中国企业上市有关法律事宜

中国企业上市有关法律事宜张燕金杜律师事务所2011.8金杜概览

金杜律师事务所于一九九三年在北京成立，是中国司法部及北京市司法局最早批准设立的合伙制律师事务所之一，也是中国律师业中规模最大并居于领先地位的综合性律师事务所之一金杜总部位于北京，在上海、广州、深圳、成都、重庆、杭州、苏州、西安、天津、青岛、济南、香港、美国纽约、硅谷、日本东京设有分支机构金杜现有人员近1700人，其中合伙人190多名，律师及律师助理超过650名，同时具有香港、美国、加拿大、英国、澳大利亚、新西兰等国家和地区执业资格的律师超过50名2008年金杜当选为司法部认定的全国优秀律师事务所近三年金杜荣获国际金融法律评论、国际公司事务、亚洲法律顾问、亚洲法律事务、中国法律与实践等多家机构颁发的多项大奖2007年度律师事务所从事证券法律业务排名股票首次公开发行法律业务再融资法律业务境外发行法律业务律师事务所名称业务量排名律师事务所名称业务量排名律师事务所名称法律意见书数量排名北京金杜律师事务所301北京竞天公诚律师事务所131北京金杜律师事务所51国浩律师集团律师事务所212国浩律师集团律师事务所122北京嘉源律师事务所42北京天银律师事务所113北京金杜律师事务所113北京竞天公诚律师事务所33北京中伦金通律师事务所113北京国枫律师事务所94北京通商律师事务所33北京德恒律师事务所113北京嘉源律师事务所94北京国枫律师事务所25上海锦天城律师事务所106北京德恒律师事务所86北京中伦金通律师事务所25北京嘉源律师事务所97北京天银律师事务所77北京君泽君律师事务所25北京康达律师事务所78北京海问律师事务所77北京康达律师事务所15福建至理律师事务所78北京浩天信和律师事务所69北京尚公律师事务所19北京国枫律师事务所78北京君合律师事务所69北京君合律师事务所19北京康达律师事务所69中国证监会首度排名企业上市最关心的问题一、境内上市与境外上市的比较问题1、境内上市和境外上市最明显的两大差异★市盈率 市盈率的高低直接决定企业上市后的融资额大小★时间表 上市时间的长短、上市时间表的可预期性直接决定着企业能否在可预期的时间内顺利完成上市及企业的各项生产经营计划的开展企业上市最关心的问题2、境内上市与境外上市具体问题比较★监管力度和政策限制★国际品牌和形象★退出方式和渠道★中介机构和投资人的专业水平和整体把握度★股权激励的方式和手段★市场对于企业披露自身问题的接受和宽容度★上市时间跨度和上市时间表的可预期性★部分行业的市场接受度（如互联网概念、电子商务、房地产、连锁经营产业）★民营企业家及其子女的未来发展规划A股项目涉及的相关方

承销商律师评估师公关公司发行人主承销商、保荐人会计师发行人律师财务顾问A股首发上市主要流程

准备阶段启动阶段发行阶段改制辅导材料制作申报发行/上市A股上市要求—主体资格★ 发行人应是依法设立合法存续的股份有限公司★自股份有限公司成立后，持续经营时间应当〉3年（国务院批准的除外）★ 有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续时间可从有限责任公司成立之日起计算★ 发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更★ 发行人股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷A股上市要求——主要财务指标★ 最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过RMB3000万元（净利润已扣除非经常性损益前后较低者为计算依据）★ 最近三个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过RMB5000万元；或最近3个会计年度营业收入累计超过RMB3亿元★ 发行前股本总额≧RMB3000万元★ 最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20%★ 最近一期末不存在未弥补亏损★ 不能出现下述情况：最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益A股上市要求——募集资金运用★ 募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务★ 募集资金投资项目应当符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、法规和规章的规定★ 发行人董事会应当对募集资金投资项目的可行性进行认真分析，确信投资项目具有良好的市场前景和盈利能力，有效防范投资风险，提高募集资金使用效益★ 募集资金投资项目实施后，不会产生同业竞争或者对发行人的独立性产生不利影响★ 发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放于董事会决定的专项帐户外商投资股份有限公司上市的特殊要求★ 首次公开发行股票并上市的，除应符合前面所述（外经贸部同意、符合产业政策、合法设立）条件外，还应符合下列条件：★ 申请上市前三年均已通过外商投资企业联合年检★ 经营范围符合《指导外商投资方向规定》与《外商投资产业指导目录》的要求★ 上市发行股票后，其外资股占总股本的比例不低于10%（注：存在外资股比例低于10%的案例，金风科技2%）★ 按规定需由中对方控股（包括相对控股）或对中方持股比例由特殊规定的外商投资股份有限公司，上市后应按有关规定的要求继续保持中方控股地位和持股比例锁定期主体时间起算点外商投资股份有限公司发起人公司设立登记之日起发行人控股股东公开发行股票上市之日起非公开发行发行结束之日起刊登招股说明书前12个月内增资扩股的新增股份持有人完成增资扩股工商变更登记手续之日起上市公司战略投资者取得股份之日起A股上市可能涉及的其他重大法律问题

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国有资产管理★

关联方和关联交易★

同业竞争★

董事、监事、高级管理人员★

职工持股★

股权激励机制创业板首选服务对象五新三高新经济互联网与传统经济的结合；移动通讯；生物医药等新的经营模式，例如1）金融中介；2）物流中介；3）地产中介等可再生能源的开发利用，资源的综合利用提高资源利用效率的材料；节约资源的材料具有农业化；提高农民就业、收入的新服务新能源新材料新农业高技术高成长高增值企业拥有自主知识产权的企业增长高于国家经济增长，高于行业经济增长产品应该具有更多的增加价值和附加价值创业板与主板的比较——条件营业收入近3个会计年度均正数；累计≥RMB3000万创业板1创业板2主板股本总额会计年度净利润近2个会计年度连续盈利且累计≥RMB1000万近1个会计年度盈利且≥RMB500万累计>RMB3亿元最近两年营业收入增长率≥30%发行后≥RMB3000万发行前≥RMB3000万现金流量额发行前净资产；最近一期末最近三个会计年度经营活动产生的累计>RMB5000万元发行前净资产≥RMB2000万；最近一期末不存在末弥补亏损企业境外上市最关心的问题二、境外上市地选择的问题★香港 在文化、语言、地理位置、与大陆的密切度、两地中介机构的合作关系方面，具有较强的优势★美国、德国、英国、新加坡★ 韩国、台湾2011年全球交易所IPO融资情况 排名交易所融资额（亿美元）IPO数量1纽约泛欧交易所集团$254672香港交易所$197333伦敦交易所$179294

深圳交易所$1631345上海交易交易所$74226新加坡交易所$6957纳斯达克OMX集团$50418巴西交易所$38109华沙交易所$261810多伦多交易所$2562资料来源：Dealogic企业境外上市最关心的问题三、境外上市相关法律手续的办理问题

境内居民设立或控制境外特殊目的公司之前，应向所在地外管局申请办理境外投资外汇登记手续；境内居民将其拥有的境内企业的资产或股权注入特殊目的公司，或在向特殊目的公司注入资产或股权后进行境外股权融资，应就其持有特殊目的公司的净资产权益及其变动状况办理境外投资外汇登记变更手续；特殊目的公司发生增资或减资、股权转让或置换、合并或分立、长期股权或债权投资、对外担保等重大资本变更事项且不涉及返程投资的，境内居民应于重大事项发生之日起30日内向外管局申请办理境外投资外汇登记变更或备案手续；补办境外投资外汇登记手续的相关要求。《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（75号文）境外上市方式及上市后一般股权结构直接方式 H股、N股、S股等间接方式 境内权益境外上市100%100%100%境外上市方式及上市后一般股权结构境内25%境外控股股东开曼/BVI公司（上市主体）香港控股公司境内公司BVI公司公众股东激励人士>50%100%境内100%境内重组模式100%控股股东(中国籍)境内公司境外重组前架构重组后上市前部分架构境内公司控股股东(外籍)香港控股公司模式一：变更实际控制人无关联关系的外籍人士收购内资公司股权100%（2006.9.8前已设立）100%境内重组模式模式二：外资收购境内股东境内境外重组前架构境外公司中外合资/合作公司境内公司重组后上市前部分架构境外投资者(中国籍)100%境外控股公司境外投资者(中国籍)（关注法律点：《外商投资准入管理指引手册》的法律效力问题及其“已设立”的理解。案例：忠旺铝业）100%（2006.9.8前已设立）境内重组模式模式三：毋需重组境内境外境内公司100%境外控股公司控股股东(中国籍)100%境内重组模式境外实施协议公司一系列协议模式四：协议控制100%境内控股股东(中国籍)境内公司重组前架构重组后上市前部分架构100%控股股东(中国籍)境内公司100%境外控股公司控股股东(中国籍)（关注法律点：协议控制模式可能被认定为意图规避法律，存在法律风险。案例：秦发集团）境内重组模式模式五：“买壳”（关注法律点：“壳”是否“干净”，是否存在潜在纠纷和债务）买一个2006年9月8日前已经成立的外商投资企业，将拟上市的资产通过收购方式装入此外商投资企业，并进行重组上市。联系人： 张燕律师手机：