国际商法 全套课件

国际商法课程教学内容第一章

国际商法的概念和渊源第二章商事组织法第一节个人独资经营企业法第二节合伙企业法第三节公司法第三章合同法第一节概述第二节合同的担保第四节合同的转让与终止第三节违约及其救济方法第四章国际货物买卖合同法第一节概述第二节国际货物买卖合同课程内容第四节货物所有权和风险的转移第三节违反货物买卖合同的救济方法第五节产品责任法第六章票据法第一节概述第二节有关票据的法律第七章工业产权法第一节概述第二节专利法课程内容第三节商标法第五章代理法第三节国际代理合同第二节代理关系第一节概述第一章导论

第一节国际商法的概念和渊源

第二节资本主义国家两个主要法律体系

一、国际商法的概念

是指调整商事组织内部的各种关系及商事组织之间从事国际商事活动时产生的各种关系的法律标准的总称。第一节国际商法的概念和渊源主体：公司、企业等商事组织，主要指跨国经营的涉外企业，尤其是跨国公司。

国际：指位于不同国家的商事组织之间，而非国家与国家之间。国际商事交易；1、2、3、法律标准：指法律明文规定的标准或范围。４、二、国际商法的沿革

〔1〕中世纪时期欧洲的商人习惯法〔2〕17到19世纪的各国商法〔3〕二战以后的国际商法：国际商事统一法运动三、国际商法的渊源

1、法的渊源的概念法的渊源是指法律标准的表现形式。指两个或两个以上国家之间缔结的有关商事活动的协议。

２、国际商事条约

〔１〕依缔约国数目不同：双边条约、多边条约。〔２〕依条约的性质和作用不同：实体法条约、冲突法条约。指那些在国际商事活动的长期实践中形成并被普遍接受和遵循的，标准国际商事活动当事人之间权利义务关系的习惯做法。如?Intercom2000??UCP600?等.３、国际商事惯例

４、国际商事判例

是指国际法院一些权威性国际商事仲裁机构及各国法院所做出的有关国际商事纠纷案件的具有可参照性和可援引性的典型判决和裁决。

国际商法的历史开展起源随着商品经济的产生和开展而产生和开展起来的。从历史上看，早在古代罗马法中就出现了调整商事关系的法律。但当时还没有制定专门的商事法，而只是作为私法的内容之一。国际商法的历史开展产生形成于意大利，主要来源于中世纪形成的商人习惯法。中世纪，来自威尼斯、热那亚的商人从封建领主那里买到了自治权，组成商人法庭，适用他们在商事交往中形成的习惯规那么，因而这种法律被成为“商人法〞。其内容涉及商事合同、汇票、海上保险、破产等。随着航海贸易的开展逐步扩及到西班牙、法国、德国及英国。与当时的封建王朝地方性法规比较其特点：1.它具有跨国性和统一性。普遍适用于各国从事商业交易的商人2.它的解释和应用不是由一般法院的专职法官来掌执，而是由商人自己组织的法院来掌执。其性质类似于现代的国际仲裁或调节。3.其程序较简易。迅速不拘泥于形式4.它强调按公平合理的原那么来处理事件国际商法的历史开展十七世纪随着欧洲中央集权国家的强大，欧洲各国都采用各种方式把商法纳入本国的国内法，使之成为国内法的一局部。从而使商法失去了它原有的国际性和跨国性。二战以后第二次世界大战以后，特别是二十世纪六十年代以后，商法进入了一个新的开展阶段。其主要特点是恢复了商法的国际性和统一性。国际商法的渊源法律渊源法律渊源并非法律制度的源流，作为法学术语法律渊源是指法律规那么的文件来源。国际商法的法律渊源国际商法的法律渊源就是国际商事法律规那么的文件来源，也即国际商事法律规那么存在的文件形式。国际商法的法律渊源国际商事条约或公约实体法规那么如：?联合国国际货物销售合同公约?等冲突法规那么如：?国际货物销售合同法律适用公约?等国际商事惯例如：?国际贸易术语解释通那么?、?跟单信用证统一惯例?等国内立法1.调整国际货物买卖关系的公约1964年?关于国际货物买卖合同成立统一法公约?1964午?关于国际货物买卖统一法公约?1974年?国际货物买卖时效期限公约?1980年(联合国国际货物买卖合同公约?2.调整产品责任的国际公约1979年?产品责任适用法律公约?3.调整代理的国际公约1983年?国际货物销售代理公约?4.调整国际票据关系的公约1930年?关于本票和汇票统一法的日内瓦公约?1930年?关于统一票据和本票的日内瓦公约?1931年?关于支票的日内瓦公约?1931年?关于解决支票的假设干法律冲突的日内瓦公约?1987年联合国?关于汇票和本票公约?5.关于成认与执行外国仲裁裁决的公约1923年?日内瓦仲裁条款议定书?1927年?关于执行外国仲裁裁决的公约?1958年?成认和执行外国仲裁裁决的公约?6.关于保护知识产权的公约1883年?保护工业产权巴黎公约?1886年?保护文学艺术作品伯尔尼公约?1891年?商标国际注册马德里协定)1952年(世界版权公约?第二节西方两大主要法系大陆法系普通法系大陆法和普通法的区别大陆法系概述又称民法法系、罗马法系，是指以古代罗马法为根底而形成和开展起来的法律体系的总称。它是在罗马帝国消亡的过程中，在欧洲大陆，特别是13世纪的西欧逐渐开展起来的法律制度。1804年公布的?法国民法典?和1900年公布的?德国民法典?推动了大陆法系的开展，标志着大陆法系的成熟和完善。大陆法系的适用范围代表国家：德国、法国适用范围：欧洲大陆国家〔如瑞士、意大利、比利时、卢森堡、荷兰、西班牙、葡萄牙、奥地利、丹麦、挪威、芬兰、瑞典、希腊等〕；整个拉丁美洲、非洲的一局部、近东的一些国家以及日本、泰国和旧中国等；某些普通法系国家的个别地区〔如美国的路易斯安娜州、加拿大的魁北克省、英国的苏格兰地区等〕大陆法系的结构把全部法律分为公法和私法两大局部公法与罗马法国家状况有关的法律宪法行政法刑法诉讼法国际公法

调整宗教祭祀活动和国家机关活动的法规私法与个人利益有关的法律民法商法调整所有权债权家庭与继承法方面的法规概念在大陆法国家可以对译

大陆法系的特点结构上:

强调系统化法典化和逻辑性立法方法上:

运用几个大的法律范畴把各种法律分门别类的归纳在一起司法上:

强调成文法和作用,不存在司法先例,案例无约束力现象立法易翻案滞后效应

大陆法系的形成出现于十三世纪西欧，受到罗马法的影响?学说汇编?〔50卷，40位法学家著作片断〕?法学阶梯?〔4卷，法学教科书〕?优士丁尼安法典?〔12卷，历代皇帝敕令〕?新律?〔后续敕令〕

?国法大全?CorpusJurisCivils大陆法系的渊源法律包括宪法、法典、法律宪法处于最高的地位，具有最高的权威性法典大陆法国家都制定一系列法典，法典在大陆法国家起着十分重要的作用法律在大陆法国家对法律的解释极为主要，法律必须经过解释才能付诸实施

1.主张作严格的文义解释2.主张自由解释一般情况下，法官主要依据法律的文伺规定进行解释，同时照顾到立法者的意图大陆法的渊源习惯

是法的渊源之一，但有分歧判例一般只对被判处的案例有效，对日后法院判决同类案件并无约束。学理只作为学术之用，并不能成为法的渊源。普通法系Commonlawsystem又称英美法系，是指以英国普通法为根底而形成和开展起来的法律体系的总称。由于判例是普通法的主要渊源，所以又称判例法。普通法系的特点强调判例的作用(不易翻案)判决=创造法律

(及时)普通法系的形成产生于英国主要来源于习惯法国王法院巡回法官普通法的适用范围代表国家：英国、美国适用范围：过去曾受英国殖民统治的国家和地区，主要包括加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚、新加坡以及中国的香港地区普通法的结构普通法衡平法英国法美国法(普通法衡平法)联邦法州法普通法衡平法区别：

救济方法、诉讼程序组织系统、法律术语重视程序法公平正义的原那么英国法的渊源：判例法、成文法、习惯英国法的结构及其特点英国法分普通法与衡平法，两者都是判例法但各有其特点救济方法不同普通法只有两种救济：

金钱赔偿返还财产衡平法发展了一些新的救济方法，如实际履行禁令诉讼程序不同普通法设有陪审团，听取口头答辩衡平法不设陪审团，使用书面诉讼程序法院的组织系统不同普通法：王座法庭口头诉讼衡平法：枢密大臣法庭诉讼程序法律术语不同衡平法中起诉称为Suit而不称Action权利称为Interests而不称Rights判决称为Decree而不称Judgment判令支付金钱损害赔偿称为compensation而不称Damages

律师：普通法律师衡平法律师英国法的结构及其特点普通法的另一个特点就是重视程序法。由每一令状开始的诉讼均有其固定的程序，每一种诉讼程序都有一套专门的术语，不得在另一种诉讼程序中使用。英国的实体法也是通过各种诉讼程序形成的。

英国的法院组织高等法院高级法院王冠法院上诉法院低级法院郡法院治安法院王座分庭大法官分庭家庭法庭海事法庭商事法庭公司法庭破产法庭简易程序审理所得税、水电煤气亲子严重刑事案预审少年犯罪轻微民事案件一名巡回法官无陪审团2—7名治安法官英国法的渊源

判例为主要渊源，成文法居次

判例法对日后具有约束力

成文法一种是由立法机关——国会制订的法律一种是由行政机关按照法律制定的条例成文法只是对判例法所作的补充或修正

习惯盎格鲁撒克逊时代通行习惯法

美国法

美国是十世纪后期才形成为一个独立国家的。在这以前它曾经是英法荷兰等欧洲国家的殖民地。美国独立初期，由于普遍存在着英国统治的敌视，因而英国的普遍法也受到反对，许多州都宣布禁止援引1776年以后的英国判例两种主张：一种主张采用英国普通法另一种主张采用大陆法模式美国最后还是留在普通法体系内美国法在法律语言，法律概念和推理等方面，都与英国法有相同之处，但独立以后，形成了自己的特点。

美国法的结构及特点美国法律分为联邦法与州法两大局部联邦的立法权范围：银行工业国际贸易州际贸易专利权税收凡宪法未授予联邦或未禁止各州行使的权力，均属于各州普通法方面。州法仍起十分主要的作用美国的法院组织联邦法院在许多的情况下可以作为第一审级法院，不同于联邦德国、加拿大、澳大利亚和瑞士等。1.地区法院

共九十四所，分设在全国各州境内2.上诉法院

十三所（三名法官负责审理）3.最高法院设在首都华盛顿，由首席法官一人，法官八人组成美国最高法院有一项很主要的权力，就是对法律是否符合宪法行驶监督权州法院第一审法院有限管辖法院：轻微等件、违反治安交通和金额在一万美元普通管辖法院：对涉及州法的一般民刑事等件享有管辖权，如谋杀、强奸、离婚美国法院组织联邦法院

地区法院（94所独任制）上诉法院（13二审3名）最高法院（1首席法官1终身大法官8人）州法院

一审法院上诉法院也叫联邦巡回法院

美国法庭美国法的渊源属于判例法国家，判例是美国法的主要渊源，但自十九世纪末经来，成文法的数量大大增加，越来越主要。判例法：在州法方面州的下级法院须受其上级法院判例的约束，特别是受州最高法院的判例的约束。在联邦法方面须受联邦法院判例的约束，特别是受美国最高法的判例的约束。成文法：联邦的成文法各州的成文法英国法与美国法的区别与英国法相比，美国法中较少有封建因素与英国不同，在国家结构上美国采用联邦制美国法的开展比英国更具有灵活性美国的制定法在数量与作用上都远远超过英国美国重新改造普通法，使其更加符合国情大陆法和普通法的区别法律的主要渊源不同司法机关的作用不同法律推理方式不同法律结构不同法律的重心不同法律分类不同大陆法系英美法系传播方式以罗马法为基础，呈连锁式以英国为中心，呈放射状法律渊源制定法（法律、习惯法）判例法变革速度迅速、大规模缓慢、保守法官作用没有创造法律的权力在实际中积极作用，发展先例中的规则，创造先例法律体系公法、私法普通法、衡平法法律程序重视实体法重视程序法判决技术风格演绎法、集体意见归纳法、法官个人名义对经验与应用的重视重视逻辑、抽象的概念与原则强调经验与法律的实际应用两大法系的演变两大法系各有特点：大陆法是成文法法律条文化比较明析，但比较疆化缺乏预见性，而且要把新的社会法律关系纳入法典一般需要几年甚至十数年．英美法国家是判例法比较落后灵活，但统一性较差判决程序复杂，同一案件在不同历史时期不会不同，而大地法国家却相反，因此两大法系为了完善自己的法律体系，相互吸收对方的优点做法成文法国家判例的作用在加强，而判例法的国家成文法作用也在加强，出现了两大法系合二为一的趋势.第三节中国的商法夏朝出现了有关保护商品交换的法律标准；西周从对市场、税收和价格到对外来商人行商等都建立了管理规那么；秦汉以后?秦律?、?汉律?、?大明律?都有不少调整商事关系的规定；清光绪公布?大清商律?〔草案〕北洋政府制定了?公司条例?、?商人条例?南京国民政府制定了?中华民国民法典?1949年－1993年方案经济体制，商法不兴旺1993年以后公布一系列商事法律新中国法律制度概述1954年,新中国第一部正式宪法,改革开放后立法较多中国法律的渊源

1.制定法宪法法律行政法规地方法规和经济特区法规特别行政区法规2.法律解释立法解释司法解释行政解释3.判例以前没有近年来也在最?高人民法院公报?上公布中国的司法制度

1.人民法院组织最高人民法院刑事审判第一庭刑事审判第二庭民事审判庭经济审判庭交通运输审判庭行政告诉申诉审判庭地方法院基层人民法院中级人民法院高级人民法院专门人民法院军事法院海事法院森林法院铁路运输法院农垦法院石油法院监督、重大案件、司法解释2.民事经济案件的审判制度3.中国的民法、经济法与商法1.民法?中华人民共和国民法通那么?1986年4月12日全国人大六届四次会议通过1987年1月1日正式实施中国司法特点：合议制、重调节〔70%〕、二审终审

2.商法1979年的?中华人民共和国中外合资经营企业法?1980年的?中外合资经营企业登记管理方法?1981年的?中华人民共和国经济合同法?1983年的?中华人民共和国商标法?1984年的?中华人民共和国专利法?1985年的?中华人民共和国涉外经济合同法?1986年的?中华人民共和国外资企业法?1987年的?中华人民共和国技术合同法?1988年的?中华人民共和国全民所有制企业法?1988年的?中华人民共和国中外合作经营企业法?1989年的?中华人民共和国进出口商品检验法?中华人民共和国海商法1992年11月7日申华人民共和国产品质量法1993午2月22日中华人民共和国反不正当竞争法1993年9月2日申华人民共和国消费者权益保护法1993年10月31日中华人民共和国公司法1993年12月29日中华人民共和国对外贸易法1994午5月12日中华人民共和国票据法1995年5月10日中华人民共和国保险法1995年6月30日中华人民共和国担保法1995年6月30日中华人民共和国促进科技成果转化法1996年5月15日中华人民共和国合伙企业法1997年2月23日中华人民共和国价格法1997年12月29日中华人民共和国合同法1999年3月15日中华人民共和国个人独资企业法1999年8月30日中华人民共和国招标投标法1999年8月30日中华人民共和国海事诉讼特别程序法1999年8月30日第四节国际商法的根本原那么法律面前人人平等私有财产不可侵犯契约自由第二章商事组织法第一节个人独资企业法

1、个人独资企业的概念2、个人独资企业法律特征3、个人独资企业的设立条件4、个人独资企业与一人公司商事组织的类型非法人性质：个人企业合伙企业法人性质：公司第一节个人独资企业法1、商事组织，又称商事企业，是指以自己的名义从事营利性的活动并具有一定规模的组织。[相关概念]2、营利性活动一般为持续稳定的经营性的活动,通常都是在工商局登记的经营性活动.

一、个人独资企业的概念：又称独资经营企业，指由一人出资兴办，财产完全由出资者个人所有和经营管理，同时出资者以其个人财产对企业债务承担无限责任的企业。该法于1999年8月30日通过，2000年1月1日起施行。

二、法律特征：只能由一个自然人投资;个人独资企业的财产为投资者个人所有;出资者以其个人财产对企业债务承担无限责任;内部机构设置简单,经营管理方式灵活;个人独资企业不具有法人资格.不包括个体摊贩和无必要从业人员的个体工商户

华为数据中心华为科研中心华为：国际著名企业华为全称：华为技术，成立于1988年，从事通信产品的研究、开发、生产与销售，1999实现销售额120亿元人民币，2000年超过220亿元。华为自主研究开发的产品，涵盖了交换、接入、传输、移动通信、智能网、支撑网、ATM、接入效劳器、路由器、以太网交换机、会议电视等主要通信领域，形成了自主的核心技术体系，提供固定网、移动网、数据通信网的全方位解决方案，在光网络、移动通信和宽带着域处于业界领先水平。华为承建的中国移动通信全国移动智能网覆盖全国31省市，使“神州行〞预付费业务成为知名电信效劳品牌，并承建了7个国家级智能网、32个省级(固定／移动)智能网、50余个本地智能网，产品已进入六个国家，效劳用户超过1.5亿。华为在全球建立了40多个海外代表处，产品进入40多个国家和地区，为海外市场的拓展奠定了良好的根底。深圳华为电子技术总经理任正非任正非曾是解放军军官，退役后他于1988年创办了深圳华为，公司现在年销售额已达15亿美元，成为中国市场GSM设备、交换机产品及接入系统的领导者之一。三、个人独资企业的设立条件１、投资人为一个自然人，且只能是中国公民；不包括外商；２、有合法的企业名称；不得使用有限、有限责任或公司字样；３、有投资人申报的出资且与其规模相适应；４、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；５、有必要的从业人员。[练习]

潘某是某高校的在职研究生，经济上独立于其家庭。2000年8月在工商行政管理机关注册成立了一家经济咨询的个人独资企业，注册资本为人民币一元。营业头两个月业绩良好，另一家有限责任公司看好该企业，遂与潘协商参与该独资企业的投资经营。投资50万元人民币。后该企业经营不善，负债60万元。[问题]1、潘某企业的注册资本是否合法，为什么？2、潘某的企业负债，债权人可否以其家庭财产求偿？为什么？3、潘某企业允许另一家公司投资，共同经营的行为是否合法？为什么？四、个人独资企业与一人公司１、一人公司可以由法人出资；２、一人公司法定最低资本金为10万元；３、一人公司需缴税企业所得税与个人所得税。[模拟法庭]2005年2月，某市国税局对该市某独资家具公司进行税务检查过程中，接到情况反映，称该公司刚在外省接到一大笔业务后，便立即向公司场地的出租方提出解除房屋租赁合同，退租手续即将办理完毕，公司主要经营管理人员已迁往外地。税务机关经分析后认为，该公司存在逃避纳税义务的行为，遂责令该公司限期缴纳应纳税款。后在期限内发现该公司的车辆，办公用品全部被悄悄转移，于是税务机关立即责成该公司提供纳税担保，该公司按要求填写了纳税担保书，并提供该市某区经贸局下属的经济开展研究所为其提供担保。

但税务机关认为担保人资格存在问题，未予认同。在该公司不能再提供新的纳税担保的情况下，该国税局报经局长批准，书面通知银行冻结了该公司银行账户，但发现其账户已无资金可冻结，税务机关遂通知相关税务机构冻结了该公司投资人个人的储蓄存款。该公司对税务机关税收保全措施不服，认为规定的纳税期尚未届满，税务机关又没有确凿证据证明其逃避纳税义务是成心，且该公司也按要求依法提供了纳税担保，不应当对其实施税收保全。即使实施保全，也只能针对公司，而不应冻结个人的储蓄存款，这一做法侵害了公民个人的合法权益。于是该公司及投资人联名向法院提起诉讼。[讨论]

在这起典型的因税收保全而引起的税务行政诉讼案件中，税务部门能否因个人独资企业偷税而冻结投资人存款？[简评]按照?担保法?第九条及?最高人民法院关于适用担保法假设干问题的解释?第三条的规定，经济开展研究所作为以公益为目的的事业单位，不具有提供担保的资格，因此税务机关对该公司提供的担保不予认可，该担保未能成立，加之该公司又不能再提供合法担保，于是税务机关依法定程序冻结其公司账户。由于该公司为独资企业，加之其公司账户上已无资金可供冻结，税务机关只有冻结其投资人的储蓄存款。故税务机关做法并无不妥。[课后作业]：个人独资企业的利弊？第二节

合伙企业法

自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

一、合伙企业的概念二、合伙企业的种类普通合伙普通合伙特殊的普通合伙〔专业效劳机构〕有限合伙“风险投资〞1．

合伙企业不具有法人资格。2．

合伙协议是合伙企业得以成立的法律根底，即合伙企业具有契约性。3．

责任承担方面，普通合伙企业合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任；有限合伙企业，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。三、特征相关法条浏览：第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。第六条合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。四、普通合伙企业的设立条件1有两个以上合伙人；2有书面合伙协议；3有合伙人认缴或者实际缴付的出资；

4有合伙企业的名称和生产经营场所；

5法律、行政法规规定的其他条件。

条件1〕

合伙人的出资方式可以是货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利，也可以是劳务出资。其评估方法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。2〕

出资数额由合伙人协商确定。五、合伙企业财产合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。

1、合伙企业财产的构成和性质共同共有二、合伙企业财产〔1〕合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使用；〔2〕合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者局部财产份额时，须经其他合伙人一致同意。〔3〕合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者局部财产份额时，应当通知其他合伙人。2、合伙企业财产的管理和使用[练习]2003年3月，甲、乙、丙开办一合伙企业，同年6月甲与丁结婚。2005年8月，双方协议离婚，约定将合伙企业中甲的财产份额全部转让给丁。以下说法哪些不正确？A合伙企业甲的财产份额属于夫妻共同财产B如乙丙同意，丁依法取得合伙人的地位C如乙丙不同意丁入伙，必须购置该财产份额D合伙企业应清算，丁应分得甲应得财产份额ACD六、合伙企业的事务1．

由全体合伙人共同执行。2．

各合伙人分别执行合伙企业事务。3．

委托1名或者数名合伙人执行合伙企业事务。1．

必须经全体合伙人同意的合伙事务；2．

一般的合伙事务。2、事务决定1、事务执行方式相关法条浏览：第三十一条除合伙协议另有约定外，合伙企业的以下事项应当经全体合伙人一致同意：

〔一〕改变合伙企业的名称；

〔二〕改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；

〔三〕处分合伙企业的不动产；

〔四〕转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；

〔五〕以合伙企业名义为他人提供担保；

〔六〕聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定比例分配和分担；合伙协议未约定或者约定不明确的，；由合伙人平均分配、分担。

1．

竞业禁止2．

交易禁止4、合伙人义务3、合伙企业利润分配与亏损分担[练习]1、合伙企业的以下哪些事务必须经全体合伙人同意才能做出决定？A出售合伙企业的房屋B以合伙企业的名义为另一家企业提供担保C转让合伙企业的商标D改变合伙企业的名称ABCD2、甲与乙、丙成立一合伙企业，并被推举为合伙事务执行人，乙丙授权甲在3万元以内开支及30万元以内的业务可以自行决定。甲在任职期内实施的以下行为哪些是法律禁止或者无效的行为？A自行决定一次支付广告费5万元B未经乙丙同意，与不知情的某公司签订50万元的合同；C未经乙丙同意，将自有房屋以1万元租给合伙企业D与其妻一道经营与合伙企业相同的业务CD七、合伙企业与第三人的关系合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。〔1〕合伙企业与善意第三人的关系〔2〕合伙企业与合伙企业债权人合伙企业先以其全部财产清偿企业财产缺乏清偿的，各合伙人承担无限连带责任。协议有约定按约定，无约定的平均分担合伙企业与第三人的关系合伙人个人所付债务应先以其个人财产清偿，当其个人财产缺乏以清偿时，该合伙人只能以其在合伙企业中分取的收益用于清偿，债权人也可以依法请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。〔3〕合伙企业与合伙人个人债权人之间的关系

[案例分析]甲、乙、丙3人各出资5万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担方法：甲分配或分担3／5，丙、乙各自分配或分担1／5，争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年。

[问题](1)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂?为什么？

(2)假设合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效?为什么？

(1)?合伙企业法?第三十二条合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。

除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。

合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。〔2〕合同有效，根据?合伙企业法?第38条规定：合伙人之间如果对任何一个合伙人的权利有所限制，不得用以对抗不知情的第三人，除非第三人已经知道该合伙人权利受到限制。八、入伙与退伙〔一〕形式1．声明退伙，是指合伙人基于自愿而退伙，又分为协议退伙和通知退伙。2．法定退伙，是指直接根据法律规定而退伙，又可分为当然退伙和除名退伙。退伙入伙与退伙(二)退伙的法律后果1．退伙人丧失合伙人身份。2．导致合伙企业财产的清理与结算。3．合伙人死亡或者被宣告死亡的，该合伙人在企业中的财产份额的继承人，依照合伙协议或者经全体合伙人同意，从继承开始之日起，即取得该合伙企业的合伙人的资格。退伙九、解散和清算

1合伙约定的经营期限届满2合伙协议的解散事由出现3全体合伙人决定解散4合伙人不具备法定人数5合伙协议约定的合伙目的无法实现6被依法撤消营业执照〔一〕合伙企业解散的事由〔二〕清算清算人由全体合伙人担任；未能由全体合伙人担任清算人的，经全体过半数同意，自解散后15日指定一人或数人或第三人担任清算人。清算人的选定对于未能清偿的债务，由合伙人在今后继续承担连带责任〔5年〕顺序：1、合伙企业所欠职工工资、劳动保险费用2、所欠税款3、合伙企业的债务4、返还合伙人出资特殊的普通合伙特征：1、主体：以专业知识和专门技能为客户提供有偿效劳的专业效劳机构；2、责任：一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因成心或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。第三节公司法律制度一、公司的概念与种类：

〔一〕公司概念与特征1、公司及公司法：公司——依?公司法?成立的全部资本由股东出资构成，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。

公司是指依法定程序设立，以盈利为目的的法人组织。公司法是规定公司的设立、组织、活动、解散及其内外部法律标准的总称。〔1993〕

2、法律特征：〔2〕公司依法设立；〔3〕公司是具法人资格的企业；〔1〕公司是以盈利为目的的经济组织。〔4〕公司是以股东投资为根底设立的股权式企业。[凯迪科技咨询中心签订合同存在什么问题？]2005年某大学为充分挖掘潜力，为教职工创收，拟设立一科技咨询公司，但当地工商行政管理部门未批准。学院领导想出了一个方法，由大学设立一名为“凯迪科技咨询中心〞的机构，该机构作为大学的一个部门，但独立核算。学校遂刻制了公章、财务专用章和合同专用章各一枚。2005年11月，该机构以公司名义与某机械厂签定某项产品的开发研究合同。[简要分析]

该公司未获工商部门批准，不具备法人资格，其以法人资格签定的合同属无效合同。?合同法?第2条:本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。〔二〕公司的种类依公司资本募集方式分为：有限责任公司股份依控制或附属关系可分为：母公司子公司依公司管辖系统为根底可分为：总公司分公司以公司的国籍为根底可分为：本国公司外国公司跨国公司

二有限责任公司〔一〕概述：1有限责任公司——依照?公司法?设立，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。

2

主要特征：〔1〕股东承担有限责任；〔2〕股东人数有法定限制；〔3〕有限责任公司不得向社会公开发行股票；〔4〕公司全部资产不划分为等额股份；〔5〕公司不能发行股票筹资。〔二〕有限责任公司设立条件和程序

1股东符合法定人数；(1--50)2分期缴付制度(20%；两年；五年；3万元)3股东共同制定公司章程；股东应在公司章程上签名、盖章。

4公司设立登记第二十五条有限责任公司章程应当载明以下事项：

〔一〕公司名称和住所；

〔二〕公司经营范围；〔三〕公司注册资本；〔四〕股东的姓名或者名称；

〔五〕股东的出资方式、出资额和出资时间；

〔六〕公司的机构及其产生方法、职权、议事规那么；

〔七〕公司法定代表人；

〔八〕股东会会议认为需要规定的其他事项。

〔三〕有限责任公司股东出资及股权转让1股东的出资2股东间股权转让3公司对股权的收购

P22[练习]有限责任公司能否成立？

甲乙丙丁欲共同组建一有限责任公司，以商品批发为主。注册资本金为45万元。其中甲乙打算以货币出资，分别出资5万元。丙以房产出资，经评估机构评估为35万元。丁欲以劳务出资。法律依据：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。?公司法?27条：全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。[课堂练习]李某、张某、王某分别出资14万元、16万元和70万元成立了一家专门从事水产品加工制造的有限责任公司。其中，王某出资为房产。公司成立后，由于原材料价格上涨，市场竞争剧烈，负债累累。被债权人告上法庭。法院在执行过程中查明，王某作为出资的房产价值仅有35万元。又查明，王某可供执行的个人财产有20万元。选择：A、王某以其现有的20万元补足差额，缺乏局部等到他有其他财产可供执行时再行补足；B、王某以其现有的20万元补足差额，缺乏局部李某承担7万元，张某承担8万元；C、王某以其现有的20万元补足差额，缺乏局部由李某和张某承担连带责任。法条依据：第三十一条有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。(四)有限责任公司的组织机构

1股东会股东会------公司的最高权力机构。A职权B类型：股东常会临时会议C议事规那么：表决权计算依出资比例

(四)有限责任公司的组织机构

2、

董事会-----公司决策和执行机构

A、组成、产生

B、职权P233、经理-----公司日常经营管理机构由董事会聘任或者解聘,对董事会负责。4、监事会-----公司内部监督机构

A、组成

B、职权P24〔五〕董事、监事、经理的任职资格以下5种人不能担任有限责任公司的董事、监事、经理：〔1〕无民事行为能力人或限制民事行为能力人。〔2〕经济犯罪，被判处刑罚，执行期满未逾5年。〔3〕担任因经营管理不善而破产清算的公司、企业的董事、厂长、经理并负有个人责任的，自破产清算完结起未逾3年的人。〔4〕担任因违法被撤消营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人的责任的，自被撤消营业执照之日起未逾3年的人。〔5〕个人所负数额较大的债务，到期未清偿的人。此外，国家公务员不得兼任公司的董事、监事和经理；本公司的董事、经理和财务负责人不得担任公司的监事。三、国有独资公司

〔一〕概念：国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。〔二〕组织机构：1、不设股东会——股东职权2、董事会——决策机构3、监事会——监督机构国有资产监督管理机构大连大商集团大商集团是大连市国资委下属的国有独资，是中国最大的零售集团之一。法定代表人牛钢，注册资本18,855.8万元。经营范围：国有资产经营〔按国家专项规定办理〕；商业贸易、物资供销〔专控商品按国家规定办理〕、仓储；场地租赁、柜台租赁等。大商集团是1994年12月，经大连市[1994]118号批准，由大连商场股份、大连第二百货大楼股份、大连交电家电总公司、大连商业储运总公司等单位为核心组建成立的。

四、一人特别规定

1.一人公司的股东包括自然人和法人。2.一人公司的法定最低注册资本为10万元3.规定一个自然人只能设立一个一人公司该自然人所设的一人公司不得再设一人公司。

四、一人特别规定

4.营业执照上应注明自然人独资或法人独资。5.股东对于自己与公司的人格、财务的独立性承担举证责任，不能证明的承担连带责任。６.仅限于有限责任公司范围。小结：1、公司的概念、公司的种类2、公司的法律特征3、有限责任公司的设立及组织机构4、国有独资公司和一人独资公司复习思考题1.子公司与分公司有什么区别？

2.简述有限责任公司的组成机构贵州茅台股份股东持股情况1.中国贵州茅台酒厂有限责任公司

2.贵州茅台酒厂技术开发公司

3.科瑞证券投资基金

4.易方达50指数证券投资基金

5.华安创新证券投资基金

6.景宏证券投资基金

7.申万巴黎盛利精选证券投资基金

8.久嘉证券投资基金

9.FORTISBANKSA/NV

10.中信经典配置证券投资基金64.68

4.00

1.00

0.92

0.76

0.75

0.69

0.67

0.65

0.61四、股份有限责任公司

1、概念与特征2、股份的设立3、组织机构

股份——是公司资本的成分，是均分公司全部资本的最小单位。

股票是股份的表现形式。〔一〕概念及法律特征1概念——公司全部资本均分为等额股份，股东以其所认购的股份为限对公司债务承担有限责任的公司。公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。

２法律特征：〔1〕公司资本总额划分为等额股份；(同股同权)〔2〕公开发行,依法转让；〔3〕一股一票表决权,股东以认购的股份承担责任;(股东权利所拥有的股份数量成正比)〔4〕股东有最低人数限额;〔5〕会计报告公开

〔二〕股份的设立：

1设立方式

发起设立(100%)

募集设立

公司应发行的全部股份由发起人认购。认购到达法定资本最低限额〔500万元〕公司发行股份的一局部〔≥35%〕由发起人认购。其余股份向社会或特定对象公开募集2004年9月15日，中央汇金投资有限责任公司、中国建银投资有限责任公司、国家电网公司、上海宝钢集团公司和中国长江电力股份在京召开会议，决议共同发起设立中国建设银行股份。中国建设银行由国有独资商业银行改制为国家控股的股份制商业银行。

5家发起人出资合计人民币1942.3025亿元，按1∶1比例折股为1942.3025亿股。中国建设银行股份属于哪种设立方式？〔二〕股份的设立：2发起人发起人(自然人或者法人2－200)，其中过半数以上在中国境内有住所。第95条发起人应当承担以下责任：A、公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；B、公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。C、过失致损——赔偿责任又称公司创办人，是订立协议，认购股份，对公司成立承担责任的人。3发起人制订公司章程(P28比照P21)４建立法定组织机构发起---首次缴资后选举董事会监事会募集---股款缴纳后30日内创立大会P29５设立登记董事会工商部门法人资格

〔二〕股份的设立：〔三〕注册资本1分类〔1〕发起设立注册资本为公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。分期缴付制度〔20％、2年、5年〕〔2〕募集设立的注册资本为登记的实收股本总额。2．法定最低注册资本金〔500万元〕，特殊从规定。

〔五〕股份的组织机构1股东大会全体股东的组成的公司最高权力机构。A职权〔同有限责任公司股东会P23〕B类型：股东年会临时会议P29C议事规那么：普通决议(1股1权)特殊决议〔累积投票制〕

[思考：

1、本案的股份公司成立过程是否有违法之处？]南京4家生产经营纺织品的集体企业，拟设立一股份，总注册资本为400万元，每个发起人各认购50万元，其余的向其他企业募集。并规定，不管公司成立与否，只要支付购置股票的资金，即时就交付股票。为了吸引其他企业购置，可将每股优惠到每股0.9元。后在创立大会上发起人意见不和，宣布不成立公司。但在设立过程中以公司名义所欠债务已达10万元。加上被退回股本的发起人以外的股东要求赔偿利息损失2万元，合计12万元的债务。[思考]1、本案股份公司成立过程中有哪些违法之处？2、本案4个发起人是否应当承担公司不能成立时所产生的债务？如需要，应承担哪些债务？法条浏览：第一百二十八条股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。第一百三十三条股份成立后，即向股东正式交付股票。公司成立前不得向股东交付股票。法条浏览：第九十五条股份的发起人应当承担以下责任：1、公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；2、公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。〔五〕股份的发行1股票股票是股份签发的证明股东所持股份的凭证。〔股份的表现形式〕同股同权;同股同利

[相关法条]第130条公司发行的股票，可以为记名股票，也可以为无记名股票。公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、法人的名称或者姓名。2股份的发行〔1〕概念——股份为公司资本或股东权利的等值份额。〔2〕分类[相关法条]?公司法?128条股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。?公司法?第133条股份成立后，即向股东正式交付股票。公司成立前不得向股东交付股票。设立发行新股发行[思考复习题]关于公司发行股票采取的形式说法正确的选项是〔〕A、公司向发起人发行的股票应当为记名股票B、公司向法人发行的股票应当为记载该法人名称的记名股票C、公司向社会公众可以发行记名股票D、公司向社会公众只能发行不记名股票法条快递

第一百三十条公司发行的股票，可以为记名股票，也可以为无记名股票。公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、法人的名称或者姓名。〔六〕公司财务会计制度1公司财务会计制度的建立

有限责任公司--公司章程规定期限送至各股东;股份--股东大会召开前20日备查阅2

税后利润分配顺序：弥补亏损--提取公积金--股东分红法定盈余公积金〔10%〕资本公积金法定公积金任意公积金1公司合并分类通知与公告〔10日，30日〕债权债务的承担2公司的分立通知与公告〔同上〕债务承担〔连带；协议〕

〔七〕公司的合并、分立：吸收和并新设合并〔八〕新公司法新法律规定

1累积投票制的规定

股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。

累积投票制——是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。

〔八〕新公司法新法律规定2增加股东诉讼的规定[150条]董事、监事、高级管理人员执行公司职务给公司造成损失，应当承担赔偿责任，股东可以直接提起诉讼。股东会决议内容违反公司章程的，股东可以起诉。〔60日〕〔八〕新公司法新法律规定3对关联交易行为作出严格的标准公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员及其他人不得利用其关联关系侵占公司利益。否那么，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。〔八〕新公司法新法律规定3对关联交易行为作出严格的标准上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数缺乏3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。小结：1、公司的概念、公司的种类2、公司的法律特征3、有限责任公司的设立及组织机构4、国有独资公司和一人独资公司第三章合同法

第一节合同法概述

一、合同的概念、特征

合同—是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。特征:

1.合同法调整的是平等主体之间的民事法律行为。2.合同是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。3.合同的主体是自然人、法人、其他组织。4.合同是一种意思表示一致的民事法律行为〔一〕根据合同是否涉及合同之外的他人

二、合同的分类涉己合同涉他合同〔二〕根据当事人是双务合同单务合同否互负义务〔三〕根据权利义务是否存在对价有偿合同无偿合同〔轻过失免责〕〔四〕根据合同有无确定名称有名合同无名合同

〔五〕根据对合同形是否有要求要式合同不要式合同交付标的物为要件〔六〕根据合同成立是否以诺成合同实践合同〔七〕根据合同的主从关系主合同从合同〔一〕合同法的概念合同法是指调整平等主体之间设立、变更、终止财产权利义务的合同关系的法律标准的总称。〔二〕作用1保障交易活动顺利进行2促进交易活动的经济效益3推动市场经济的健康开展三、合同法的概念及作用四、合同法的根本原那么1.平等原那么2.公平原那么3.自愿原那么4.老实信用原那么5.合法与公序良俗原那么

一、合同的形式

书面形式

口头形式

其他形式

二、合同的内容合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：(1)当事人的姓名或者名称和住所〔2〕标的〔3〕数量〔4〕质量〔5〕价款或报酬〔6〕履行期限、地点和方式〔7〕违约责任〔8〕解决争议的方式第二节合同的订立三、合同订立的程序〔一〕要约1.概念—要约是希望和他人订立合同的意思表示。①要约的内容具体、明确。条件②说明要约经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。2.要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商品广告等为要约邀请。

3.要约的生效

要约到达受要约人时生效。补充：数据电文的收到时间确实定1．如收件人为接收数据电文而指定了某一信息系统，以数据电文进入该指定信息系统的时间为收到时间；2.如收件人并未指定某一信息系统，那么以数据电文进入收件人的任一信息系统的时间为收到时间。4.要约的撤回

要约可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人。5.要约的撤销要约可以撤销，但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。6.要约的失效

(1)拒绝要约的通知到达要约人;(2)要约人依法撤销要约;

(3)承诺期限届满,受要约人未作出承诺;

(4)受要约人对要约的实质性内容作出变更的。〔二〕承诺1.概念—是指受要约人同意要约的意思表示。①承诺必须由受要约人作出条件②承诺必须在合理期限内作出③承诺的内容应当与要约的内容一致2.承诺的生效承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺行为时生效。以数据电文做出承诺的收到时间确定同要约3.承诺的撤回承诺可以撤回,但撤回承诺的通知应当在承诺生效前或者与承诺通知同时到达要约人。关于合同成立的时间

1.承诺生效时合同成立

2.采用合同书形式订立合同的---自双方当事人签字或盖章时合同成立

3.确认书的合同成立时间---签订确认书时合同成立

4.违反法定形式的合同成立---应当采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立.合同的生效地点传统合同的生效地点一般为合同成立的地点。采用数据电文形式订立的合同，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。案例：电子合同纠纷如何处理2004年5月5日荣发实业利用已经注册的电子邮箱〔E-〕给河南原料加工厂〔E-〕发出要求购置其厂生产的原材料的电子邮件一份，电子邮件中明确了如下内容：〔1〕需要木材10吨，钢材5吨。〔2〕要求在5月12日之前，将货送至荣发实业。〔3〕总价格，不高于17000元。电子邮件还对木材和钢材的大小、式样、长短作了说明，并附了样图。

当天下午2时45分38秒，河南原料加工厂也以电子邮件回复荣发实业，对荣发实业的全部要求认可。5月6日还专门派人到荣发实业作了确认，但双方都没有签署任何书面文件。2000年5月11日，河南原料加工厂将上述材料送至荣发实业。由于荣发实业已于10日以15000元的价格购置了一家工厂生产的材料，就以双方没有签署书面合同为由拒收，双方协商不成，5月16日河南原料加工厂起诉至法院。请问：如何处理该电子合同纠纷？

关于格式条款〔一〕概念:是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。〔二〕对格式条款的规制1.规定了格式条款无效的情形提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。2.格式条款解释原那么

注意具体规定?消法?规定：1、经营者不得以格式合同通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平不合理的规定，或者减轻免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。2、格式合同、通知、声明、店堂告示等前款所列内容的其内容无效。1简述合同订立的过程?2什么格式合同？合同法对格式合同有何特殊规定?

复习思考题三、合同的效力

〔一〕合同的生效1、概念合同生效——是指已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘束力。2、合同成立与生效的区别合同成立指当事人达成协议建立了合同关系；合同生效指合同具备法定条件后才产生法律效力。3、合同的生效要件〔1〕行为人具有相应的行为能力〔2〕意思表示真实〔3〕不违反法律和社会公共利益〔4〕合同的内容必须确定和可能有效合同、分类：无效合同、可撤销合同、效力待定合同。〔二〕无效合同1、概念和特点

无效合同—是指合同虽然已经成立，但因其内容违反了法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益而无法律效力的合同。特点：①违法性；②国家干预性；③不得履行性；④自始无效性。2、无效合同的种类

⑴一方以欺诈、胁迫的手段而订立的损害国家利益的合同。⑵恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同。⑶以合法形式掩盖非法目的的合同。⑷损害公共利益的合同。⑸违反法律、行政法规的强制性规定的合同。3、无效的免责条款〔1〕造成对方人身伤害的；〔2〕因成心或重大过失造成对方财产损失的。4、无效合同的法律后果〔1〕返还财产；〔2〕赔偿损失；〔3〕收归国家所有或者返还集体、第三人。〔三〕可撤销合同1.概念和特征可撤销合同—是指当事人在订立合同时,因意思表示不真实,法律允许撤销权人通过行使撤销权而使生效的合同归于无效。特征〔1〕可撤销合同是意思表示不真实的合同；〔2〕可撤销合同须由撤销权人主动行使撤销权；〔3〕可撤销合同在未被撤销前是有效的。2.可撤销合同的种类①因重大误解订立的合同②显失公平的合同③因欺诈、胁迫或乘人之危而订立的合同

3.撤销权的行使①行使的主体②行使的期限〔1年〕思考题1无效合同与可撤销合同有哪些法定情形？2合同内容约定不明时应遵循什么规那么？第四节违约责任

案例分析：甲公司与乙公司达成了一个购销碎木片合同100吨，当时的市场价为每吨50元，协议合同价为50元。因乙公司反悔，不肯在合同书上签字，合同未能成立。甲只得以市场价另行向丙公司购置，而这时的市场价已涨到55元。此时，甲为订约已支付了各种费用500元。请思考：甲因合同不能成立是否应获得的赔偿，赔偿费如何计算？一、违约责任的概念和特征概念—是指合同当事人因违反合同义务所应承担的民事责任。特征:1．违约责任是以合同债务为根底的民事责任。2．违约责任是一种财产责任3．违约责任可以由当事人约定4．违约责任具有相对性二、违约责任构成要件违约责任的构成要件—违约行为，可分为：

1预期违约——指在合同履行期到来之前，合同一方当事人没有正当理由明示或默示表示将不履行合同，包括明示预期违约和默示预期违约。

2不履行合同——指合同当事人根本就没有实施履行合同义务的行为。不履行合同行为又分为拒绝履行和不可能履行。

3不适当履行——不适当履行是指合同债务人虽有履行合同义务的行为，但该履行行为不符合合同的约定。三、违约责任的归责原那么我国合同法在违约责任的归责原那么上，采取了双轨制体系，即以严格责任原那么为主，兼采过错责任原那么。四、违约责任的形式1继续履行概念——继续履行又称强制实际履行，是指于合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时，违约方应当承担的按合同的约定履行合同的责任。例外：1．法律上或者事实上不能履行；2．债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；3．债权人在合理期限内未要求履行。

2采取补救措施

是指矫正合同不适当履行的责任形式。具体包括修理、更换、重作、退货、减少价款等。

3赔偿损失赔偿损失是指违约方赔偿因其违约而给对方造成的损失。当事人不履行合同的时候，在履行义务或者采取补救措施以后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。

4支付违约金〔1〕违约金的概念

违约金是指当事人在合同中约定的一方违反合同时应向对方支付的一定数额的款项。〔2〕违约金与赔偿金的关系

约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。

〔3〕违约金与定金的关系当事人既约定定金,又约定违约金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或定金。注意：违约金与定金不能并用；定金与赔偿金可以并用。〔注意〕违约责任与侵权责任的竞合因当事人一方的违约行为侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择要求其承担违约责任或要求其承担侵权责任。案例分析：假设说我与A公司订了一个买卖合同，整个买卖合同标的价款是100万元〔定金是最高不能超过合同标的价款总额的20%〕，按双方约定，我方向A公司交20万元的定金，同时我们在合同当中，还规定了违约金的比例，为不能交付局部的15%，现在卖方债务已经到期了，一点货都没向我方交，造成我方18万元的损失，请问：在这种情况下我方应采取什么条款有利。五、违约责任的免除

1概念违约责任的免除是指法律规定的或者当事人约定的免除违约当事人承担违约责任的情况。违约责任免责事由可分两类：〔1〕法律规定的免责条件；合同中约定的免责条款。〔2〕不可抗力

不可抗力不可抗力是指不能预见、不能防止并不能克服的客观现象，包括自然事件和法律事件。除法律规定局部或全部免除违约责任。注意：1当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。2当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应在合理期限内提供证明。第五节合同的转让和合同的终止

一、合同的转让〔一〕概念指合同权利人或义务人将其权利或义务全部或局部，或者一并让与合同外第三人的行为。〔二〕形式1权利转让2义务转移3权利义务概括转让〔三〕合同转让的限制二、合同的终止〔一〕概念指合同关系因法定事由或约定事由的出现而消灭，即合同中的民事权利和义务结束停止的情形。〔二〕合同终止的原因1按约定履行2合同解除〔法定解除；约定解除〕3抵消〔法定抵消；约定抵消〕4提存