉石的所有权D．丁不能取得该玉石的所有权正确答案：C解析：①根据《物权法》第106条的规定，动产所有权善意取得的构成要件有五：一是标的物须为占有委托物(盗赃、遗失物、漂流物、埋藏物、失散的动物为占有脱离物，原则上不能善意取得)；二是动产占有人实施无权处分；三是受让人主观上为善意；四是约定以合理的价格受让(不要求实际支付)；五是已经完成了动产的交付(但以占有改定方式完成交付的，不发生善意取得的效果)。②本题中，乙已经取得了玉石的所有权，甲再将玉石出卖给丙构成无权处分，但因丙是恶意受让人，丙不能善意取得该玉石的所有权。故A选项错误；B选项错误。③动产所有权的善意取得也适用于互易、代物清偿、设立公司的出资等有偿让与行为。丙将自己不享有所有权的玉石以代物清偿的方式抵偿绐善意的丁，完全符合动产所有权善意取得的构成要件，丁善意取得该玉石的所有权。故C选项正确；D选项错误。知识模块：物权法17．关于该玉石的返还问题，下列说法正确的是：(2009年卷三第93题)A．戊已取得了该玉石的所有权，原所有权人无权请求返还该玉石B．该王石的真正所有权人请求己返还该玉石不受时间限制C．该玉石的真正所有权人可以在戊与己的转让行为生效之日起两年内请求己返还该玉石D．该玉石的真正所有权人可以在知道或者应当知道该玉石的受让人己之日起两年内请求己返还该玉石正确答案：D解析：①《物权法》第107条规定：“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起2年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。”这是关于“占有脱离物”原则上不适用善意取得的规定。在该条规定的2年期满之前，占有脱离物恒为占有脱离物，无论辗转多少手，均不发生善意取得的效果。②丁将玉石丢失被戊拾得，戊将其转卖给己。此时玉石为遗失物，原则上不发生善意取得，丁有权自知道或者应当知道己之日起两年内请求己返还。须注意：两年的起算点不是遗失或被盗之日起，而是自知道或者应当知道善意占有人之日起。故A选项错误；B选项错误；C选项错误；D选项正确。知识模块：物权法18．甲公司与乙公司约定，由甲公司向乙公司交付1吨药材，乙公司付款100万元。乙公司将药材转卖给丙公司，并约定由甲公司向丙公司交付，丙公司收货后3日内应向乙支付价款120万元。张某以自有汽车为乙公司的债权提供抵押担保，未办理抵押登记。抵押合同约定：“在丙公司不付款时，乙公司有权就出卖该汽车的价款清偿自己的债权。”李某为这笔货款出具担保函：“在丙公司不付款时，由李某承担保证责任。”丙公司收到药材后未依约向乙公司支付120万元，乙公司向张某主张实现抵押权，同时要求李桌承担保证责任。张某见状，便将其汽车赠与刘某。刘某将该汽车作为出资，与钱某设立丁酒’店有限责任公司，并办理完出资手续。丁公司员工方某驾驶该车接送酒店客人时，为躲避一辆逆行摩托车，将行人赵某撞伤。方某自行决定以丁公司名义将该车放在戊公司维修，为获得维修费的八折优惠，方某以其名义在与戊公司相关的庚公司为该车购买一套全新座垫。汽车修好后，方某将车取走交丁公司投入运营。戊公司要求丁公司支付维修费，否则对汽车行使留置权．丁公司回函请宽限一周。庚公司要求丁公司支付座垫费．丁公司拒绝。问：在刘某办理出资手续后，关于汽车所有权人，下列选项正确的是：(2011年卷三第88题)A．乙公司B．张某C．刘某D．丁公司正确答案：D解析：①《物权法》第191条第2款规定：“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”据此，在抵押期间，抵押人张某未经抵押权人乙同意，将汽车赠与给刘某的行为属于无权处分，同时由于赠与不发生善意取得的效果，故该赠与不能发生所有权移转的效果，刘某并未取得该汽车的所有权。②刘某将自己不享有所有权的汽车作为出资设立丁公司，亦属无权处分，但因丁公司符合《物权法》(第106条规定的动产所有权善意取得的构成要件首先，刘某占有该汽车，产生了权利外观，具有公信力；其次，刘某以自己的名义实施了无权处分；再次，第三人丁公司受让汽车之时为善意，不知刘某实施了无权处分；又次，丁公司属于以合理的价格受让；最后，已经对丁公司完成了现实交付)，丁公司已经善意取得该汽车的所有权。故本题惟一正确的答案是D选项。[常见错误分析]关于善意取得，需强调：①善意取得所有权的构成要件之一是“受让人以合理的价格受让”。在司法考试中，只需要已经“约定以合理的价格受让”，而不要求受让人“已经实际支付了合理价格”。②在不动产善意取得中，若不动产登记簿上存在异议登记、抵押登记、预告登记，则第三人不能为善意，不能发生善意取得不动产物权的效果。但是，自异议登记之日起15日内未起诉的，异议登记失去效力。注意：此时异议登记自动失去效力，即使异议登记尚未被涂销，也不再发生阻碍善意取得的效果。[命题角度拓展]关于《物权法》第107条，需注意：①《物权法》第107条的规范意旨是占有脱离物(盗赃、遗失物、漂流物、埋藏物、失散的动物)，其占有人实施无权处分的，原则上不发生善意取得的效果，权利人可以自知道或者应当知道善意受让人之日起2年内行使回复请求权。《物权法》第107条构成《物权法》第106条的例外。②但是，《物权法》第107条本身存有两个例外：一是货币、无记名有价证券不适用《物权法》第107条。举例说明：甲购买“小沈阳演唱会”门票一张，座位在3排3号。甲不慎遗失该门票，被乙拾得，乙随即以高价出卖给不知情的丙。此时，甲不能依据《物权法》第107条请求丙返还该门票。道理在于，货币、无记名有价证券属于特殊动产，适用“占有即取得所有权”的规则，乙将拾得的门票出卖给丙，属于有权处分。当然，甲可以对乙主张不当得利返还。二是盗赃、遗失物可以善意取得留置权。举例说明：甲的手机丢失，被乙拾得，乙当作己有频繁使用，一日手机故障，乙将手机送到丙处修理，逾期拒不交纳修理费300元。若丙不知道该手机不归乙所有，丙就可以善意取得手机的留置权，手机虽为遗失物，不影响留置权的善意取得。法理基础在于：留置权担保的为劳务债权，且留置权人增加了留置权的价值，故留置权的善意取得制度，也应另作安排。知识模块：物权法19．一日清晨，甲发现一头牛趴在自家门前．便将其拴在自家院内．打探失主未果。时值春耕．甲用该牛耕种自家田地。期间该牛因劳累过度得病．甲花费300元将其治好。两年后，牛的主人乙寻牛来到甲处．要求甲返还，甲拒绝返还。下列哪一说法是正确的?(2009年卷三第13题)A．甲应返还牛，但有权要求乙支付300元B．甲应返还牛，但无权要求乙支付300元C．甲不应返还牛，但乙有权要求甲赔偿损失D．甲不应返还牛，无权要求乙支付300元正确答案：B解析：①《物权法》第109条规定：“拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门。”乙的牛丢失，被甲拾得，乙作为所有权人，有权请求拾得人返还。此外，根据民法理论，返还原物请求权不适用诉讼时效，因此，乙的牛虽然已经丢失两年多，乙的返还原物请求权不受影响。②题外话：假设甲将拾得的牛出售给不知情的丙，由于牛是遗失物，丙原则上不能善意取得，甲有权请求丙返还。但是，根据《物权法》第107条的规定，甲的返还原物请求权(或者说回复请求权)适用2年的除斥期间，甲应当自知道或者应当知道丙之日起两年内请求丙返还。否则，两年期满，丙善意取得该牛。③《物权法》第112条第1款规定：“权利人领取遗失物时，应当向拾得人或者有关部门支付保管遗失物等支出的必要费用。”所谓“必要费用”，指维持遗失物的存在必须支出的费用。本题中，该牛因为给甲耕田劳累过度而生病，甲花费的300元治病费用就不属于“为保管遗失物等支出的必要费用”，不得请求乙补偿。④综上，本题唯一正确的答案为B选项。知识模块：物权法20．方桌将一行李遗忘在出租车上．立即发布寻物启事，言明愿以2000元现金酬谢返还行李者。出租车司机李某发现该行李及获悉寻物启事后即与方某联系。现方某拒绝支付2000元给李某。下列哪一表述是正确的?(2013年卷三第13题)A．方某享有所有物返还请求权，李某有义务返还该行李，故方某可不支付2000元酬金B．如果方某不支付2000元酬金，李某可行使留置权拒绝返还该行李C．如果方某未曾发布寻物启事，则其可不支付任何报酬或费用D．既然方某发布了寻物启事，则其必须支付酬金正确答案：D解析：①《物权法》第112条规定：“权利人领取遗失物时，应当向拾得人或者有关部门支付保管遗失物等支出的必要费用。权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失物时应当按照承诺履行义务。拾得人侵占遗失物的，无权请求保管遗失物等支出的费用，也无权请求权利人按照承诺履行义务。”②本题中，方某与李某间成立了两个债：第一个，拾得遗失物之债，刘某拾得遗失物(且无侵占行为)，刘某有权请求方某支付自己因此支付的必要费用。第二个，悬赏广告之债，方某发布悬赏广告，刘某完成了悬赏广告指定的行为(且无侵占行为)，刘某有权请求方某按照悬赏广告的承诺支付报酬2000元。故A选项错误；D选项正确。③若方某未曾发布悬赏广告，则方某与李某间仍可成立拾得遗失物之债，刘某有权请求方某支付自己因此支出的必要费用。故C选项错误。④留置权的构成要件有四：第一，债权人对债务人的债权已经到期(紧急留置权除外)；第二，债权人合法占有属于债务人的动产；第三，债权人留置的动产与担保的债权属于同一法律关系(商事留置权除外)；第四，不得具有留置权成立的消极事由(约定不得留置、留置违反善良风俗或者留置与债权人负担的义务相违背的，不得留置)。本题中，出题人的意思是：刘某基于拾得遗失物之债占有方某的动产，而刘某基于悬赏广告之债对方某享有2000元的报酬请求权，二者不属于同一法律关系。因此，即使方某拒绝支付2000元的报酬，方某亦不得行使留置权。故B选项错误。⑤C选项与2010年卷三第54题的D选项如出一辙，但惹起了不少争议。知识模块：物权法多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分51-90题，每题2分，共80分。21．某房屋登记簿上所有权人为甲，但乙认为该房屋应当归己所有，遂申请仲裁。仲裁裁决争议房屋归乙所有．但裁决书生效后甲、乙未办理变更登记手续。一个月后，乙将该房屋抵押给丙银行，签订了书面合同，但未办理抵押登记。对此．下列哪些说法是正确的?(2010年卷三第53题)A．房屋应归甲所有B．房屋应归乙所有C．抵押合同有效D．抵押权未成立正确答案：B,C,D解析：①《物权法》第28条规定：“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”因生效的法律文书发生的不动产物权变动属于非基于法律行为的物权变动，不以登记为物权变动的生效要件，自法律文书生效时发生不动产物权的变动。本题中，乙自仲裁裁决书生效时即取得房屋所有权，虽未办理过户登记，对乙取得房屋所有权不生影响。故A选项错误；B选项正确。②题外话：《物权法》第28条规定的生效法律文书仅限于“形成判决”，即行使形成权产生的生效判决；若生效判决是行使请求权产生的给付判决，则在判决书生效时并不能发生物权变动的效果，须经交付或登记才能发生动产或者不动产物权变动。本题没有交代清楚这个生效的裁决书的性质，故有题意不明的缺陷。③《物权法》第31条规定：“依照本法第28条至第30条规定享有不动产物权的，处分该物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力。”乙虽为房屋的所有权人，但由于未经宣示登记即将房屋抵押给丙，不发生物权效力，丙的抵押权未设立。故D选项正确。根据区分原则，乙在办理宣示登记之前，即将房屋给丙设立抵押权，虽抵押权不能设立，但不因此影响抵押合同的成立与生效。故C选项正确。知识模块：物权法22．吴某和李某共有一套房屋，所有权登记在吴某名下。2010年2月1日，法院判决吴某和李某离婚，并且判决房屋归李某所有．但是并未办理房屋所有权变更登记。3月1日，李某将该房屋出卖给张某，张某基于对判决书的信赖支付了50万元价款，并入住了该房屋。4月1日，吴某又就该房屋和王某签订了买卖合同，王某在查阅了房屋登记簿确认房屋仍归吴某所有后，支付了50万元价款，并于5月10日办理了所有权变更登记手续。下列哪些选项是正确的?(2011年卷三第55题)A．5月10日前，吴某是房屋所有权人B．2月1日至5月10日，李某是房屋所有权人C．3月1日至5月10日，张某是房屋所有权人D．5月10日后，王某是房屋所有权人正确答案：B,D解析：①《物权法》第28条规定：“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”据此，基于法院的生效判决发生物权变动的，自判决书生效时发生物权变动，无须公示(不动产无须登记，动产无须交付)。须注意：《物权法》第28条规定的生效判决书仅限于形成判决(行使形成权产生的判决)，而不包括给付判决和确定判决。离婚请求权属于形成权，准予离婚的生效判决书就是形成判决。故2010年2月1日，法院判决吴某和李某离婚，并且判决房屋归李某所有时，自判决书生效时李某就取得该房屋的所有权，李某与吴某对房屋的共有权消灭。故A选项错误。②《物权法》第31条规定：“依照本法第28条至第30条规定享有不动产物权的，处分该物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力。”其规范内容是：通过《物权法》第28条至第30条取得不动产物权(所有权、抵押权、建设用地使用权等)的，无须公示。但未办理宣示登记(登记到自己名下)的，其已经取得的不动产物权不完整，欠缺处分权能。即“未经登记，不得处分；处分的，不发生物权效力。”李某虽于2月1日即依照生效的判决取得了房屋的所有权，但未进行宣示登记，李某对房屋尚无处分权，李某于3月1日将该房屋出卖给张某时，房屋买卖合同虽然有效，但不能发生物权变动的效力。须先办理宣示登记(登记到李某名下)，再办理过户登记(登记到张某名下)，张某才能取得房屋所有权。故B选项正确；C选项错误。③C选项和D选项涉及不动产所有权的善意取得。根据《物权法》第106条，房屋所有权的善意取得的构成要件有五：第一，不动产登记簿出现权属登记错误；第二，登记名义人以自己的名义实施无权处分；第三，受让人系善意；第四，受让人以合理的对价受让；第五，须办理过户登记。4月1日吴某将登记在自己名下的房屋出卖给王某系无权处分，自5月10日给王某办理过户登记时，王某符合善意取得的构成要件，王某善意取得房屋所有权，李某对房屋的所有权因此消灭。故D选项正确。知识模块：物权法23．根据公平正义理念的内涵，关于《物权法》第42条就“征收集体土地和单位、个人房屋及其他不动产”所作的规定，下列哪些说法可以成立?(2012年卷三第51题)A．有公共利益的需要，方可进行征收，实现国家、集体和个人利益的统一B．征收须依照法定权限和程序进行，保证程序公正C．对失地农民须全面补偿，对失房市民可予拆迁补偿，合理考虑不同诉求D．明确保障住宅被征收人的居住务件，保护正当利益和民生正确答案：A,B,D解析：①《物权法》第42条第1款规定：“为了公共利益需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。”故A选项正确；B选项正确。②《物权法》第42条第2款规定：“征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补偿费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。”③《物权法》第42条第3款规定：“征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件。”据此，征收不动产时，对失地农民，应当给予拆迁补偿，而不是可以给予拆迁补偿。对于失房者，应当保证被征收人的居住条件。故C选项错误；D选项正确。知识模块：物权法24．甲、乙、丙、丁分别购买了某住宅楼(共四层)的一至四层住宅，并各自办理了房产证。下列哪些说法是正确的?(2006年卷三第55题)A．甲、乙、丙、丁有权分享该住宅楼的外墙广告收入B．一层住户甲对三、四层间楼板不享有民事权利C．若甲出卖其住宅，乙、丙、丁享有优先购买权D．如四层住户丁欲在楼顶建一花圃，须得到甲、乙、丙同意正确答案：A,B,D解析：①根据题目交待，甲、乙、丙、丁对整栋楼房形成建筑区分所有。各自对其专有部分享有专有权，共同对共有部分享有共有权和共同管理权。②根据《建筑物区分所有权解释》第2条的规定，建筑物的外墙为业主共有。同时，《物权法》第72条第1款规定：“业主对建筑物专有部分以外的共有部分，享有权利，承担义务；不得以放弃权利为由不履行义务。”据此，除业主大会另有决议，利用外墙所得广告收入为业主共有，故A选项正确。③对于三、四层间的楼板，是由三楼和四楼的业主共有，还有由整栋建筑物的全部业主共有。理论上存在争议，出题人采用前一种观点，以后若出现类似问题，仍依照此题给出的结论答题。故B选项正确。④在建筑物区分所有中，业主对其专有部分享有独立的所有权，故某一业主出卖自己的专有部分时，无需赋予其他业主优先购买权(因为这里不存在“简化物权关系，促进物尽其用”的需求。这和按份共有人向共有人以外的第三人转让自己的份额时其他共有人享有优先购买权并不相同)。故C选项错误。⑤根据《建筑物区分所有权解释》第2条的规定，屋顶亦属业主共有。同时，根据《建筑物区分所有权解释》第7条以及《物权法》第76条的规定，改变共有部分的用途、利用共有部分从事经营性活动、处分共有部分，应经“双简单多数决”表决通过，形成有效的决议。即“应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意”。注意：一定要“过”，即超过50％。本题中，只要经过四个人中的三个人的同意即可。原来的答案包括D选项。《物权法》及《建筑物区分所有权解释》颁布后，D选项就有点问题了。这可以理解，因为这是《物权法》出台之前的考题，当时是依照民法理论出的题。知识模块：物权法25．王某有一栋两层楼房，在楼顶上设置了一个商业广告牌。后王某将该楼房的第二层出售给了张某。下列哪些选项是正确的?(2008年卷三第58题)A．张某无权要求王某拆除广告牌B．张某与王某间形成了建筑物区分所有权关系C．张某对楼顶享有共有和共同管理的权利D．张某有权要求与王某分享其购房后的广告收益正确答案：A,B,C,D解析：①《物权法》第70条规定：“业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权，对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。”王某将二层楼房的第二层出售给张某后，王某与张某分别对第一层和第二层享有专有权，共同对房屋的屋顶、承重墙、外墙、地基使用权等共有部分享有共有权和共同管理权，王某与张某对房屋形成建筑物区分所有。故B选项正确。②根据建筑物区分所有的理论，屋顶属于业主共有，王某与张某享有共有和共同管理的权利，故C选项正确。③根据《物权法》第76条以及《建筑物区分所有权解释》第7条的规定，改变共有部分的用途、利用共有部分从事经营性活动、处分共有部分(抵押、出售)，属于应经“双简单多数决”才能决定的事项，即应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意(须注意：“过”必须“超过”50％)。据此，将设置于楼顶的广告牌拆除，属于改变共有部分的用途，须经王某和张某之“双简单多数决”才能形成有效的决议，张某一人的同意仅达到半数，尚未超过半数。故A选项正确。④《物权法》第72条第1款规定：“业主对建筑物专有部分以外的共有部分，享有权利，承担义务；不得以放弃权利为由不履行义务。”据此，业主对共有部分享有共益权，张某有权要求与王某分享其购房后的广告收益，故D选项正确。知识模块：物权法26．北林公司是某小区业主选聘的物业服务企业。关于业主与北林公司的权利义务，下列哪一选项是正确的?(2010年卷三第8题)A．北林公司公开作出的服务承诺及制定的服务细则，不是物业服务合同的组成部分B．业主甲将房屋租给他人使用，约定由承租人交纳物业费，北林公司有权请求业主甲对该物业费的交纳承担连带责任C．业主乙拖欠半年物业服务赍，北林公司要求业主委员会支付欠款，业主委员会无权拒绝D．业主丙出国进修两年返家，北林公司要求其补交两年的物业管理费，丙有权以两年未接受物业服务为由予以拒绝正确答案：B解析：①《物业服务纠纷案件解释》第3条第2款规定：“物业服务企业公开作出的服务承诺及制定的服务细则，应当认定为物业服务合同的组成部分。”故A选项错误。②《物业服务纠纷案件解释》第7条规定：“业主与物业的承租人、借用人或者其他物业使用人约定由物业使用人缴纳物业费，物业服务企业请求业主承担连带责任的，人民法院应予支持。”故B选项正确。③《物业服务纠纷案件解释》第8条第2款规定：“物业服务企业向业主委员会提出物业费主张的，人民法院应当告知其向拖欠物业费的业主另行主张。”故C选项错误。④《物业服务纠纷案件解释》第6条规定：“经书面催缴，业主无正当理由拒绝交纳或者在催告后的合理期限内仍未交纳物业费，物业服务企业请求业主支付物业费的，人民法院应予支持。物业服务企业已经按照合同约定以及相关规定提供服务，业主仅以未享受或者无需接受相关物业服务为抗辩理由的，人民法院不予支持。”故D选项错误。知识模块：物权法27．甲、乙、丙按不同的比例共有一套房屋．约定轮流使用。在甲居住期间，房屋廊檐脱落砸伤行人丁。下列哪些选项是正确的?(2009年卷三第54题)A．甲、乙、丙如不能证明自己没有过错．应对丁承担连带赔偿责任B．丁有权请求甲承担侵权责任C．如甲承担了侵权责任．则乙、丙应按各自份额分担损失D．苓案侵权责任适用过错责任原则正确答案：A,B,C,D解析：①《侵权责任法》第85条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”据此，建筑物脱落致人损害的，采用过错推定的归责方式，由加害人对自己没有过错承担证明责任。其规范意旨还在于，谁对建筑物负有维修或管护义务，就由谁承担过错推定的责任。本题中，在使用人甲占有、使用期间，屋檐脱落致人损害，但因房屋由甲、乙、丙按份共有，房屋的维修义务应由甲、乙、丙共同承担，故责任人应为甲、乙、丙，而不是甲一个人。②《物权法》第102条规定：“因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，按份共有人按照份额享有债权、承担债务，共同共有人共同享有债权、承担债务。偿还债务超过自己应当承担份额的按份共有人，有权向其他共有人追偿。”据此，因甲、乙、丙按份共有的房屋廊檐脱落致人损害，甲、乙、丙应对外承担连带责任。故A选项正确；B选项正确；C选项正确。③在司法考试的范围内，我国侵权责任法上的归责原则有三：过错责任；无过错责任；公平“责任”。过错推定责任不是独立的归责原则，仅为一种归责方式。过错推定责任隶属于过错责任原则，是过错责任原则的特殊适用形态。故D选项正确。知识模块：物权法28．关于共有，下列哪些表述是正确的?(2011年卷三第56题)A．对于共有财产，部分共有人主张按份共有．部分共有人主张共同共有，如不能证明财产是按份共有的．应当认定为共同共有B．按份共有人对共有不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的．按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有C．夫或妻在处理夫妻共同财产上权利平等，因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定D．对共有物的分割，当事人没有约定或者约定不明确的．按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割正确答案：B,C,D解析：①《物权法》第103条规定：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。”故A选项错误。②《物权法》第104条规定：“按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额，视为等额享有。”故B选项正确。③C选项涉及共有物的处分。《物权法》第97条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额2／3以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”夫妻共有属于共同共有，处分夫妻共同财产原则上应遵照《物权法》第97条的规定，经夫妻一致同意后所为的处分方为有效。但婚姻法设有例外规定，应优先于《物权法》第97条适用。《婚姻法解释(一)》第17条规定：“婚姻法第17条关于‘夫或妻对夫妻共同所有的财产，有平等的处理权’的规定，应当理解为：(一)夫或妻在处理夫妻共同财产上的权利是平等的。因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定；(二)夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。”这是关于夫妻相互享有“钥匙权”的规定，属于例外规定。故C选项正确。④《物权法》第99条规定：“共有人约定不得分割共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。因分割对其他共有人造成损害的，应当给予赔偿。”故D选项正确。⑤题外话：夫妻不离婚，可以请求分割夫妻共同财产吗?《婚姻法解释(三)》第4条规定：“婚姻关系存续期间，夫妻一方请求分割共同财产的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外：(一)一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或者伪造共同债务等严重损害夫妻共同财产利益的行为的；(二)一方负有法定扶养义务的人患有重大疾病需要医治，另一方不同意支付相关医疗费用的。”知识模块：物权法29．甲为乙的债权人，乙将其电动车出质于甲。现甲为了向丙借款．未经乙同意将电动车出质于丙，丙不知此车为乙所有。下列哪些选项是正确的?(2008年卷三第59题)A．丙因善意取得而享有质权B．因未经乙的同意丙不能取得质权C．甲对电动车的毁损、灭失应向乙承担赔偿责任D．对电动车毁损、灭失，乙可向丙索赔正确答案：A,C,D解析：①须注意：质权善意取得的构成要件不同于动产所有权善意取得的构成要件。质权善意取得不需要受让人“以合理的价格受