国际商法课件 第一章 绪论

国际商法主讲教师：靳琳

E-mail：dzujl@163.com国际商法第一章绪论第二章商事组织法第三章国际商事合同法第四章国际商事代理法第五章国际货物买卖法第六章票据法第七章国际产品责任法第八章国际商事仲裁法第一章绪论第一节国际商法概述第二节西方两大法系的渊源和特点第三节当代中国法律制度概述

第一节国际商法概述

一、国际商法的概念二、国际商法的产生与发展三、国际商法的渊源什么是“商”？任何提供或交换商品或劳动的贸易交易、销售协议、商业代理、保护代理、租赁、工程建造、咨询、设计、许可、投资、融资、银行业、保险、开采协议或特许权、合营企业或其它形式的工业或商业合作、特获的航空、海洋、铁路或公路运输等等。

——《国际贸易法律委员会仲裁规则》一、国际商法的概念

InternationalBusinessLawInternationalCommercialLaw调整国际1商事2关系法律规范3的总和即构成国际商法。1.国际不是指“国家与国家之间”而是指“跨越国界”当事人的营业地当事人的国籍商事活动的发生地商事关系的对象2.商事

商事组织businessorganization

商法人商合伙商个人国际经济组织国家

商事交易commercialtransaction

交易对象货物买卖、技术、资金、劳务等；交易方式买卖、技术转让、投资、合作生产、融资、工程承包、租赁等。3.法律规范

legalnorm

由国家制定或认可，依靠国家强制力保障实施的社会行为规范。

二、国际商法的产生与发展中世纪商人习惯法近代主权国家国内商法法国法系——以商行为为立法基础德国法系——以商人观念为立法基础折衷法系——以商行为和商人身份为立法基础英美法系——无民商之分现代国际商法三、国际商法的渊源国际法规范国际商事条约国际商事惯例国内法立法制定法判例第二节西方两大法系的渊源和特点

法系是指根据各国法律的特点和历史传统的外部特征，对法律进行的分类，通常是把具有一定特点的某一国的法律同效仿这一法律的其他国家的法律，划分为同一法系。

GenealogyofLaw，FamilyofLaw，LegalFamily

一、大陆法系二、普通法系三、两大法系的主要区别一、大陆法系1.概念大陆法系(continentalfamily)一般是指以罗马法为基础而形成和发展起来的一个完整的法律体系的总称。2.分布范围以法国和德国为主英国的苏格兰、美国的路易斯安那州及加拿大的魁北克省日本、泰国我国台湾省和澳门特别行政区一、大陆法系3.法律渊源成文法国际条约习惯判例学理4.特点

渊源分类体系二、普通法系1.概念普通法系(commonlaw)，又称英美法系，是指英国中世纪以来的法律，特别是它以普通法为基础的、与以罗马法为基础的民法法系相比较而存在的一种法律制度。

2.分布范围

英国、美国及其他过去曾受英国殖民统治的国家和地区中国香港地区二、普通法系3.法律渊源判例法成文法4.特点

渊源分类体系三、两大法系的主要区别1.法律渊源不同大陆法系的法律主要以立法机关制定的成文法为主，司法机关的判例不作为法律渊源；而普通法系的法律渊源主要以法院的判例为主，兼有立法机关制定的法律。虽然20世纪后他们制定了很多成文法，但远没有起到大陆法系成文法的作用，而是成文法需要通过判例来加以解释之后才能够加以适用。三、两大法系的主要区别2.体系结构不同大陆法系承袭古代罗马法的传统，习惯于用法典的形式对某一法律部门所引申的规范做统一的系统规定，法典构成了法律体系结构的主干。英美法系很少制定法典，习惯用单行法的形式对某一类问题做专门的规定，其法律体系在结构上是以单行法和判例法为主干而发展起来的。三、两大法系的主要区别3.法官的权限不同大陆法系强调法官只能援用成文法中的规定来审判案件，法官对成文法的解释也需受成文法本身的严格限制，故法官只能适用法律而不能创造法律。英美法系的法官既可以援用成文法也可以援用已有的判例来审判案件，而且，也可以在一定的条件下运用法律解释和法律推理的技术创造新的判例，从而，法官不仅适用法律，也在一定的范围内创造法律。三、两大法系的主要区别4.诉讼程序不同大陆法系的诉讼程序以法官为重心，突出法官职能，具有纠问程序的特点，而且，多由法官和陪审员共同组成法庭来审判案件。英美法系的诉讼程序以原告、被告及其辩护人和代理人为重心，法官只是双方争论的“仲裁人”而不能参与争论，与这种对抗式（也称抗辩式）程序同时存在的是陪审团制度，陪审团主要负责做出事实上的结论和法律上的基本结论（如有罪或无罪），法官负责做出法律上的具体结论，即判决。三、两大法系的主要区别5.法律分类不同由于罗马法的历史传统和启蒙思想的理论基础，大陆法系按照法律规范所保护的是公共利益还是私人利益，将各法律部门截然划分为公法或私法。英美法系受罗马法影响较小，有很多国家都没有统一的民法部门，而是按照历史传统，将相关的法律划分为财产法、契约法及侵权行为法等部门；普通法与衡平法是英美法系的两种基本形式。三、两大法系的主要区别6.法律思维方式不同英美法系由于以判例法为主要法律渊源，法官和律师在适用法律时，必须通过对存在于大量判例中的法律原则进行抽象、概括、归纳及比较，然后才能将最适当的法律原则运用到具体案例中去。由于司法权受到重大限制，法律只能由代议制的立法机关制定，法官只能运用既定的法律判案，因此，在大陆法系国家，法官的作用在于从现存的法律规定中找到适用的法律条款，将其与事实相联系，推论出必然的结果。三、两大法系的主要区别7.传播的方式不同大陆法系的传播无中心，是各国相继接受罗马法而编纂了法典，在欧洲内呈连锁式的传播方式，在欧洲外则是多中心的传播方式。普通法系的传播则是以英国为中心，其他各国相继采用或借鉴，呈放