xin2011行政法与行政诉讼法

2024/4/4行政法与行政诉讼法1行政法

与行政诉讼法2024/4/4行政法与行政诉讼法2引言2024/4/4行政法与行政诉讼法3第一章行政法概述第一节行政与行政法一、行政〔一〕关于行政的界说1.一般行政：是其他社会组织对其内部的组织与管理。2.公共行政：是国家基于公共利益对社会事务的组织与管理。二者的区别：1、性质不同：政治、经济、治安、交通等领域。2、目的不同：一个是公共利益，一个是组织利益。3、手段不同：后者有强制力。2024/4/4行政法与行政诉讼法4〔二〕行政的分类和特征

1、行政的分类

行政积极行政消极行政干预行政给付行政负担行政授益行政羁束行政裁量行政2024/4/4行政法与行政诉讼法5

2、行政的特征1、行政具有国家意志性。2、行政具有执行性。3、行政具有法律性。4、行政具有强制性。2024/4/4行政法与行政诉讼法6〔三〕现实生活中行政范围的扩大

我国行政法中的行政已不限于行政机关的组织和管理活动。而扩展到非国家行政机关的公共组织。如一些公共团体，企业，单位的组织和管理活动。如公立学校对学生的处分等。2024/4/4行政法与行政诉讼法7二、行政法(一〕各国学者们对行政法涵义的概括1、法国：行政法被认为是调整行政活动的公法。2、英美：行政法被认为主要是“控制行政机关权力的法律”。3、德国：行政法是指以特有的方式调整行政——行政行为、行政程序和行政组织的法律标准的总称。并把行政法分为一般行政法与特别行政法、外部行政法与内部行政法。〔二〕从行政法的目的出发定义行政法1、管理论2、控权论3、平衡论2024/4/4行政法与行政诉讼法8〔三〕行政法的定义所谓行政法是调整行政活动的法律标准的总称，它主要标准国家行政权力的组织，行政权力的活动以及对行使权力后果如何补救，其目的在于实现依法行政，确认或建立行政法律秩序。2024/4/4行政法与行政诉讼法9

这一定义包含以下几层涵义：

1、行政法的核心是对行政权力的控制。2、行政法是标准承担行政权力的组织、行政权力的活动，以及对权力行使的后果进行补救的法律。3、行政法的目的在于实现依法行政，确认或建立符合人民利益和意志的行政法律秩序。2024/4/4行政法与行政诉讼法10〔四〕行政法的特点1、范围的广泛性。2、很强的命令服从性。3、内容的易变性。4、形式的多样性。行政法没有统一、完整的法典。5、行政法实体标准与程序性标准相互交织。2024/4/4行政法与行政诉讼法11第二节行政法的渊源与分类一、行政法的渊源行政法的渊源是指行政法的具体表现形式。主要包括：1．宪法。2．法律。3．行政法规。4．地方性法规。5．自治条例和单行条例。6．规章。7．国际条约与协定。8．法律解释。

2024/4/4行政法与行政诉讼法12

二、行政法的分类1、一般行政法与特别行政法2、实体行政法与程序行政法3、行政组织法、行政行为法、行政监督法和行政救济法

2024/4/4行政法与行政诉讼法13第四节行政法的根本原那么一、行政法根本原那么的含义行政法的根本原那么是贯穿于行政法律标准之中，指导行政权力的获得、行使及对其监督的根本准那么，也是揭示行政法根本特征并将其与其他部门法区别开来的主要标志。2024/4/4行政法与行政诉讼法14一、合法行政合法行政是指行政机关实施行政管理，应当依照法律、法规、规章的规定进行；没有法律、法规、规章的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。具体包括：1、法律保存法律保存是指宪法关于人民根本权利的限制等专属立法事项，必须由立法机关通过法律规定，行政机关不得代为规定，行政机关实施任何行政行为皆必须有法律授权，否那么，其合法性将受到质疑。法律保存又分为绝对保存和相对保存。

2024/4/4行政法与行政诉讼法152、法律优先首先是指行政机关的一切行政活动都要服从全国人大及全国人大常委会所制定的法律。其次，法律优先指法律在效力位阶上处于最高层次，在行政活动所依据的法律、法规和规章中，法律的位阶高于行政法规、行政规章和行政标准性文件等任何其他标准，一切行政法规、行政规章和行政标准性文件等都不得与法律相抵触。

2024/4/4行政法与行政诉讼法16二、合理行政合理行政要求行政机关实施行政管理，应当遵循公平、公正的原那么。要平等对待行政管理相对人，不偏私、不歧视。行使自由裁量权应当符合法律目的，排除不相关因素的干扰；所采取的措施和手段应当必要、适当；行政机关实施行政管理可以采用多种方式实现行政目的的，应当防止采用损害当事人权益的方式。合理行政原那么的具体要求包括：

2024/4/4行政法与行政诉讼法171．行政行为必须平等对待相对人。2．行政行为必须符合法律的目的。3．行政行为必须具有正当的动机，必须考虑相关的因素，排除不相关因素的干扰。4．行政行为必须符合比例原那么的要求。比例原那么的具体要求是：适当性原那么必要性原那么法益相称性原那么2024/4/4行政法与行政诉讼法18三、程序正当原那么〔1〕行政公开。〔2〕不做自己案件的法官。〔3〕不在事先未通知和听取相对人申辩意见的情况下，作出对相对人不利的决定。〔4〕说明理由。〔5〕不单方接触。〔6〕严格遵循法定程序，行政行为要符合法定的方式、步骤、顺序和时限。2024/4/4行政法与行政诉讼法19四、信赖保护原那么老实守信要求行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，应当依照法定权限和程序进行，并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿。老实守信原那么的内容包括政府提供信息的真实性、信守承诺和信赖保护三个方面：1．提供全面、准确、真实的信息。2．信守承诺。3．信赖保护。具体要求做到：2024/4/4行政法与行政诉讼法20〔1〕行政行为一经作出，非有法定事由并经法定程序不得随意撤销、废止或改变，以保护行政相对人的既得利益和合理期待；〔2〕行政机关对行政相对人作出授益行政行为后，即使事后发现有违法情形，只要这种违法情形不是因行政相对人的过错(如胁迫、欺骗或行贿等)造成的，行政机关亦不得撤销或改变，除非不撤销或改变此种违法行政行为将会严重损害国家、社会的公共利益；2024/4/4行政法与行政诉讼法21〔3〕行政行为作出后，如事后据以作出该行政行为的法律、法规、规章修改或废止，或者据以作出该行政行为的客观情况发生重大变化，为了公共利益的需要，行政机关可以撤销、废止或改变已经作出的行政行为。但是行政机关在作出撤销、废止或改变已经作出的行政行为的决定前，应进行利益衡量；〔4〕行政机关撤销或改变其违法作出的行政行为，如这种违法情形不是因行政相对人的过错造成的，对行政相对人因此受到的损失应予以赔偿。行政机关因公共利益的需要撤销、废止或改变其合法作出的行政行为，如这种撤销、废止或改变导致行政相对人的损失，要对相对人的损失予以公平的补偿。2024/4/4行政法与行政诉讼法22第二章行政主体

第一节行政主体的概念一、定义行政主体是一个严格的法律概念。从法律的角度观之，行政主体是指享有行政职权，能以自己的名义行使国家行政职权，作出影响行政相对人权利义务的行政行为。并能由其本身对外承担行政法律责任的组织。2024/4/4行政法与行政诉讼法23

二、与相关概念的关系1、行政主体与行政法的主体2、行政主体与行政机关并非所有的行政机关都可以成为行政主体并非所有行政机关在所有的场合都是行政主体成为行政主体不限于行政机关3、行政主体与公务员2024/4/4行政法与行政诉讼法24

三、行政主体的特征1、行政主体是一种组织，而不是个人2、行政主体是依法享有国家行政权力的组织3、行政主体是能够以自己的名义行使行政权的组织4、行政主体是能够独立承担法律责任的组织2024/4/4行政法与行政诉讼法25第二节行政主体的分类一、职权行政主体和授权行政主体二、综合行政主体和专门行政主体三、外部行政主体与内部行政主体2024/4/4行政法与行政诉讼法26第三节行政机关概述一、含义指从中央到地方的各级人民政府及其他具有法人资格、能以自己的名义行使行政权并承担因此而产生的法律责任的行政单位，具有行政主体资格，可以成为行政法律关系中的一方特定主体。2024/4/4行政法与行政诉讼法27二、特征1、政治性和权威性2、执行性和法律附属性3、相对独立性4、适应性和创造性5、统一性和层次性6、社会性、专业性和效劳性2024/4/4行政法与行政诉讼法28三、行政机关的分类

〔一〕一般行政机关与部门行政机关〔二〕职能性行政机关与专业性行政机关〔三〕常设性行政机关与非常设性行政机关〔四〕专门执法机关与普通管理机关〔五〕首长制行政机关与委员制行政机关〔六〕派出行政机关与被派出行政机关2024/4/4行政法与行政诉讼法29第三节我国现行行政机关的体系

中央行政机关

组成部门〔部、委、行、署〕★

直属机构〔总局、局〕★

部门管理的国家局——部管局〔局〕

国务院

办公机构——办公厅

办事机构〔办公室、研究室〕

议事协调机构——国务院学位委员会等

注意：只有组成部门的设立、增加、减少、合并须经全国人大或其常委会批准，其他国务院可自主决定。

历年真题：2004-3-74，关于国家行政机构，以下哪些说法是不正确的？

A、国家粮食局是国务院直属机构

B、国务院台湾事务办公室是主管台湾事务的办事机构

C、财政部的司级内设机构的增设由财政部审核，国务院机构编制管理机关批准

D、国务院学位委员会是国务院组成部门

2024/4/4行政法与行政诉讼法30

中央与地方行政机关、行政机构

部门的设、增、减、并派出机关的设立国务院组成部门须经全国人大或其常委会决定，其它可自主决定大区制度已废除省级政府报上一级政府批准，本级人大常委会备案设地区行署须经国务院批准市级政府报上一级政府批准，本级人大常委会备案无派出机关县级政府报上一级政府批准，本级人大常委会备案县级政府设区公所须经省批准，市辖区或县级市设街办须经上一级政府批准

2024/4/4行政法与行政诉讼法31

各类机关、机构、组织的行政主体资格

中央机关与机构地方机关与机构非政府组织与个人是主体①国务院

②国务院组成部门

③国务院直属单位和特设机构

④国务院组成部门管理的机构

⑤经授权的内设机构

⑥经授权的议事协调机构（学位）

①各级人民政府

②县以上政府工作部门、直属机构、特设机构

③三种派出机关（行署、区公所、街道办事处）

④中央机关或机构依法设立的分支机构

⑤经授权的派出机构、内设机构

⑥特定条件下的综合执法机构

①被授权的企业组织（如公用事业单位）

②被授权的事业单位（如高等院校）

③被授权的社会团体（如某些行业协会）

④被授权的基层群众性自治组织（如村居委会）非主体①国务院办公机构、办事机构

②未经授权的内设机构

③未经授权的议事协调机构

①地方政府办公机构、办事机构

②未经授权的内设机构、派出机构

③未经授权的议事协调机构

受委托的组织和个人

2024/4/4行政法与行政诉讼法32第四节其他行政主体

一、含义：二、法律法规授权的组织法律法规授权的组织指法律、法规、将某些行政职权授予行政机关以外的组织，被授权者以自己的名义实施行政管理活动和行使行政职权，并由自己对外承担行政活动的相应法律责任。

2024/4/4行政法与行政诉讼法33二、类型1、政府机关的内设机构2、政府职能部门的派出机构3、社会组织三、法律地位独立的行政主体2024/4/4行政法与行政诉讼法34第五节

公务员一、公务员概述〔一〕公务员的概念〔二〕公务员的分类1、一般职公务员与特别职公务员2、综合类公务员、专业技术类公务员与行政执法类公务员三、公务员的法律地位任何身份下都具有特定的权利义务。公务员有公务员的权利义务，公民有公民的权利义务，明确两者的不同有着重要意义。如果损害的是公务员的权利，其救济途径为申诉；如果损害的是公民的权利，其救济途径为复议、诉讼和请求国家赔偿。

2024/4/4行政法与行政诉讼法35二、公职关系〔一〕公职关系的概念〔二〕公职关系的发生1、考任：公开、平等、竞争、择优录用条件分为机关职位条件和报考资格条件。前者是指有编制空缺和职位空缺；后者又分为法定资格条件和机关拟定资格条件。法定资格条件包括中国公民、年满18周岁、拥护宪法、具有良好的品行、具有正常履行职责的身体条件、具有符合职位要求的文化程度和工作能力及法定的其他条件。机关拟定条件是省级以上公务员主管部门根据所要录用的特定职位的要求而规定的资格条件。2、选任3、聘任4、调任2024/4/4行政法与行政诉讼法36〔三〕公职关系的内容1、公务员的奖惩1〕公务员的考核。考核的内容包括德、能、勤、绩，重点是工作业绩。考核分为平时考核和定期考核，以平时考核为根底。定期考核的结果分为优秀、称职、根本称职和不称职四个等次。定期考核结果应当以书面形式通知公务员本人。

2〕奖励，是在考核根底上对工作表现突出，有显著成绩和奉献以及有其他突出事迹的公务员的褒奖和鼓励。奖励的种类，是嘉奖、三等功、二等功、一等功，授予荣誉称号。公务员或者公务员集体有以下情形之一的，应当撤消奖励：弄虚作假，骗取奖励的；申报时隐瞒严重错误或者严重违反规定程序的；法律法规规定应当撤消奖励的其他情形。

3〕惩戒，是指对违反行政纪律尚未构成犯罪，或者虽然构成犯罪但是依法不追究刑事责任的公务员应当充当纪律责任的公务员给予的行政处分。

行政处分种类有：警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。行政机关应将拟给予的行政处分及依据的事实、理由、法律依据告知公务员本人。公务员有权进行陈述和申辩。正式处分决定应当书面通知本人。2024/4/4行政法与行政诉讼法37〔四〕公职的退出

1、退休。退休的原因是：〔1〕到达法定的退休年龄；〔2〕完全丧失工作能力；〔3〕根据公务员法第88条的规定提前退休。

2、辞职。辞职包括辞去领导职务和辞去公职。通常情况下，公务员经过批准可以辞去公职，但假设有公务员法第81条规定的情形，不得辞去公职。辞去领导职务分为：〔1〕法定辞职；〔2〕个人辞职；〔3〕引咎辞职。

公务员有以下情形之一的，不得辞去公职：

①未满国家规定的最低效劳年限的；

②在涉及国家秘密等特殊职位任职或者离开上述职位不满国家规定的脱密期限的；

③重要公务尚未处理完毕，且须由本人继续处理的；

④正在接受审计、纪律审查，或者涉嫌犯罪，司法程序尚未终结的；

⑤法律、行政法规规定的其他不得辞去公职的情形。

2024/4/4行政法与行政诉讼法383、辞退。公务员法第83条规定了辞退的5种情形。但有以下情形不得辞退：因公致残，被确认丧失或者局部丧失工作能力的；患病或者负伤，在规定的疗养期内的；女性公务员在孕期、产假、哺乳期内的；法律、行政法规规定的其他不得辞退的情形。

公务员有以下情形之一的，予以辞退：

①在年度考核中，连续两年被确定为不称职的；

②不胜任现职工作，又不接受其他安排的；

③因所在机关调整、撤销、合并或者缩减编制员额需要调整工作，本人拒绝合理安排的；

④不履行公务员义务，不遵守公务员纪律，经教育仍无转变，不适合继续在机关工作，又不宜给予开除处分的；⑤旷工或者因公外出、请假期满无正当理由逾期不归连续超过十五天，或者一年内累计超过三十天的。2024/4/4行政法与行政诉讼法39第七章行政行为的一般理论第一节行政行为的概念与特征一、行政行为的含义行政行为是指行政主体运用行政权在实施行政管理活动中所作出的具有法律意义和法律效果的行为。1、主体要素2、权力要素3、法律要素2024/4/4行政法与行政诉讼法40二、行政行为的特征1、附属法律性2、自由裁量性3、单方意志性4、效力先定性5、强制性2024/4/4行政法与行政诉讼法41第二节行政行为的分类行政行为抽象行政行为具体行政行为外部行政行为内部行政行为羁束行政行为自由裁量行政行为依申请的行政行为依职权的行政行为单方行政行为双方行政行为作为的行政行为不作为的行政行为行政行为的其他分类2024/4/4行政法与行政诉讼法42抽象行政行为与具体行政行为行政行为抽象行政行为具体行政行为制定标准性文件行政立法行为制定行政规章行为制定行政法规行为许可给付征收确认处分奖励裁决强制申诫罚财产罚能力罚自由罚行政强制执行行政强制措施代执行执行罚直接强制2024/4/4行政法与行政诉讼法43划分行政行为的意义：

法院不受理的情况：1、国防、外交的国家行为2、行政法规、规章或者行政机关制订发布的具有普遍约束力的决定3、行政机关对工作人员的奖惩任免4、法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为2024/4/4行政法与行政诉讼法44第八章抽象行政行为第一节抽象行政行为概述一、抽象行政行为的概念抽象行政行为，是指国家行政机关制定法规、规章和具有普遍约束力的决定、命令等行政规那么的行为。二、抽象行政行为的特征1、是国家行政机关实施的行为。2、是一种制定规那么的行为。2024/4/4行政法与行政诉讼法45三、抽象行政行为的种类种类权限范围行政法规既可对上位法做出执行性、补充性规定，也可自主创设权利义务

行政法规的名称有三个：条例、规定、办法。关于宏观问题的规定，叫条例；关于某个方面的，叫规定；关于一个具体问题的，叫办法。我们了解这三个名称非常重要。换句话讲，如果国务院制定的文件不叫条例、规定、办法，就说明不是行政法规，是行政法规以外的文件。后面要讲到，在某些情况下只有行政法规能规定的事情，其他的规范性文件就不能做。行政规章原则上只能对上位法做出执行性、补充性规定，不得自主创设权利义务其他行政规范性文件原则上只能严格遵循上位法，仅限于做出执行性规定2024/4/4行政法与行政诉讼法46第二节行政立法行为一、行政立法的概念行政立法是行政机关根据法定权限并按法定程序制定和发布行政法规和行政规章的活动。二、行政立法的分类1、职权立法和授权立法2、执行性立法和创制性立法3、中央立法和地方立法2024/4/4行政法与行政诉讼法47三、行政立法的原那么1、民主立法原那么2、法制统一原那么3、可操作性原那么2024/4/4行政法与行政诉讼法48四、行政法规的制定程序主体国务院权限①执行法律规定的事项；②执行宪法规定的国务院职权事项；③执行全国人大及其常委会授权的事项立项①由国务院有关部门报请立项；②由国务院法制机构拟订年度立法工作计划报国务院审批起草①由有关部门起草或由国务院法制机构起草、组织起草；

②由起草部门主要负责人签字送审（几个部门共同起草的，共同签名）审查①国务院法制机构负责审查；②直接涉及公民、法人或其它组织切身利益的可以听证，有关行政许可的必须听证；③由法制机构主要负责人建议提请审议，但调整范围单一、各方面意见一致或法律配套法规可以传批决定①国务院常务会议审议，法制机构或起草部门做说明；或直接由国务院审批②总理签署国务院令公布施行公布①标准文本为国务院公报文本；②公布后30日后施行，但涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确定及公布后不立即施行将有碍法规施行的，可以自公布之日起施行；③公布后30日内由办公厅报请备案解释①属条文本身问题的，国务院各部门和省级政府可要求解释，由国务院法制机构拟订解释草案报国务院同意后，由国务院或其授权的有关部门公布；

②属具体应用问题的，国务院各部门与省级政府的法制机构可请求解释，由国务院法制机构解释答复；涉及重大问题的由其提出意见报国务院同意后答复；全国人大常委会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规、地方性法规、自治法规，在中国违宪违法审查权专属全国人大常委会2024/4/4行政法与行政诉讼法49五、部门规章与地方规章的制定程序

制定机关报请立项决定公布备案部门规章国务院组成部门、直属机构、部分直属事业单位部门工作机构部务会议或委员会会议决定标准文本为本部门或国务院公报公布后30日内由法制机构报请备案地方性规章省级政府和较大市政府省会市、经济特区所在市、国务院批准的较大的市）政府工作部门或其下级政府政府常务会议或全体会议决定标准文本为地方政府公报说明：对于其他行政规范性文件的制定问题，尚无法律集中调整，原则上参照规章的制定进行。2024/4/4行政法与行政诉讼法50第三节制定其他行政标准性文件行为其他行政标准性文件，是指行政机关及被授权组织为实施法律和执行政策，在法定权限内制定的除行政法规和规章以外的决定、命令等普遍性行为规那么的总称。制定发布行政决定、命令的机构，可以是国务院和地方各级人民政府。各级人民政府有权以发布决定、命令的形式行使其各种职权。国务院除了制定行政法规以外，还发布一些标准性文件。国务院各部委和地方一定级别的政府在制定规章以外，还可以制定规章以外的标准性文件。规章制定主体以下的行政机关，也可以制定标准性文件。以上三种文件，统称“其他行政标准性文件”。县级以上地方各级人民政府有权改变或者撤销各工作部门的不适当的命令、指示和下级人民政府的不适当的决定、命令。

《行政复议法》把规章制定主体制定的规章以外的其他标准性文件，以及规章以下的标准性文件，纳入了行政复议申请权的范围，并统称为“规定”。对于规定不服，可以在对具体行政行为申请复议的同时，一并要求复议。统称的“规定”与作为单个行政法规和规章名称的“规定”要区分开来认识。当然，复议的对象，不包括国务院的行政法规和其他标准性文件，也不包括行政规章。2024/4/4行政法与行政诉讼法51司法考试真题：以下有关法律标准的适用和备案的哪一种说法是正确的？

A、地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决

B、不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决

C、地方政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销

D、凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销

2024/4/4行政法与行政诉讼法52第九章具体行政行为第一节具体行政行为的成立具体行政行为的成立，是指具体行政行为在法律上存在。一、行政权能的存在二、行政权的实际运用三、法律效果的存在四、意思表示行为的存在2024/4/4行政法与行政诉讼法53第二节具体行政行为的合法要件行政行为的合法有效要件，是指行政行为成立生效时所应具备的根本法律要素。它包括：一、行政行为主体合法二、行政行为权限合法三、行政行为依据合法四、行政行为内容合法五、行政行为程序合法六、行政行为形式合法2024/4/4行政法与行政诉讼法54第三节具体行政行为的效力一、具体行政行为效力的含义

三者是密切联系在一起的，在特定的语境下是一种“交叉复合”的关系，表现为：行政行为合法是行政行为效力的来源，而行政行为具有法律效力又是行政行为能否产生预期法律效果的前提。行政行为的法律效果行政行为的效力行政行为合法2024/4/4行政法与行政诉讼法55二、具体行政行为效力的内容

具体行政行为的效力，是指具体行政行为一经作出，就具有以国家强制力为保障的约束力。这种约束力主要表现为：1、具体行政行为的公定力2、具体行政行为确实定力3、具体行政行为的拘束力4、具体行政行为的执行力效力含义产生条件后果拘束力形式上推定的效力一经生效即产生当事人应遵守；做出者不得随意更改；他人不得随意干预确定力实质上确定的效力争议期过后产生具体行政行为确定的权利义务关系不再争议，不得更改执行力现实中实现的效力履行期过后产生使用国家强制力实现具体行政行为确定的权利义务安排具体行政行为作出产生拘束力产生确定力产生执行力没有明显重大违法经过争议期经过履行期条件效力后果无效行为明显重大违法；如要求行对人去犯罪、行为毫无法律依据、毫无事实根据自始不发生任何效力可随时主张无效；随时宣告无效；可获国家赔偿撤销行为一般违法或明显不当被撤销前推定为有效，撤销后溯及为自始无效需依法定程序撤销；撤销后可获国家赔偿废止原有法律依据已改变；客观情况发生重大变化；行为目的已实现，无须继续存在废止前有效；废止后无效因信赖保护可获国家补偿2024/4/4行政法与行政诉讼法58第十章

行政许可第一节行政许可概述一、行政许可的概念和特征行政许可是指行政主体应行政相对方的申请，通过颁发许可证、执照等形式，依法赋予行政相对方从事某种活动的法律资格或者实施某种行为的法律权利的行政行为。2024/4/4行政法与行政诉讼法59

行政许可的特征表现为：1、行政许可是一种具体行政行为2、行政许可是依申请的行政行为3、行政许可是一般禁止特别解禁的行政行为4、行政许可是要式行政行为。行政许可证的表现形式有：许可证、执照、注册登记证、准购证、准生证、准印证、取水证、适航证、认可证、通行证、携运证、驾驶证，特许证、凭照、护照、意见书、合格证等。5、行政行可是一种授益行政行为。2024/4/4行政法与行政诉讼法60可以设定许可的事项①一般许可：从事直接涉及公共利益或个人重大利益的特殊活动②特许：有限自然资源的开发利用、公共资源的配置或特定行业的市场准入③认可：特定职业行业资格、资质确实定④核准：特定设备、设施、产品、物品的检验、检测、检疫⑤登记：企业或其他组织的设立可以不设定许可的标准①能够自主决定的②市场能够调节的③能够自律管理的④能够事后监督的2024/4/4行政法与行政诉讼法61可以不设定许可的标准①能够自主决定的②市场能够调节的③能够自律管理的④能够事后监督的

圈外不得设定许可可以设定许可〔第12条〕可以不设定许可〔第13条〕

创设经常性许可创设非经常性许可制定具体规定禁止设定许可法律√×无此情况中央立法无特殊禁止行政法规√必要时国务院可以决定方式设定；实施后除临时性许可外，应及时提请全国人大及其常委会立法或自行制定行政法规行政法规、地方性法规、行政规章可在上位法范围内作出具体规定，但不得增设许可，不得增设违反上位法的其他条件地方法规√×①必须由国家统一确定资格资质的许可②企业或其他组织的设立登记及其前置性许可③限制外地生产、经营、服务、商品进入的许可省级地方规章×上位法未创设许可的，必要时省级政府规章可以创设临时性许可；该许可实施满1年需继续实施的，应当提请本级人大及其常委会制定地方性法规授权实施委托实施集中实施统一、联合、集中办理原有方式行政机关实施委托机关实施多个机关实施多个机关（部门）分别实施现有方式被授权组织实施受委托机关实施一个机关实施多个机关（部门）一起实施细节问题被授权组织以自己名义实施委托内容应公告；并以委托机关名义实施；且不得转委托经国务院批准，省级政府决定政府指定一个机关牵头办理，或要求多个机关共同办理行政许可的实施机关2024/4/4行政法与行政诉讼法64三、行政许可的原那么1、合法原那么。《行政许可法》第4条：设定和实施行政许可，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。2、公开、公平、公正原那么。《行政许可法》第5条：设定和实施行政许可，应当遵循公开、公平、公正的原那么。有关行政许可的规定应当公布；未经公布的，不得作为实施行政许可的依据。行政许可的实施和结果，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的外，应当公开。符合法定条件、标准的，申请人有依法取得行政许可的平等权利，行政机关不得歧视。3、便民原那么。《行政许可法》第6条：实施行政许可，应当遵循便民的原那么，提高办事效率，提供优质效劳。4、救济原那么。《行政许可法》第7条：公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政许可，享有陈述权、申辩权；有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼；其合法权益因行政机关违法实施行政许可受到损害的，有权依法要求赔偿。

2024/4/4行政法与行政诉讼法655、信赖保护原那么。《行政许可法》第8条：公民、法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护，行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可。行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的，行政机关应当依法给予补偿。6、禁止转让原那么。《行政许可法》第9条：依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外，不得转让。7、监督原那么。《行政许可法》第10条：县级以上人民政府应当建立健全对行政机关实施行政许可的监督制度，加强对行政机关实施行政许可的监督检查。行政机关应当对公民、法人或者其他组织从事行政许可事项的活动实施有效监督。

2024/4/4行政法与行政诉讼法66第二节行政许可的分类一、一般许可和特殊许可以许可的范围为标准二、行为许可和资格许可以许可的内容不同三、排他性许可和非排他性许可以被许可人享有的许可利益是否唯一为标准四、独立证书许可和附文件许可以许可文件是否具有独立性为标准五、以许可的目的和行政管理的具体内容为标准，分为：

保障公共平安许可、保证人民健康许可、维护社会风气许可、交通平安许可、保护重要资源和生态环境许可、进出口贸易许可、城市管理许可、当事人的合法权益许可、开展国民经济许可等

2024/4/4行政法与行政诉讼法67第三节行政许可的程序一、普通程序包括申请、审查、作出决定并送达申请人、告知申请人有关救济的权利和途径等程序。二、特别程序包括特许程序、认可程序、核准程序、登记程序。上级行政机关对下级行政行关实施行政许可的监督、行政机关对被许可人的监督以及行政许可的撤销与注销。2024/4/4行政法与行政诉讼法68三、行政许可的听证程序行政许可听证是行政机关在作出是否准予行政许可决定之前，由行政机关告知申请人或者利害关系人听证权利，行政相对人陈述意见、提供证据以及行政机关听取意见、接纳证据并作出相应决定等程序构成的一种法律制度。1、主动型的听证〔法定性听证〕2、依申请的听证〔选择性听证〕3、案卷排它：行政机关应当根据听证笔录作出决定〔记多少，算多少，没记的，全拉倒〕

申请、受理、审查、决定变更与延续听证重要制度①委托申请：可委托他人代为申请，但人身性许可除外②电子政务：行政机关有推行电子政务的义务，当事人可通过多种灵活方式（主要是电信电子方式）申请许可③正当程序：需核实申请材料，实质内容应有2人以上进行④跨级上报：须跨级上报的许可，下级机关应将有关材料直接上报，上级机关不得要求申请人重复提供材料⑤陈述申辩：许可事项直接关系他人重大利益的，申请人、利害关系人有权陈述申辩⑥政务公开：准予许可的决定应公开，公众有权查阅当事人要求变更或延续的应当申请，符合法定条件的，行政机关应当依法准予变更或者延续①启动方式：对法定事项或涉及公共利益的事项可决定听证（依职权）；对直接涉及申请人与他人重大利益的事项应告知听证权（依申请）②公务回避：申请人、利害关系人有权申请听证主持人回避（实体回避）；行政机关应指定审查工作人员以外的人员主持听证（程序回避）③案卷排它：行政机关应当根据听证笔录作出决定行政许可的一般程序重要期限①补正告知期限：补正告知应在5日内1次做出，否则视为受理申请②决定期限：A一机关决定（20日内决定，经本机关负责人批准可延长10日）；B平级多机关决定（统一联合集中办理的45日内决定，经本级政府负责人批准可延长15日）；C跨级多机关决定（下级机关应在20日内审查完毕）③颁证期限：10日内颁发送达许可证或加贴、加盖标志物④听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫等时间另计①需延续的应在许可有效期届满30日前申请②应在许可有效期满前决定，逾期视为准予延续①申请期限：权利人应在被告知听证权利之日起5日内申请听证②告知期限：行政机关应于举行听证7日前告知听证时间与地点，必要时予以公告③组织期限：行政机关应当在20日内组织听证行政许可的期限特许的决定应通过招标、拍卖等竞争性方式作出决定认可的决定对公民根据考试成绩等决定，对单位根据考核结果决定核准的决定应在5日内指派2人以上核准，不需进一步分析即可得出结论的应当场决定登记的决定申请材料齐全、符合法定形式的，应当当场给予登记有数量限制的许可多人符合条件的，应当根据受理申请的顺序决定许可行政许可实施的特殊程序责令改正撤销许可注销许可情况①资源使用许可未履行开发利用义务②市场准入许可未履行低廉收费、普遍服务、稳定服务等义务③直接关系重要安全的设备设施存在隐患①行政机关违法准予许可：滥用职权；玩忽职守；超越职权；违反程序；授予不具备资格条件者以许可等②申请人违法获得许可：欺骗、贿赂等①许可期满未续②主体丧失能力③撤销撤回吊销④不可抗力等等后果情况①②应责令限期改正情况③应责令停建停用，并立即改正情况①可获赔偿；情况②不能；可能对公共利益造成重大损害的不予撤销许可终止行政许可的监督检查补偿程序①由行政机关先行处理，行政机关不予答复或不服补偿决定的可以复议或诉讼②法院审理行政许可补偿案件可以适用调解，具体程序参照行政赔偿的调解补偿标准①法定标准：单行法对补偿标准已有规定的，从其规定②实际损失标准：单行法没有规定的，一般在实际损失范围内确定补偿数额③实际投入标准：特许被撤回的，一般按照当事人实际投入的损失确定补偿数额2024/4/4行政法与行政诉讼法74第十一章行政处分第一节行政处分概述一、概念与特征行政处分是国家行政机关以及其他行政主体，对其认为违反行政法律标准的行政相对人给予行政制裁的具体行政行为。行政处分的特征：1、行政处分的适用主体是行政机关或法律、法规授权的组织。2、行政处分的适用对象是作为行政相对方的公民、法人或其他组织，属于外部行政行为。3、行政处分是以对违法行为人的惩戒与教育为目的，而不是以实现义务为目的。2024/4/4行政法与行政诉讼法75行政处分与行政处分的区别：

行政处分，是指国家行政机关对其系统内部违法失职的公务员实施的一种惩戒措施。1、作出决定的机关不同2、制裁的目的不同3、制裁适用的法律依据不同4、制裁的形式不同5、制裁的对象不同6、法律救济的方式不同2024/4/4行政法与行政诉讼法76二、行政处分的种类一〕申诫罚：亦称名誉罚。通过损害被处分人的名誉来到达处分目的的一种行政处分。警告二〕财产罚：通过剥夺被处分人的财产权益来到达处分目的的一种行政处分。1、罚款与罚金的区别：1〕性质不同：行政处分；刑罚处分。2〕处分依据不同：行政法规定；刑法规定。3〕适用主体不同：行政机关；人民法院。4〕适用的对象不同：一般违法行为；犯罪者。

2024/4/4行政法与行政诉讼法772、没收非法财物。非法财物是指用于从事违法活动的违法工具、物品和违禁品等。3、没收违法所得。违法所得是指违法行为人从事非法经营活动所获得的利益。

2024/4/4行政法与行政诉讼法78三〕能力罚，亦称行为罚。是指行政主体通过限制或剥夺被处分人的行为能力或资格来到达处分目的的一种行政处分。1、责令停产停业。2、暂扣许可证或执照。3、撤消许可证或执照。四〕人身罚，亦称自由罚。是指行政主体在一定期限内剥夺被处分人人身自由的一种行政处分。行政拘留。2024/4/4行政法与行政诉讼法79拘留的种类以及行政拘留与其他拘留的区别：

1、行政拘留

2、刑事拘留

3、司法拘留

4、立即拘留大类型人身自由罚行为罚财产罚声誉罚其它处罚子类型行政拘留；劳动教养责令停产停业；暂扣或吊销许可证、执照罚款；没收违法所得、非法财物警告；通报批评可由法律、行政法规创设2024/4/4行政法与行政诉讼法81第二节行政处分的根本原那么一、处分法定原那么

1、处分依据法定2、处分主体法定3、处分职权法定4、处分程序法定。2024/4/4行政法与行政诉讼法82二、公开、公正原那么公开原那么要求：1、处分依据公开；2、主体身份公开；3、告知程序；4、听证程序。公正原那么要求：1、过罚相当；2、不得重复罚款；3、回避制度；4、听证程序。2024/4/4行政法与行政诉讼法83三、处分与教育相结合原那么处分是手段而不是目的，重在教育，改正违法行为。四、权利保障原那么被处分人对行政主体实施的行政处分，有获得法律救济的权利，包括陈述权、申辩权、申请行政复议权，提起行政诉讼权和获得行政赔偿权。2024/4/4行政法与行政诉讼法84第三节行政处分的设定一、行政处分设定权的含义行政处分的设定权，是指国家机关依据法定权限和程序创制行政处分标准的权力，包括何种违法行为应予处分、给予何种处分，应由哪个机关依照什么程序处分等。2024/4/4行政法与行政诉讼法85二、行政处分设定权限的界定

1、全国人民代表大会及常委员会—任何种类

2、国务院——除限制人身自由以外的其他处分

3、地方性法规——除人身自由和撤消企业营业执照外的处分

4、国务院各部、各委员会和直属机构制定的可以在法律、法规对行政处分规定的行为、种类和幅度内作出具体规定。

5、省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区政府所在地的人民政府、经国务院批准的较大的市可以在法律、行政法规和地方性法规关于行政处分的行为、种类和幅度作出具体的规定。可创设可规定注意问题法律各种处罚下位法应当在上位法规定给予处罚的行为、种类和幅度范围内对已有处罚做出规定限制人身自由的处罚由法律保留行政法规限制人身自由除外可设定吊销企业营业执照的处罚地方性法规限制人身自由、吊销企业营业执照除外可设定暂扣企业营业执照的处罚部门规章警告；罚款罚款限额由国务院规定地方性规章罚款限额由省级人大常委会规定行政处分的设定2024/4/4行政法与行政诉讼法87第四节行政处分管辖与适用一、行政处分的管辖1、违法行为发生地的县级以上人民政府具有行政处分权的行政机关管辖2、两个以上行政机关对同一个违法行为都有处分管辖权的，由最先查处的机关管辖3、已构成犯罪的，交司法机关4、行政处分权有争议的，应协商解决，协商不成，报请共同的上级行政机关指定管辖5、级别管辖由具体的法律、法规规定一般处罚机关①地域管辖：违法行为发生地机关（包括行为实施地与直接违法结果发生地）②级别管辖：县级以上地方政府的有权机关③指定管辖：对管辖权有争议的由其共同上一级机关指定集中处罚机关国务院或其授权的省级政府可以决定集中处罚，该综合执法机关在行政处罚领域具有主体资格；中央垂直领导机关（海关、国税、金融、外汇管理）的处罚权和限制人身自由的处罚权不得被集中行使行政处分的实施机关2024/4/4行政法与行政诉讼法89二、行政处分的适用规那么及条件1、一事不再罚款的规那么2、执行主体具有处分资格3、对象有责任能力：①不处分的情况：不满14周岁；精神病人；没有造成后果的。②从轻或是减轻处分：主动消除或者减轻违法行为的发生；受他人胁迫；立功。③应当处分的：醉酒的人、间歇性精神病人在精神正常时违法行为的。4、没超过时效：违法行为在二年内未被发现的，不再给予处分

《治安管理处分法》是6个月

计算方式：从行为发生之日起到违法行为终了之日止。处罚看能力不满14周岁的不予处罚，已满14不满18周岁的从轻或减轻处罚；精神病人在不能辨认或控制自己行为时违法不予处罚，间歇性精神病人在精神正常时违法应予处罚。过时不处罚违法行为发生之日起，或连续、继续行为终了之日起2年后（治安处罚为6个月后）不再处罚。一事不再罚对一个行为，任何机关不得以同一事由（实施一个行为、违反一个规范）做出多次处罚；对一个行为，任何机关不得以多个事由（实施一个行为、违反多个规范）做出同一种类的多次处罚。罚刑可相抵拘留可以折抵刑期，罚款可以折抵罚金，但没收的处罚不能折抵没收的刑罚。行政处分的实施原那么违法行为数量触犯法律规范数量（次数）处罚种类可否再罚一个一个同种类×不同种类一个多个同种类×不同种类√一事不再罚2024/4/4行政法与行政诉讼法92第五节行政处分的决定一、行政处分的简易程序一〕条件1、违法事实确凿2、有明确的法律依据3、处分轻微：对公民处以50元以下，对法人或其他组织处以1000元以下罚款或警告二〕具体适用2024/4/4行政法与行政诉讼法93二、行政处分的一般程序普通程序1、调查取证；2、告知处分事实、理由、依据和有关权利；3、听取陈述、申辩或者举行听证会；4、作出行政处分决定；5、送达行政处分决定书。2024/4/4行政法与行政诉讼法94三、行政处分的听证程序1、适用条件：1〕实体条件：责令停产停业；撤消许可证或执照；较大数额罚款。2〕程序条件：只有在当事人要求的情况下，行政机关才应当举行听证。2024/4/4行政法与行政诉讼法952、听证的具体程序1〕当事人要求听证的，应当在行政机关告知后三内提出2〕行政机关应当在听证的七日前，通知当事人举行听证的时间、地点；3〕听证一般应当公开进行；4〕听证由行政机关指定的非本案调查人员主持，当事人有权申请回避；5〕申辩和质证；6〕听证应当制作笔录；7〕听证结束后，依一般程序38条作出处分决定。简易程序一般程序听证程序适用条件对公民50元以下、对单位1000元以下罚款或警告不适用简易或听证程序时责令停产停业、吊销许可证或执照、大额罚款重要制度①可以一人执法②可以当场决定①调查检查：至少2人执法②做出决定：由行政机关负责人（集体）作出决定①公务回避：应由非本案调查人员主持听证；当事人有权申请听证主持人回避②笔录效力：听证笔录不具有排他效力重要时限处罚决定书须当场交付当事人不在场的应在7日内送达处罚决定①申请期限：应在被告知后3日内要求听证②告知期限：行政机关应在听证7日前通知听证时间与地点行政处分的程序2024/4/4行政法与行政诉讼法97第六节行政处分的执行一、行政处分执行的原那么1、自觉履行的原那么；2、复议和行政诉讼期间，不停止执行的原那么；3、罚款和收缴相别离的原那么。2024/4/4行政法与行政诉讼法98二、行政处分执行的运作1、当场收缴罚款2、专门机构收缴罚款3、强制执行三、行政处分执行的措施1、到期不执行的，每日交3%罚款2、查封、扣押、冻结存款的拍卖3、申请人民法院执行职权分离的原则①决定者：行政机关②所有者：国库（处罚机关不得截留私分，财政部门不得返还处罚机关）③收缴者：银行（当事人应自收到处罚决定书15日内到银行缴款）当场收缴的例外①适用简易程序处20元以下罚款（治安处罚为处50元以下罚款且被处罚人无异议），或适用简易程序不当场收缴事后难以执行的可当场收缴，但当场收缴的罚款应当自收缴之日起2日内交至行政机关②在边远、水上或交通不便地区，当事人向银行缴款确有困难的经当事人提出可当场收缴，在水上、列车上当场收缴的罚款应自抵岸（到站）起2日内交至行政机关，行政机关应在2日内交至指定银行强制执行①按日处罚款数额3％的执行罚②有权的机关可以直接强制③无权的机关只能申请法院强制执行行政处分的执行2024/4/4行政法与行政诉讼法100

行政强制第一节行政强制概述一、概念及特征所谓行政强制是指为实现一定的行政目的，保障行政管理的顺利进行，有关国家机关依法对行政相对方的人身及财产等采取的强制性的具体行政行为的总称。一〕行政强制的主体是有关国家机关，既可以是行政主体，也可以是人民法院。二〕行政强制的对象是相对方的财物和人身自由。三〕目的是为了实现一定的行政预期。2024/4/4行政法与行政诉讼法101二、行政强制的种类〔一〕以行政强制行为的目的和程序的阶段性为标准１、即时性强制：1〕预防性；2〕制止性。２、执行性强制：亦称行政强制执行。〔二〕以强制行为的对象和内容为标准１、对人身的强制：强制治疗、强制戒毒、强制传唤、强制扣留、强制隔离、强制遣返、强制带离现场等；２、对财产的强制：查封、冻结、扣押、划拨、扣缴、强行撤除建筑物、变价出售、强制抵缴、强制退还等；３、对行为的强制：强制许可、强制登记、强制检定等。适用目的主要方式基本特征救济途径强制措施①为调查而强制②为预防而强制③为征用而强制对人强制扣留、隔离、疏散；对物强制检验、查封、扣押、冻结；对场所强制隔离、查封临时性；非惩罚性对其不服可以起诉强制执行为实现另一行为确定的义务而强制间接强制如代履行、执行罚；直接强制如划拨、收缴、拍卖替代性；有时带惩罚性执行有错的诉执行行为；执行内容有错诉执行内容行政强制的种类第二节行政强制措施一、行政强制措施的概念指行政机关在行政活动中,为制止违法行为、防止证据损毁、防止危害发生、控制危险扩大等情形,依法对公民人身自由或者对公民、法人或者其他组织的财产实施暂时性控制的具体行政行为。二、行政强制措施的特点：法定性、程序性、中间性、临时性、期限性、可解除性、对权利的限制性、证据的初步性、可诉性。

三、行政强制措施实施主体

①行政强制措施由行政机关实施；②行政机关必须在法律、法规规定的职权范围内实施行政强制措施；③在特定情况下，法律、行政法规授权的组织也享有行政强制措施的实施权。④行政强制措施实施权不得委托；⑤行政强制措施实施权的集中行使。根据《行政强制法》第17条第2款的规定，依据《行政处分法》的规定行使相对集中行政处分权的行政机关，可以实施法律、法规规定的与行政处分权有关的行政强制措施。⑥实施行政强制措施必须由行政机关具备资格的行政执法人员实施。

自由裁量权→行政机关针对违法行为情节显著轻微或者没有明显社会危害的行为，可以不采取行政强制措施。

四、行政强制措施种类

行政强制措施的种类：①限制公民人身自由；②查封场所、设施或者财物；③扣押财物；④冻结存款、汇款；⑤其他行政强制措施。

一为限制人身自由的；二为限制财产流通的：含2、3、4及5两大类五、行政强制措施的设定权

(一〕创设权：从无→有：1、原那么上归法律：行政强制措施由法律设定。

2、行政法规的设定权：尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权事项的，行政法规可以设定除限制人身自由、和冻结存款、汇款以及应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。

3、地方性法规的设定权：尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务的，地方性法规可以设定查封场所、设施或者财物和扣押财物的行政强制措施。

设定权的限制：法律、法规以外的其他标准性文件不得设定行政强制措施。

〔二〕规定权及其限制：从有→有：1、法律对行政强制措施的对象、条件、种类作了规定的，行政法规、地方性法规不得作出扩大规定。

2、法律中未设定行政强制措施的，行政法规、地方性法规不得设定行政强制措施。但是，法律规定特定事项由行政法规规定具体管理措施的，行政法规可以设定除限制人身自由、和冻结存款、汇款以及应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。

六、一般实施程序

1.报告和批准制度。实施前须向行政机关负责人报告并经批准；

2.

对执法人员的人数以及出示证件的要求。由两名以上行政执法人员实施并出示执法身份证件；

3.通知程序，应当通知当事人到场；

4.告知及说明理由制度，当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；

5.

听取陈述和申辩的程序，执法人员听取当事人的陈述和申辩；

6.调查取证与制作现场笔录【海侨】，现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章。法律、法规规定的其他程序。

〔三〕两类特殊情况下的法定程序要求

1.针对行政机关当场实施行政强制措施的特殊要求。情况紧急，需要当场实施行政强制措施的，行政执法人员应当在24小时内向行政机关负责人报告，并补办批准手续。行政机关负责人认为不应当采取行政强制措施的，应当立即解除。

2.针对行政机关实施限制公民人身自由的行政强制措施的特殊要求。①行政机关依照法律规定实施限制公民人身自由的行政强制措施，应当当场告知或者实施行政强制措施后立即通知当事人家属实施行政强制措施的行政机关、地点和期限。②行政执法人员在紧急情况下当场采取限制人身自由的行政强制措施的，应当在返回行政机关后，立即向行政机关负责人报告并补办批准手续。

二、查封、扣押

〔一〕查封、扣押决定主体及理由

决定主体：查封、扣押应当由法律、法规规定的行政机关实施，其他任何行政机关或者组织不得实施。

查封、扣押的法定情形：①发现违禁物品；②防止证据损毁；③防止当事人转移财物逃避法定义务；④在生产经营场所发现涉嫌违法的行为或者违禁物品；⑤其他。

禁止：①不得查封、扣押与违法行为无关的场所、设施或者财物；②不得查封、扣押公民个人及其所扶养家属的生活必需品。③不得重复查封。

〔二〕查封、扣押决定程序

制作并当场交付查封、扣押决定书和清单。决定书载明以下事项：①当事人的姓名或者名称、地址；②查封、扣押的理由、依据和期限；③查封、扣押场所、设施或者财物的名称、数量等；④申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；⑤行政机关的名称、印章和日期。同时，当场向当事人交付查封、扣押清单。查封、扣押清单一式二份，由当事人和行政机关分别保存。

查封、扣押

〔三〕查封、扣押期限

①一般期限为30日；②延长期限。在情况复杂的情况下，经行政机关负责人批准，可以延长30日。③除外期间：不包括检测、检验、检疫或者技术鉴定的期限。

〔四〕对查封、扣押财物的保管和处理

保管主体及责任：对查封、扣押的场所、设施或者财物，不得使用或者损毁；造成损失的，应当承担赔偿责任。对查封的场所、设施或者财物，行政机关可以委托第三人保管，第三人不得损毁或者擅自转移、处置。因第三人的原因造成的损失，行政机关先行赔付后，有权向第三人追偿。因查封、扣押发生的保管费用由行政机关承担。

〔五〕对查封、扣押物品先行处理

〔1〕先行处理的物品必须易腐烂、变质等不易保存的物品，如鲜活动植物、临近保质期的食品；〔2〕必须有法律、法规的依据。同时，须报经本机关主要负责人批准。

〔六〕非法财物的处理

非法财物主要指的是：〔1〕当事人非法占有的财物。就性质来讲，这些财物不属于当事人所有，而是被其非法占有；〔2〕财物虽系当事人所有，但因被用于非法活动而被没收；〔3〕违禁品。

处理方式：第一销毁；第二按照国家规定公开拍卖；第三按照国家有关规定处理。

〔七〕查封、扣押的解除

以下之一的应解除：①当事人没有违法行为；②查封、扣押的场所、设施或者财物与违法行为无关；③行政机关对违法行为已经作出处理决定，不再需要查封、扣押；④查封、扣押期限已经届满；⑤其他不再需要采取查封、扣押措施的情形。【无逾期自动解除】

三、冻结

遵循两个原那么：①适当性原那么，冻结存款、汇款的数额应当与违法行为涉及的金额相当；②不得重复冻结原那么。

〔一〕冻结存款、汇款的主体

1.只有法律才能授权行政机关〔或者具有管理公共事务职能的组织〕实施冻结存款、汇款的行政强制措施。《商业银行法》有规定。

2.

不得委托其他行政机关或者组织实施冻结存款、汇款。

三、冻结

〔二〕冻结存款、汇款程序

1.实施冻结措施前向行政机关负责人报告并经批准。

2.由两名以上行政执法人员实施。

3.出示执法证件。

4.制作现场笔录。

5.向金融机构交付冻结通知书。

6.金融机构实施冻结。

7.向当事人交付冻结决定书。冻结决定书应当载明以下事项：①当事人的姓名或者名称、地址；②冻结的理由、依据和期限；③冻结的账号和数额；④申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；⑤行政机关的名称、印章和日期。

三、冻结

〔三〕期限

自冻结存款、汇款之日起30日内，行政机关应当作出处理决定或者作出解除冻结决定；情况复杂的，经行政机关负责人批准，可以延长，但是延长期限不得超过30日。法律另有规定的除外。

〔四〕解除冻结的法定情形

①当事人没有违法行为，②冻结的存款、汇款与违法行为无关，③行政机关对违法行为已经作出处理决定，不再需要冻结，④冻结期限已经届满，⑤其他。

冻结措施的推定失效制度，期限届满，行政机关逾期未作出处理决定或者解除冻结决定的，金融机构应当自冻结期满之日起解除冻结。【查封扣押无推定失效制度】

第三节行政强制执行一、含义：行政强制执行指是指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。二、特点：物理性〔动态〕、可执行性〔警告无需〕、和解性、强制性、依附性。种类代履行执行罚直接强制含义

他人代履行，义务人承担费用收取强制金促使义务人履行间接强制难达目的时方可采用注意人身性义务不可适用代履行主要适用于原义务不可替代或属于不作为义务的情况涉及人身自由或使用武器的，应由执行警察职能的机关实施三、行政强制执行的种类三、行政强制执行方式

①加处分款或者滞纳金；②划拨存款、汇款；③拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物；④排除阻碍、恢复原状；⑤代履行；⑥其他强制执行方式【人身、行为】。四、行政强制执行的主体1、行政机关2、人民法院基于行政机关的申请执行行政决定。

五、行政强制执行的设定权

1、只能由法律设定。2、行政法规、地方性法规、规章无权！

3、法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。

六、行政机关强制执行程序

一、一般规定

〔一〕催告

〔二〕行政强制执行决定

〔三〕行政强制执行的实施

〔四〕中止执行与终结执行

〔五〕执行和解

〔六〕行政强制执行回转

〔七〕对违法建筑物等的强制撤除

二、金钱给付义务的执行

强制执行方式包括加处分款或者滞纳金、通知金融机构划划拨存款或汇款、拍卖和依法处理所得的款项。

〔一〕加处分款或者滞纳金

〔二〕通知金融机构划拨存款、汇款

〔三〕拍卖

三、代履行

〔一〕代履行的法律授权模式

只要符合代履行的法定条件，所有行政机关都可以实施，而不仅限于只具有行政强制执行权的行政机关。

〔二〕代履行的适用条件

：①行政决定确定的当事人的义务是排除阻碍、恢复原状等义务；②当事人在行政决定要求的履行期限内拒不履行该义务，或者没有能力履行；③经行政机关催告，当事人仍不履行；④当事人不履行义务的状态或者后果具有现实的或者必然的危害性，如本法第50条“其后果已经或者将危害交通平安、造成环境污染或者破坏自然资源的”；⑤有法律的明确规定。

〔三〕代履行的一般程序

1.制作代履行决定书并送达当事人。2.代履行催告。3.代履行的监督。4.制作执行文书。5.代履行费用的预算、确定和收取→合理确定6.非法代履行方式的禁止。不得采用暴力、胁迫以及其他非法方式

四、申请人民法院执行程序〔一〕主体1、执行主体：人民法院2、执行申请人：行政机关3、执行被申请人：负有义务的公民、法人或其他组织。

〔二〕执行的适用范围

1．行政机关没有执行权的由法院执行。

2．行政机关和法院都有执行权的，行政机关也可以申请法院执行。3．法律、法规规定由行政机关执行的，人民法院不予受理，如行政拘留。

〔三〕催告

催告书一般载明以下事项：一、履行义务的期限；二、履行义务的方式；三、涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；四、当事人依法享有的陈述权和申辩权。催告书送达10日后当事人仍未履行义务的，行政机关方可申请法院强制执行。

申请执行期限1．行政机关申请：自被执行人的法定起诉期限届满之日起三个月内提出。2、权利人申请：行政机关根据法律的授权对平等主体之间民事争议作出裁决后，当事人在法定期限内不起诉又不履行，作出裁决的行政机关在申请执行的期限内未申请法院强制执行的，生效具体行政行为确定的权利人或者其继承人、权利承受人在90日内可以申请法院强制执行。〔四〕执行管辖

1、行政机关申请法院强制执行其具体行政行为的，由申请人即行政机关所在地的基层法院受理。海关申请执行的也在基层法院，但海关作被告一律在中院。

2、执行对象为不动产的，由不动产所在地的基层法院受理。

3、基层法院认为执行确有困难的，可以报请上级法院执行；上级法院可以决定由其执行，也可以决定由下级法院执行。

〔五〕法院的审查1、提交以下材料：①强制执行申请书，②行政决定书及作出决定的事实、理由和依据，③当事人的意见及行政机关催告情况，④

申请强制执行标的情况，⑤法律、行政法规规定的其他材料。

2、人民法院在收到行政机关的申请后，应当在5日内作出是否受理的裁定。

3、救济：行政机关对人民法院不予受理的裁定有异议的，可以在15日内向上一级人民法院申请复议，上一级人民法院应当自收到复议申请之日起15日内作出是否受理的裁定。

4、审查的主体法院受理行政机关申请执行其具体行政行为的案件后，应当在30日内由行政审判庭组成合议庭对具体行政行为的合法性进行审查，并就是否准予强制执行作出裁定；裁定不予执行的，应当说明理由，并在五日内将不予执行的裁定送达行政机关；

5、立即执行与执行费用〔1〕因情况紧急，为保障公共平安，行政机关可以申请人民法院立即执行。经人民法院院长批准，人民法院应当自作出执行裁定之日起五日内执行。

〔2〕行政机关申请人民法院强制执行，不缴纳申请费。强制执行的费用由被执行人承担2024/4/4行政法与行政诉讼法135其他具体行政行为

第一节行政征收和行政征用一、行政征收是指行政主体凭借国家行政权，根据国家和社会公共利益的需要，依法向行政相对人强制地、无偿地征收税、费或者实物的行政行为。二、行政征用是指行政主体根据社会公共利益的需要，在特殊情况和在不转移相对人财产所有权的情况下，临时性地使用相对人的财产的行政行为。2024/4/4行政法与行政诉讼法136第二节行政裁决一、行政裁决的概念行政裁决是指行政主体依法对平等主体之间发生的、与行政事务密切相关的、特定的民事纠纷进行审查，并作出裁决的具体行政行为。2024/4/4行政法与行政诉讼法137二、行政裁决的特征1．行政裁决的主体是特定的国家行政机关。2．行政裁决的对象是特定的民事争议。3．行政裁决具有裁判性。4．行政裁决是一种具体行政行为。2024/4/4行政法与行政诉讼法138三、行政裁决的作用行政裁决的作用主要表现为：1．有利于维护当事人的合法权益，及时解决纠纷。2．有利于发挥行政机关的优势，提高效率。四、行政裁决的类型根据有关法律规定，我国的行政裁决主要分为以下几种类型：1．对权属纠纷的裁决。2．对损害赔偿纠纷的裁决。3．对侵权纠纷的裁决。2024/4/4行政法与行政诉讼法139五、行政裁决的原那么行政裁决的原那么是行政机关在行政裁决过程中应当遵循的根本行为准那么。行政机关在坚持依法实施行政裁决的前提下，行政裁决活动还需遵循以下原那么：1．公开、公平、公正的原那么。2．及时、便民的原那么。2024/4/4行政法与行政诉讼法140六、行政裁决的程序结合我国现行法律、法规的规定和行政裁决的实践，行政裁决的程序规那么或步骤大致有以下阶段：1．申请。2．受理。3．审查。4．裁决。2024/4/4行政法与行政诉讼法