法律尽职调查的基本内容及相关问题的处理意见

法律尽职调查的基本内容及相关问题的处理意见法律尽职调查完全手册一 法律尽职调查的类别基本内容：根据目的不同调整尽调清单及内容二CONTENTS目录股权类：IPO、新三板、私募股权投资、并购债权类：发债、信托、股权质押融资、担保、借贷、PPP一、法律尽职调查的类别——种类侧重点不一样范围不一样要求不一样法律风险不一样一、法律尽职调查的类别——区别1、主体资格主体资格是指企业独立经营、自主对外承担民事责任的资格和能力。一般由企业提供：营业执照、银行开户许可证、贷款卡、财政登记卡、海关登记证、对外贸易许可证、经营资质、各类许可证及政府批准文件、企业征信报告、最新的公司章程、公司的经营概况等目的：了解目前公司处于什么样一种状态？经营情况良好还是亏损，抑或已停止经营？原因？公司下一步有什么打算？二、基本内容：根据目的不同调整尽调清单及内容2、设立与历史沿革：主要来自工商档案登记信息，一般采取全部打印的方式，并有工商局加盖首页章及骑缝章。通过对工商登记信息的查阅、复制，可以全面了解公司的设立及历史沿革，公司的历次变更情况？可以看到公司发展、变化的脉络，看看是否存在程序上违法违规的情况，如股权转让、增资控股是否按照公司章程召开了股东会并形成了相应的股东会决议？如果是国有股转让是否履行了审计、评估、挂牌、备案的手续？常见问题及解决方案：集体土地、国有股转让瑕疵（资产评估、挂牌、备案）、知识产权（无形资产评估、转移所有权、是否在使用并产生价值）？拼课vx：881669453、公司的独立性（1）业务独立：发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。公司的供产销都可以独立完成，不需依赖股东等个人或团体，自主经营。包括同业禁止，关联交易越少越好，不存在对单一客户、供应商、销售对象的重大依赖，不存在资金占用问题。c.发行人应该拥有独立完整的采购体系、生产体系、销售体系和研发设计体系，不存在需要依赖股东及其他关联方进行生产经营活动的情况。公司的控股股东及其全资或控股企业，在产品销售或原材料采购方面的交易额，占拟发行人主营业务收入或外购原材料金额的比例都应不超过30％。原则上不得与控股股东或关联方订立委托经营、租赁经营等协定。3、公司的独立性（2）资产独立：所谓资产完整是公司拥有独立于控股股东、控制人的生产系统以及辅助生产系统，并具有独立的原材料采购和产品销售系统；合法拥有与生产经营相关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的技术所有权或者使用权。公司资产的完整性对于生产性企业而言，公司应该拥有独立的研发、生产、供应、销售能力；原则上发行人的土地应该以转让经营方式进入公司，如以租赁方式合法取得土地使用权的，应明确租赁期及付费方式，以及期后公司的优先选择权；公司的商标、专有技术及其他资产权属应由公司独立享受，不存在与股东单位或其他单位共用的情况。另外，公司股东的出资已足额到位，且相关资产的权属变更手续已办理完毕；公司对资产拥有所有权、完全的控制权和支配权；发行人应当对该资产独立登记、建账、核算、管理，公司的资产未以任何形式被控股股东及其控制的企业占用、支配或干预发行人对该资产的经营管理。非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。3、公司的独立性（3）人员独立：公司的经理、副经理、财务负责人、营销负责人、董事会秘书等高级管理人员（注意不包括董事、监事）专职在公司工作，并在公司领取薪酬，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。控制人（包括具有实际控制权的个人）推荐董事和经理人选应当通过合法程序进行，不得干预公司董事会和股东大会已经作出的人事任免决定。公司应建立独立的人事档案、人事聘用和任免制度以及考核、奖惩制度，与公司员工签订劳动合同，建立独立的工资管理、福利与社会保障体系。3、公司的独立性（4）机构独立：机构独立主要是公司组织机构独立、完整，不存在与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间“两块牌子、一套人马”或“混合经营、合署办公”的情形。公司的各职能部门与股东相关部门没有隶属关系，人员没有相互兼职，管理经营完全独立于控股股东、实际控制人。发行人已经依法建立健全了股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，其相关机构和人员能够依法履行职责。3、公司的独立性（5）财务独立：所谓财务独立是指发行人建立独立的会计核算体系和财务管理制度，能独立于控股股东和实际控制人而进行财务决策和经营。发行人应该设有独立的财务会计部门，配备专职财务管理人员。公司根据现行会计制度及相关法规、条例，结合公司实际情况制定了财务管理制度等内部财务会计管理制度，建立了独立、完整的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度。控股股东应尊重公司财务的独立性，不得干预公司的财务、会计活动。发行人不存在货币资金或其他资产被股东单位或其他关联方占用的情况，也不存在为股东及其下属单位、其他关联企业提供违规担保的情况，也不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户。《公司法》第二百一十六条 本法下列用语的含义：(二)控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。(三)实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。常见问题及解决方案：犯罪、没有控股股东、有没有法律规定不得担任法定代表人的情形？4、公司股权结构与控股股东及实际控制人、法定代表人业务：IPO必须主营业务突出、新三板业务明晰、业务是否具备核心竞争力？是否具备持续经营能力？是否有自主知识产权？商业模式是否稳定且具有独特性？业务流程？生产工艺？研发能力？业务种类？年生产及销售能力？商业模式：盈利／生产／营销／人力资源／研发模式？5、业务／质量／技术及商业模式（2）律师重点关注：财务管理制度及操作流程是否完备、规范，引用及审核财务主要数据没有出入。如：财务管理制度、财务印章管理办法、财务开支及报销管理制度、资金管理制度等（1）财务主要由会计师看账簿，核对财务数据、理顺不规范的做账6、公司财务与内部控制制度7、同业竞争与关联交易——同业竞争（1）概念：同业竞争是指公司所从事的业务与其控股股东（包括绝对控股与相对控股，前者是指控股比例50%以上，后者是指控股比例50%以下，但因股权分散，该股东对上市公司有控制性影响）或实际控制人所控制的其他企业所从事的业务相同或近似，双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。7、同业竞争与关联交易——同业竞争

同业竞争主体的判断，应从实际控制角度来划分，第一类包括公司的第一大股东、通过协议或公司章程等对上市公司财务和经营政策有实际控制权力的股东、可以控制公司董事会的股东、与其他股东联合可以共同控制公司的股东；第二类包括上述股东直接或间接控制的公司，也就是上市公司的并行公司。

同业竞争内容的判断，不仅局限于从经营范围上做出判断，而应遵循“实质重于形式”的原则，从业务的性质、业务的客户对象、产品或劳务的可替代性、市场差别等方面进行判断，同时应充分考虑对拟上市企业及其股东的客观影响。通过收购、委托经营等方式，将竞争的业务集中到拟上市公司；拟上市公司放弃存在同业竞争的业务；拟上市公司与vi竞ce争方股东协议解决同业竞争问题，竞争方股东作出今后不再进行同业竞争的书面承诺；1 2 3 4竞争方股东或并行公司将竞争业务转让给无关联的第三方；解决办法：5解决办法：拟上市公司应在有关股东协议、公司章程等文件中规定避免同业竞争的措施，并在申请发行上市前取得控股股东同业竞争方面的有效承诺，承诺将不以任何方式直接或间接地从事或参与和拟上市公司竞争的任何业务活动。7、同业竞争与关联交易——关联交易关联交易（英文Connectedtransaction）简单地说就是企业关联方之间的交易，包括业务及资金的交易、往来。根据财政部颁布的《企业会计准则关联方关系及其交易的披露》中，关联方交易是指在关联方之间发生转移资源或义务的事项，而不论是否收取价款。关联方：根据财政部2006年颁布的《企业会计准则第36号—关联方披露（2006）》的规定，在企业财务和经营决策中，如果一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方。这里的控制，是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。所谓重大影响，是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力、但并不决定这些政策。参与决策的途径主要包括：所持有的股份在股东会中产生实质性的影响；在董事会或类似的权力机构中派有多数代表，参与政策的制定过程，互相交换管理人员等。凡以上关联方之间发生转移资源或义务的事项，不论是否收取价款，均被视为关联交易。关于“关联关系”，根据《公司法》第二百一十六条第四款的规定，关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。拼课vx：88166945关联交易的几个基本特征：（2）一方能对另一方企业财务和经营决策施加重大影响；（1）发生在存在股权或协议安排的关联方之间；（3）可能导致公司利益转移关联交易的两面性消极的角度从消极的角度看，由于关联交易方可以运用行政力量撮合交易的进行，从而有可能使交易的价格、方式等在非竞争的条件下出现不公正情况或财务扭曲，易导致债权人利益受损，又往往沦为利润转移、粉饰业绩、侵害中小股东权益、影响公司独立性的工具，这也直接导致无论是对上市公司还是非上市公众公司的关联交易的总体要求是规范而非绝对禁止。积极的角度从积极的角度看可以节约大量商业谈判等方面的交易成本，具有高效、优质、持续、稳定等优点；减少关联交易的方案3.在进行资产重组时，特别要考虑经营性固定资产和非经营性固定资产的剥离方案对可能存在的关联交易的影响。由于关联交易的不可避免性，资产重组计划中要充分地考虑到潜在的关联交易，并尽量减少其数量。1.是使拟上市的业务项目基本上形成从原料供应、生产、维修到销售的完整生产服务体系；使上市公司具有直接面向市场独立经营的能力。4.采取措施尽量淡化与上市公司主营业务有较密切关系的关联交易。01020304在目前情况下，设计减少关联交易方案总的原则首先应是对关联企业的确认，其次是对关联交易的确认，然后拟定具体的关联交易协议，具体来说主要考虑以下解决办法：2.是对于具有企业办社会性质的关联交易，力求在股份公司上市后逐步消除。实践中，在上述一系列方案确定后，对于上市公司不可避免的与母公司或其他关联企业直接的业务往来关系，则双方当事人之间应按市场经济的原则签订相关的协议，并用附录的方式详细列明所有关联交易的情况。就其内容而言，主要包括所有关联交易的预测数量，以及为了满足投资者、审计师及有关机构的要求所建立的清楚、透明的关联交易定价机制，确保所有交易都按合理、公平的市场价格定价。原则：20%以下；对必要性、合理性予以充分说明。采购合同或租赁合同？权属证书？进口手续及纳税手续是否完备？土地及房产权属证书：土地性质、面积、坐落、取得方式及购买协议、拍卖程序的合法性、8、公司主要资产与经营设施一般包括土地、房产、机器设备、车辆9、公司无形资产：专利、注册商标、著作权、商业秘密、特许经营10、重大债权债务及对外借贷、抵押担保情形：了解公司对外的债权债务，可以准确了解公司的负债情况、净资产、流动资金充足率，有助于对公司资产的正确估值。11、公司重大资产变化、债权债务及资产重组

内容：公司设立至今有无合并、分立、增资扩股、减少注册资本、收购、回购或出售主要资产、资产置换、资产剥离等的行为；

重大资产：土地、房产、主要生产设备、一定金额以上的办公设备、备件、原材料、主要运输工具、

调查材料：工商资料、股东会会议记录及决议、公司章程、相关的协议及合同、12、公司治理股东会、董事会（执行董事3-13人，5-19人）及监事会（监事）会议召集程序？（通知、议题、会议记录及股东会决议是否合法；如果存在瑕疵，全体一致签字也行。）《公司法》第三十七条 股东会行使下列职权：(一)决定公司的经营方针和投资计划；(二)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；(三)审议批准董事会的报告；(四)审议批准监事会或者监事的报告；(五)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；(六)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(七)对公司增加或者减少注册资本作出决议；(八)对发行公司债券作出决议；(九)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；(十)修改公司章程；(十一)公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。（2）职责冲突限制董事、高级管理人员不得兼任监事。要说的一点是，现行的法律、法规的确未明确规定财务人员不得兼任监事。但从监事的职责来看，基于职务不兼容这个原则，公司的财务人员也不应当兼任监事。13、董事、监事及高级管理人员简历、任职资格及诚信情况（个人征信报告）（1）独立性限制拟上市公司的高管不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业担任董事以外的职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪，上市公司的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。《公司法》第二百一十六条：(一)高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。（3）任职资格的限制《公司法》 第一百四十六条

有不得担任公司的董事、监事、高级管理人员的具体情形(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力；(二)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；(三)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；(四)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；(五)个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。13、董事、监事及高级管理人员简历、任职资格及诚信情况（个人征信报告）14、公司职工及高级管理人员、核心技术人员持股及股权激励情况

股权激励对于公司吸引人才、留住人才，激发员工的积极性与工作热情、主人翁意识有很好的长效激励作用，被认为是降低公司管理层代理成本、解决人才资本化及产生股东、员工协同效应最好的解决机制。资本市场对此予以充分肯定与鼓励。

尽调内容：股权激励的架构设计是否合理？股权比例是否合适？实施效果如何？产生了哪些激励效果或员工有什么明显的变化？还存在哪些可以改进或调整的地方？全面审核股权激励方案、管理制度及协议的相关内容。15、税务及财政补贴尽调内容：公司有哪些应纳的税种？税负情况如何？公司是否依法纳税？公司是否享受过税收优惠政策或财政补贴政策？其法律依据及政策文件何在？公司盈利是否对此有依赖？16、公司的环境保护问题01030402资本市场对环保问题一票否决。01020304企业属于哪个行业？是否存在环保问题？是否属于环保局重点关注的污染企业？企业是否有符合要求环保设施、设备？是否有效运转？是否每年的环保年检合格？有否受过环保处罚？国家环境保护局网站可以查询相关内容。17、业务发展目标

业务发展目标的尽调主要针对那些准备走向资本市场的企业，当然也可以考虑那些并购对象，为并购主体提供参考。

特别是IPO，关注企业的业务发展目标，是考虑企业一旦实现了IPO具备了融资能力，所融资金准备什么用途？能否有合适的项目能产生新的利润增长点？是一个很重要的内容，也是判断企业是否符合挂牌的一个重要的参考标志。18、行业背景及市场调查对行业背景及市场进行调查，目的也是关注企业生存和发展的外部环境，每个企业的生存和发展离不开外部的有利环境，同时，行业和外部环境也对企业的发展空间、可持续发展起着很大的制约作用。19、重大合同（1）重大合同的概念：一是根据合同对于企业的存续、发展起的作用的关联性、重要性决定；二也取决于合同金额。一般包括以下几类合同：采购合同、供应合同、借款或贷款合同、担保合同、技术研发与合作合同、房屋租赁合同、水电气暖供应合同等（2）对重大合同的审核，可以看出企业经营发展的基本情况，通过合同的履行情况反映出企业的经营情况，判断企业对大客户的依赖程度及独立经营能力、盈利模式，不光是法律尽职调查关注的重点，也是财务尽职调查关注的重点。20、历年股利发放情况和现行股利分配政策目的：了解公司的盈利情况，利润分配与利润留存用于发展的配比关系，了解公司对于中小股东的回报情况，以及公司的现金流等情况。21、财产租赁情况目的：了解公司办公室、厂房租赁情况、租金水平、是否存在关联交易、合同到期会不会才不能续租而影响生产经营的连续性、空置的房屋及设备是否对外出租以发挥其效用、租赁财产的管理情况如何？等22、财产保险事项公司的主要财产如厂房、办公楼、主要生产设备是否存在火灾、水灾或者其他不确定的风险？是否购买了相应的财产险？23、外汇事项如果是进出口企业或在境外有投资的企业，是否开设了外汇账户？外汇的进出是否按照我国《外汇管理条例》履行了批准、审核的手续？是否存在违反外汇管理方面的行为而被处罚的情形？24、企业安全生产与内部控制制度重点关注矿产、放射类、危险品行业、重工业、易燃易爆等国家重点关注生产安全的行业的企业的安全生